Clases de Contratos Modales,

Normas Comunes, Desnaturalizacin

CAPITULO I:
CONTRATO MODALES.1. ASPECTOS GENERALES DE LOS CONTRATOS MODALES:
1.1.

Formalidades para la validez de estos contratos (Arts. 72 y ss,

del TUOLPCL728)

1.1.1. Definicin:
Los contratos de trabajo sujetos a modalidad pueden celebrarse cuando as lo
requieran las necesidades del mercado o mayor produccin de la empresa, as
como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va
a prestar u obra que se va a ejecutar.
Pueden celebrar estos contratos las empresas privadas, as como las
empresas del Estado (observando las limitaciones que por normas especficas
se establezcan) e instituciones pblicas cuyos trabajadores estn sujetos al
rgimen laboral de la actividad privada.
El Art. 72 exige que todos estos contratos sean escritos y por triplicado no se
dice, pero se presume que un ejemplar ser para el trabajador. Asimismo se
debe sealar el plazo de su duracin, las causas objetivas de su suscripcin y
dems condiciones de trabajo. As presentado el contrato, su aprobacin es
automtica y a su sola presentacin hecha ante la Sub Direccin de Registros
Generales y Periciales del MT y PS (Art. 73).
La norma expresa que el contrato ya suscrito se presenta dentro de los quince
das naturales del inicio de su celebracin a las Autoridades Administrativas de
trabajo, que no necesariamente puede coincidir con el inicio de la labor
convenida. Debemos entender que el obligado a presentarlo es el propio
empleador. Ante el incumplimiento del plazo de presentacin, la norma
reglamentaria seala que se impondr una multa al infractor, sin perjuicio del
pago de la tasa correspondiente. Asimismo, el Art. 73 TUO-LP-CL-728
menciona que La Autoridad (Administrativa) de Trabajo puede ordenar la
verificacin posterior de la veracidad de los datos consignados (en el contrato),
para establecer dichos contratos se han desnaturalizado, en cuyo caso podran
recalificarse el contrato en uno de duracin indeterminada siempre que el
contrato de trabajo sea subordinado y remunerado y el trabajador haya

superado el perodo de prueba, conforme lo ha disciplinado el Art. 40. del TUOLP- CL-728.
Las formalidades previstas para la conclusin de estos contratos son el
producto de la ms absoluta flexibilizacin contractual de apertura, de la
irresponsabilidad legislativa y del deseo no oculto de precarizar el contrato de
trabajo indeterminado antes que de protegerlo. Las desprotecciones son
mayores con la modificacin que ha registrado y que corresponden al texto
actual del TUO-LP-CL-728. En efecto, uno de los principios de validez de los
actos jurdicos es la formalidad prevista, a travs de la cual se teje la seguridad
jurdica, elemental principio que sirve para edificar cualquier sistema jurdico
Despojar de formalidad a un contrato modal es menoscabar su propia esencia,
puesto que, en la prctica, el objetivo principal de su proteccin, que es objetivo
igualmente del Derecho del Trabajo, se ve, por este hecho, trastocado. De esta
manera el derogado D.L. No. 18138; que en su poca legisl hoy numerosos e
innecesarios contratos modales, no tiene ninguna semblanza con las actuales
formalidades requeridas para la validez de todos estos contratos.
Resulta obvio que si el contrato se presenta cuando ya se ha pospuesto el
perodo de prueba, carecera de eficacia el acto mismo de su presentacin y
ulterior verificacin, por haberse ya adquirido el derecho a la proteccin contra
el despido arbitrario como lo indica el Art. 10 del TUO-LP-CL-728. Lo propio
ocurrira, a nuestro modo de ver, si de la verificacin laboral a efectuarse, se
estableciera que la declaracin jurada es falsa, hiptesis vlida, siempre y
cuando el trabajador, luego de la verificacin, hubiera superado el perodo de
prueba.
Ventajas y desventajas de este tipo de contratacin.1.2.1 Ventajas:
Segn el Prof. Lyon Caen, las ventajas de este tipo de contratacin son las
siguientes:
Sobre el plan econmico, estos contratos permiten resolver la
problemtica del empleo con mayor soltura, pues ante el
requerimiento de una mano de obra inmediata por una cuestin
coyuntural
o episdica,
recurrir a este tipo de contratacin
constituye una solucin natural del problema en cuestin.
Sobre el plano social, con este tipo de contratacin satisface el
trabajo de personas que, por alguna razn, no tengan ningn
inters por laborar las jornadas mximas de trabajo, sea porque
el breve trabajo le permite resolver los problemas de existencia,
porque se requiere de un mayor tiempo para dedicarlo a otras
actividades, en algunos casos, el cuidado de la prole recin nacida,
etc.
1.2.2. Desventajas

Las desventajas que podemos sacar de este tipo de contratacin son:

No existe ninguna justificacin verificable para la conclusin de este
tipo de contratos.
Genera la precariedad e inestabilidad del sistema de contratacin
laboral en general.
Propicia la discriminacin laboral (salarial, condiciones de trabajo y
las relaciones colectivas de trabajo), debido a que estos trabajadores
nunca podrn colocarse en igualdad de condiciones respecto de
sus pares, donde prestan sus servicios, y que gozan la condicin de
trabajadores estables de su centro de trabajo.
Frente al tercero utilizador de la mano de obra no existe, de parte del
trabajador contratado, ninguna responsabilidad solidaria en torno al
pago de sus derechos sociales.
Mientras se mantengan bajo este status laboral, sern considerados
peyorativamente como trabajadores eventuales.
Al trmino de esta relacin laboral, no existe ninguna indemnizacin
especial a pagar al trabajador por haberse puesto trmino a un
contrato de trabajo prestado en condiciones precarias.
Los derechos sociales asignados a estos trabajadores siguen siendo
ilusorios, cuando no, irreales.
No existe ningn control administrativo en torno a la ejecucin de
este tipo de contratos.
Son contratos que corresponden a un empleo frgil, inseguro,
provisional y al nuevo mercado del trabajo que considera los
contratos estables de trabajo muy caros.
Forman parte de la movilidad del contrato de trabajo, en el entendido
de que es til a la empresa el trabajador mientras produzca y existan
condiciones
materiales para su mantenimiento, superadas stas,
el trabajador no tiene razn de ser en el cuadro administrativoproductivo de la empresa.
Son contratos coyunturales.
Son contratos inestables.
Derechos y beneficios (Art. 79 del TUOLPCL728).La norma es clara en sealar que los trabajadores contratados conforme al
presente Ttulo tienen derecho a percibir los mismos beneficios que por Ley,
pacto o costumbre tuvieran los trabajadores vinculados a un contrato de trabajo
de duracin indeterminada, del respectivo centro de trabajo y a la estabilidad
laboral (sic) durante el tiempo que dure el contrato, una vez superado el
perodo de prueba.
El enunciado legal es prodigioso por su amplitud, al extremo de otorgar a estos
trabajadores el derecho a la estabilidad laboral que la propia norma ha negado
al resto de los trabajadores del pas al haberse derogado dicho beneficio
laboral. Sin embargo, la realidad nos demuestra todo lo contrario, puesto que a

los trabajadores con contrato modal de trabajo no se les reconoce los mismos
derechos de sus similares que ostentan contratos de trabajo indeterminado y
que laboran bajo las rdenes del mismo empleador. Esto viene permitiendo que
actualmente en las empresas, los trabajadores rijan sus derechos sociales en
dos velocidades: una que corresponde a la de los trabajadores y otra para
quienes tienen la condicin de contratos. El problema se ve agravado en la
obtencin de los derechos colectivos de tales trabajadores, virtualmente, su
alcance constituye un imposible jurdico por los plazos que el D.L N.25593LRCT ha establecido para alcanzarlos. Finalmente, no cabe ninguna duda de
que el derecho de participacin, le corresponde conforme a la ley de la materia.

CONTRATOS TEMPORALES.O lo que es lo mismo, contratos para necesidades transitorias de la empresa.

Son los contratos cuya duracin tradicionalmente se ha anudado a una causa
con parmetros temporales definidos. En todas las modalidades de
contratacin temporal que vamos a revisar en este punto se descubre un hilo
conductor comn: todas se refieren a actividades transitorias o provisionales o
no estables de la empresa. Con lo cual, se entendera a contrario sensu que
para las labores permanentes opera la regla de la contratacin indefinida. No
obstante, esta conclusin requiere un matiz fundamental, por cuanto los tipos
contractuales de carcter estrictamente temporal han sido concebidos de
manera bastante amplia hasta penetrar, incluso, en el terreno de las
actividades permanentes de las empresas. Es decir, se ha producido una
irradiacin del poder de estos contratos tradicionalmente encorsetados en lo
transitorio o provisional, que les ha permitido saltar las fronteras hasta llegar
al terreno de lo permanente. Sin duda, he aqu uno de los ejemplos de la
desnaturalizacin de la contratacin temporal y su enfrentamiento evidente con
el contrato de trabajo por tiempo indefinido.
Contratos de duracin determinada los ha habido siempre. Las legislaciones
ms antiguas los aceptaban sin mayores requisitos, librndolos al simple
acuerdo de las partes. En buena cuenta, la posibilidad de contratar a una
persona por un tiempo definido de antemano estaba abierta a la sola voluntad
del empleador. La evolucin doctrinaria y legislativa que fue desarrollando el
concepto de la estabilidad laboral trajo aparejada una regulacin restrictiva de
esta modalidad contractual. De la estabilidad se predica, en efecto, que suele
ubicarse, bien al inicio, bien a la terminacin de la relacin laboral: al inicio, al
restringirse o incluso prohibirse la concertacin de contratos a trmino fijo,
salvo cuando mediare la existencia de una justa causa para ello; al trmino, al
restringirse o prohibirse el despido, excepto ante la existencia de una causa
justa para la terminacin. Como expresa Villavicencio, la estabilidad laboral no
solo est referida a la terminacin justificada de la relacin laboral (estabilidad
laboral de salida), sino tambin a la imprescindible congruencia que debe
existir entre el carcter de las labores a realizar (permanentes o temporales) y
la duracin del contrato de trabajo (indefinido o temporal), de manera que en

materia laboral se impone el respeto al principio de causalidad en la

contratacin temporal, que seala que solo se puede recurrir a vnculos
laborales a plazo fijo cuando las labores a realizar tienen la misma
caracterstica
De acuerdo con ello, el contrato temporal tendra que ser necesariamente
causal, fundarse siempre en una necesidad transitoria. Resultara as no
admisible, y hasta reprobable, la contratacin temporal incausada, no
sustentada en un requerimiento objetivo, sujeta o derivada de la simple
voluntad de una de las partes el empleador, encubierta bajo la apariencia de
bilateralidad contractual. Sabido es que, en efecto, el comn de los contratos
de trabajo se celebra bajo un estado virtual de necesidad del laborante y
resulta ser para este, en la prctica, casi un contrato por adhesin ya que la
voluntad del empleador prevalece de modo absoluto, mientras que la del
trabajador est casi ausente, a no ser como pasiva aceptacin. As las cosas,
admitir el contrato temporal no causal representa permitir que el empleador fije,
de modo unilateral y hasta arbitrario, un plazo cualquiera, no determinado por
una contingencia constatable. Por eso las legislaciones por lo general limitan su
utilizacin, llegando incluso a la prohibicin del plazo no derivado de un hecho
verificable.

2.

LA CONTRACIN TEMPORAL CLSICA.-

De otro lado, y ya dentro del campo de la contratacin temporal por causa

especfica, existen situaciones que, por su propia naturaleza, imponen la
transitoriedad de la contratacin. Tal sucede, sin ms, con los trabajadores de
la construccin civil, actividad que se desarrolla en perodos determinados de
tiempo; a diferencia de actividades como la industria, el comercio, la minera y
muchas otras, la construccin se liga a obras especficas que siguen una ruta
crtica que se desenvuelve en perodos ms o menos breves, dependiendo de
la envergadura de la edificacin. En la construccin cabe distinguir, por tanto,
entre la empresa, que es permanente y tiene personal en esa condicin, y las
obras que ejecuta, para las que debe servirse de trabajadores eventuales, lo
cual no obsta para que, cuando se trata de empresas de gran magnitud y que
realizan obras simultneas o sucesivas, el personal vaya rotando de unas a
otras, generndose as una relativa continuidad. Son tambin temporales los
contratos de artistas y deportistas. En el caso de los primeros, por lo general
deben trabajar en obras que tienen tambin un ciclo predeterminado que
comprende un perodo previo de ensayos y otro posterior de representaciones,
lo cual vale igual para teatro que para ballet, pera, conciertos, etctera. Solo
por excepcin puede una obra permanecer en cartelera ms all de unas
pocas semanas o meses, como tambin es excepcional la formacin de
conjuntos estables, que asumen sucesivos espectculos. La temporalidad de
los contratos est, por ende impregnada en la naturaleza de la prestacin.
2.1.

CLASES:

2.1.1 El contrato por inicio o lanzamiento de una nueva actividad.El artculo 57 de la LPCL define el contrato temporal por inicio o incremento de
actividad, tomando en cuenta la diferencia que existe entre iniciar una actividad
empresarial e incrementar una actividad ya existente. Quiz el vnculo
disyuntivo no corresponda al efecto y hubiera sido preferible vincular ambos
trminos con el conector y. Dice el artculo 57 que el contrato por inicio de
nueva actividad es aqul celebrado entre un empleador y un trabajador
originados por el inicio de una nueva actividad empresarial. Su duracin
mxima es de tres aos. Sin embargo, como slo se refiere al inicio de nueva
actividad, el segundo prrafo del mismo artculo entiende como nueva
actividad tanto el inicio de la actividad productiva, como la posterior
instalacin o apertura de nuevos establecimientos o mercados, as como el
inicio de nuevas actividades o el incremento de las ya existentes dentro de la
misma empresa.
Este es un contrato, como ya se dijo, de claro perfil pro-empresarial. Pues,
ante la incertidumbre y el alto componente aleatorio que comporta, para el
inversor, el lanzamiento de una nueva actividad empresarial, le viene a facilitar
el empleo de trabajadores precisos para su negocio, le viene a facilitar el
empleo de trabajadores precisos para su nueva modalidad productiva, sin que
en caso de fracasar sta, venga a suponerle costo adicional derivado de la
extincin de contratos por el procedimiento tradicional. En otras palabras, se
exime al empleador de su responsabilidad por un posible fracaso empresarial y
se traslada el riesgo del negocio a los trabajadores.
Adems de esta consideracin que por s sola descalifica la modalidad de
contratacin temporal que ahora se estudia, hay que tener presente que no se
hace distincin entre puestos estables o temporales creados por la nueva
ctividad empresarial. Quiz por esta razn, el contrato por inicio o incremento
de actividad es el contrato de mayor utilizacin en el Per
Pero, todava hay ms. El concepto de nueva actividad es tan abierto que vaca
de contenido el propio derecho al trabajo. Lo que en teora era la excepcin se
convierte en regla general, confinando a la contratacin por tiempo
indeterminado a un supuesto casi extraordinario. La nueva actividad incluye el
inicio de una actividad empresarial ya sea en el marco de una nueva persona
jurdica o de nuevos establecimientos o centros de trabajo, si se toma como
referencia el sustrato orgnico que sustenta la actividad, y hasta el inicio de
nuevas actividades sin necesidad de constituir una nueva persona jurdica o de
abrir nuevos centros o establecimientos. En este segundo grupo, bastar que el
empresario diga como se ha abierto un nuevo mercado para mi empresa o
como necesito una actividad dirigida a la propaganda de la empresa, para que
por arte de magia pueda contratar en actividades permanentes a los
trabajadores que considere necesarios por un plazo no mayor a tres aos. La
alta subjetividad que se esconde tras estas decisiones, otorga al empresario un
poder de contratacin temporal realmente fuerte.

Dentro del concepto de nueva actividad, el legislador, con un razonamiento

cuestionable, incorpora a los incrementos de las actividades ya existentes.
Esto no es una nueva actividad en trminos lgicos, por lo tanto ser un
incremento en actividades empresariales antiguas. Ahora bien, este incremento
se puede confundir con el incremento coyuntural por variaciones sustanciales
de la demanda del contrato por necesidades del mercado. Lo cierto es que
aunque se pueda encontrar alguna diferencia terica, en el plano prctico
terminan siendo lo mismo. Me explico, si por alguna razn coyuntural imputable
al mercado, la empresa necesita eventualmente mano de obra para cubrir sus
necesidades, es evidente que el empleador podr recurrir opcionalmente o bien
al contrato por necesidades del mercado o bien al contrato que le permita hacer
frente a los incrementos de las actividades ya existentes. Y ello, porque el
mismo problema se mira desde dos pticas distintas: en el primer caso, el
problema se observa desde fuera de la empresa (variacin del mercado);
mientras, en el segundo, el problema se ve desde dentro de la misma
(incremento de actividades).
El poder omnicomprensivo del contrato de inicio o incremento de actividad se
traduce en su capacidad para prcticamente anular todos los contratos
estrictamente temporales. Por ejemplo, nada impide que una obra o servicio
determinados sean el objeto de un contrato de inicio de nueva actividad. O,
incluso, las necesidades transitorias pero no habituales de las empresas que se
inscriben dentro del contrato ocasional, pueden ser enmarcadas dentro del
concepto de nueva actividad para cada necesidad temporal concreta.
No obstante el poder de irradiacin de esta figura, que llega incluso a suprimir
verdaderos contratos temporales, son escasos los contrapesos que se han
arbitrado desde la legislacin. En esta lnea, se puede observar que el artculo
76 del Reglamento de la LPCL, aprobado por DS 001-96-TR, pretende reducir
el mbito de operatividad del contrato por inicio o incremento de actividad a las
actividades de empresas industriales. Me parece que la ilegalidad de esta
norma es manifiesta, en la medida que est restringiendo el concepto de
actividad empresarial a que se refiere la literalidad del artculo 57 de la LPCL.
Para terminar con este contrato, la duracin mxima es de tres aos. El plazo
mximo juega como tope, por lo que se podrn suscribir contratos por inicio o
incremento de actividad por plazos inferiores. Eso s, este contrato siempre
tendr un trmino resolutorio (fecha concreta), cuyo cumplimiento extingue
automticamente el contrato. No vamos a discutir acerca del plazo porque es
un tema secundario, desde nuestro punto de vista este contrato debe ser
derogado, ya que es, adems de lesivo del derecho al derecho al trabajo,
nocivo para el mercado de trabajo.

2.1.2. El contrato por necesidades de mercado.El artculo 58 de la LPCL seala que el contrato temporal por necesidades del
mercado es aquel que se celebra entre un empleador y un trabajador con el
objeto de atender incrementos coyunturales de la produccin originados por

variaciones sustanciales de la demanda en el mercado, aun cuando se trate de

labores ordinarias que formen parte de la actividad normal de la empresa y que
no pueden ser satisfechas con personal permanente. Adems, este contrato
puede ser renovado sucesivamente hasta el trmino mximo de cinco (5) aos.
Asimismo, en el mismo artculo, el legislador laboral delimita esta figura
contractual respecto del llamado contrato de temporada (artculo 67 y
siguientes LPCL), cuando afirma que la causa objetiva deber sustentarse en
un incremento temporal e imprevisible del ritmo normal de la actividad
productiva, con exclusin de las variaciones de carcter cclico o de temporada
que se producen en algunas actividades productivas de carcter estacional.
En principio, ste es otro de los contratos temporales que se han utilizado
mucho en necesidades transitorias de las empresas. Al igual que el concepto
tradicional del contrato de obra o servicio determinados, el contrato por
necesidades del mercado opera slo en actividades no permanentes o no
estables de la empresa. Es cierto que, como dice el artculo 58 LPCL, puede
actuar en tareas ordinarias que formen parte de la actividad normal de la
empresa, sin embargo su excepcionalidad reside en que la necesidad del
incremento productivo es slo transitoria. Tanto es as, que la variacin de la
demanda en el mercado no puede ser satisfecha con el personal contratado a
tiempo indefinido. En consecuencia, la utilizacin de ese contrato procede en
actividades extraordinarias, transitorias o eventuales de las empresas, aunque
stas tengan que ver con tareas relacionadas al giro empresarial. . Por
ejemplo, una empresa dedicada a la distribucin de alimentos a ciertas
cadenas comerciales se da cuenta que la demanda de estos productos
aumenta, por lo que podr recurrir al contrato por necesidades del mercado con
el fin de reforzar momentneamente su personal.
Visto as, el objeto del contrato por necesidades del mercado responde a una
lgica coyuntural o de transitoriedad. Sin embargo, hay que reparar que sus
confines son bastante indeterminados, por lo que una interpretacin amplia
puede incentivar su utilizacin en actividades permanentes de las empresas. Y
ello, nuevamente, supondr un riesgo a la contratacin indefinida. Los
problemas pueden surgir por distintas razones: quin determina cundo
existen necesidades coyunturales del mercado? el empleador?, y si la
empresa no se abastece con su propio personal por circunstancias
relacionadas a decisiones equivocadas del empleador? es fcil detectar ello?,
cmo saber si un incremento coyuntural de la produccin afecta un
establecimiento, una seccin o un simple puesto de trabajo?, es necesario
que las circunstancias que afectan al mercado se produzcan o se pueden
prever?, etc. Como se ve, no es fcil definir la silueta del artculo 58.
No obstante, el legislador peruano ha hecho ciertos esfuerzos de delimitacin
que vale la pena analizar. En primer lugar, se menciona que los incrementos de
la produccin han de ser coyunturales. Ms que a incrementos de la
produccin habr que referirse a incrementos de la actividad empresarial, sino
se quiere excluir del concepto sobre todo a empresas del sector servicios.
Pero, lo ms relevante es que el incremento debe ser coyuntural o, dicho de

otra forma, extraordinario. De ello se puede deducir que quedan excluidos los
incrementos de actividad que responden a necesidades estructurales de la
empresa. Adems, el contrato por necesidades del mercado estara prohibido
para la empresas que inician sus actividades, pues no tendran un referente de
comparacin entre lo coyuntural y lo que no es.
En segundo lugar, estos incrementos de la actividad empresarial deben ser
imprevisibles. A ello se refiere el ltimo prrafo del artculo 58. Si los
incrementos no son imprevisibles quiere decir que son cclicos o estacionales o
que se repiten por temporadas, lo que no puede ocurrir a riesgo de reconducir
por la va de las necesidades del mercado a labores fijas pero discontinuas.
Estas ltimas, a diferencia de lo que ocurre con las primeras, son labores fijas o
permanentes slo que su realizacin no puede ocurrir de modo continuado. La
propia naturaleza de estas labores impide que se puedan llevar a cabo durante
todas las jornadas del ao, por lo que se les aplicar el rgimen jurdico del
contrato de temporada (artculo 67 y siguientes de la LPCL). Ejemplo tpico de
lo que se dice, se encuentra en el sector de la hostelera en playas. Es obvio
que la concurrencia de clientes a las playas se producir en los meses de
verano y, probablemente, de primavera, con lo cual un hotel ubicado en la
playa podra funcionar seis meses al ao y dejar de hacerlo los otros seis
meses. Pues bien, en estos casos, la naturaleza de la actividad empresarial
permite que la labor sea previsiblemente fija durante ciertos meses, aunque
luego le sigan otros meses de inactividad. La diferencia con el contrato por
necesidades del mercado radica en lo previsible del hecho y en que en las
labores fijas discontinuas no estamos hablando de incrementos de actividad,
sino ms bien de reinicio de actividad.
En este contexto, particular inters tiene el concepto de lo imprevisible en el
artculo 71 de la LPCL. Este artculo asimila al contrato de temporada los
incrementos de actividad que son regulares y peridicos (es decir, previsibles),
producidos por variaciones sustanciales de la demanda durante ciertas pocas
del ao, en el caso de empresas cuya actividad es continua durante todo el
ao. Estas situaciones son reguladas con acierto por el legislador, en la medida
que por su carcter especial estaran fuera de la regulacin del contrato por
necesidades del mercado (artculo 58 LPCL) y del contrato de temporada
(artculo 67). As, la creciente demanda de helados en los meses de verano
puede conducir a una necesidad transitoria de incrementar el personal ya
contratado, sin embargo no podr hacerse va el contrato por necesidades del
mercado por cuanto falta el requisito de lo imprevisible. Segn el legislador, a
pesar de no tratarse de labores discontinuas, deber utilizarse el contrato de
temporada, que por lo dems ser ms protector en virtud del derecho de
preferencia en la contratacin para las temporadas siguientes (artculo 69
LPCL).
En tercer lugar, el artculo 58 se refiere a variaciones sustanciales de la
demanda en el mercado. Lo cual obliga a que la variacin de la demanda no
sea de cualquier intensidad, sino de una intensidad superlativa. Aunque lo
sustancial pueda admitir una cierta vaguedad, es cierto que tambin puede

ayudar a interpretar la norma hacia variaciones de una importante entidad. Ello

obviamente, obligar al juez a evaluar el caso por caso con un espritu
restrictivo. Eso s, las variaciones sustanciales de la demanda habr que
medirlas en funcin del tamao de la empresa. No es lo mismo un incremento
de la demanda relativamente pequeo en el mercado para una empresa de
1000 trabajadores que para otra de 10.
De otra parte, y esto es vital, los incrementos extraordinarios de la actividad de
la empresa deben encontrar su causa en el mercado y no en circunstancias
internas o imputables a su organizacin. Este requisito excluye, claramente, a
las necesidades de ampliar transitoriamente el nmero de trabajadores que
tienen su origen en vacaciones o jubilacin del personal.
Tampoco se amparan los errores organizacionales o de gestin que cometa el
empresario y que puedan requerir de ms trabajadores para subsanar el dficit
de la planilla. Si el empleador se olvid de un pedido formulado por un cliente
desde hace unos meses, o prefiri darle preferencia a otros clientes, y se
acerca el da del cumplimiento, no se puede alegar la contratacin por
necesidades del mercado para solucionar el inconveniente. Deber contratar a
un trabajador por tiempo indeterminado.
A pesar de las previsiones legales, lo cierto es que la actuacin de la
subjetividad empresarial en la evaluacin de qu pueden hacer sus
trabajadores existentes y a partir de cundo se puede hablar de tareas que no
pueden ser satisfechos por ellos, sigue siendo casi determinante. Salvo casos
muy evidentes de motivaciones fraudulentas, los contratos por necesidades del
mercado pueden penetrar con fuerza en las actividades permanentes de las
empresas. Ello, y hay que decirlo nuevamente, pone en entredicho la
preferencia de la contratacin indefinida en las labores estables o
permanentes. Quiz, por ello, el propio legislador laboral peruano haya
dispuesto que el contrato por necesidades del mercado debe especificar la
causa objetiva que justifique la contratacin temporal (artculo 58 LPCL), en
cuyo caso debe entenderse que no bastar citar la definicin de esta figura,
sino que habr de insertar en el documento los hechos que motivan la variacin
de la demanda en el mercado y sus efectos concretos para la empresa
contratante. Por lo dems, esta obligacin reconoce implcitamente que la
causal debe ser cierta y actual, no pudiendo ser incierta y futura.
Por ltimo, un comentario adicional al plazo de duracin. Se permite que la
renovacin de estos contratos alcance el lmite de 5 aos. Obviamente, este es
un exceso legislativo, pues dista mucho de una necesidad transitoria,
coyuntural o extraordinaria. Queda claro que un contrato por necesidades del
mercado va a tener siempre un trmino resolutorio inferior a los 5 aos (fecha
cierta de finalizacin del contrato), sin embargo no es lgico que la
transitoriedad se prolongue por tal lapso de tiempo. Sin duda, este es un
mecanismo burdo para promover la contratacin temporal en desmedro de la
contratacin a tiempo indefinido. Ms an, si se tiene en cuenta que el contrato

por necesidades del mercado opera en el terreno de las labores del giro de la
actividad empresarial.
A diferencia del contrato de obra, dada la dificultad de predeterminar o estimar
cumplido el objeto del contrato (es decir, el final de la necesidad transitoria que
genera la variacin de la demanda en el mercado), debe protegerse el trmino
resolutorio (fecha concreta o plazo estipulado) que viene incorporado al texto
del contrato. La resolucin ante tempus basada en la intensa incertidumbre o
imprevisibilidad del contrato por necesidades del mercado es inadmisible, pues
se corre el riesgo de encubrir motivaciones arbitrarias de extincin. En suma, el
contrato por necesidades del mercado est sujeto a trmino resolutorio (fecha
cierta y concreta) y no a condicin resolutoria (cumplimiento incierto del objeto
del contrato).

2.1.3. El contrato por reconvencin empresarial.Segn el artculo 59 de la LPCL es contrato temporal por reconversin
empresarial el celebrado en virtud a la sustitucin, ampliacin o modificacin de
las actividades desarrolladas de la empresa, y en general toda variacin de
carcter tecnolgico en las maquinarias, equipos, instalaciones, medios de
produccin, sistemas, mtodos y procedimientos productivos y administrativos.
Su duracin mxima es de dos aos.
Este es otro de los contratos temporales desvirtuados, por no contar con una
causa de temporalidad. Su objeto est muy lejos de satisfacer necesidades
transitorias o extraordinarias, ya que busca fomentar la reorganizacin de los
procesos empresariales o una reforma tecnolgica. Nuevamente, hay que
sealar que el contrato por reconversin empresarial es insuficiente para lograr
esos objetivos, si es que no se enmarca en una poltica pblica intersectorial
(reduccin de impuestos para importar maquinaria, capacitacin para enfrentar
el proceso de reconversin, bsqueda de mercados externos para la
exportacin de productos de estas empresas, etc.).
Ahora bien, parece que el mbito de actuacin del artculo 59 se circunscribe
sobre todo a labores estables o permanentes de las empresas, porque, aunque
no se excluyan expresamente a las temporales, es muy difcil que en estas
ltimas interese efectuar reconversiones empresariales.
El contrato por reconversin empresarial tiene dos causas. La primera, de tipo
estructural, tiene que ver con cambios en la organizacin del trabajo o en el
diseo del puesto de trabajo. La segunda, de tipo tecnolgico, se entiende
como hechos que implican un cambio del aparataje tcnico de la organizacin
productiva con el fin de modernizar la gestin de la misma.
Obviamente, aunque el artculo 59 no lo mencione, hay que sealar que las
reformas organizativas o tecnolgicas deben tener una entidad suficiente para
hacer necesaria la contratacin de nuevos trabajadores. De lo contrario, es
muy fcil que este contrato sujeto a modalidad se convierta en una va de

elusin masiva de la contratacin por tiempo indefinido. Imagnese, dentro de

una interpretacin amplia del concepto de reconversin, bastar que el
empresario compre una nueva computadora para que pueda recurrir a esta
figura contractual.
El peligro de multiplicacin de estos contratos de reconversin empresarial
aumenta, si su generalidad causal se mezcla con la falta de controles
administrativos adecuados para verificar la procedencia de la contratacin. El
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo se limita a conocer y registrar
estos contratos, ms en la mayora de los casos nunca contrasta esa
informacin con la realidad. Adems, al igual que el contrato por inicio o
incremento de actividad, el empresario posee un alto grado de discrecionalidad
al momento de alegar la causa. Finalmente, la duracin mxima es de dos (2)
aos. El contrato debe expresar en su texto la fecha concreta del final del
mismo (trmino resolutorio), que bien puede coincidir con el lmite legal de dos
aos o que bien puede ser inferior. En todo caso, el contrato por reconversin
se extingue al cumplirse el plazo estipulado en el mismo.
2.2.

LA REALIDAD PERUANA: EL FOMENTO DEL EMPLEO TEMPORAL.-

El uso intensivo de los tres tipos de contratos analizados en el punto anterior

corresponden a lo que la doctrina ha denominado como el fomento del empleo
temporal a travs del uso de contratos temporales desvirtuados o lo que la
doctrina espaola ha denominado como contratacin temporal coyuntural.
La contratacin temporal coyuntural, es un instrumento vlido de fomento del
empleo de naturaleza temporal que al introducir una excepcin a la vigencia del
principio de causalidad (autorizando por ley la utilizacin de contratos
temporales para actividades permanentes) debe estar justificado en la
satisfaccin de intereses de igual o mayor jerarqua que aquellos que se ven
afectados con su utilizacin como poltica de fomento del empleo.
Por tratarse de una poltica que afectara la estabilidad en el empleo (que forma
parte del contenido esencial del derecho al trabajo reconocido
constitucionalmente) as como el ejercicio de otros derechos constitucionales
vinculados a ella, su utilizacin deber estar sujeta a parmetros de
razonabilidad: debe ser una poltica temporal (su aplicacin en el tiempo debe
estar sujeta a una evaluacin de la medida de fomento introduciendo los
correctivos necesarios, de convertirse en una poltica permanente sera
desproporcionada y discriminatoria), debe estar orientada al logro de fines u
objetivos constitucionalmente relevantes (focalizada en la proteccin o fomento
del empleo de aquellos trabajadores que encuentran dificultades serias para
insertarse en el mercado de trabajo como por ejemplo fomentar el acceso al
empleo de personas con discapacidad, con mayores perodos de desempleo,
entre otros criterios objetivos), y debe responder a un debate previo de los
actores sociales involucrados.

Resulta ilustrativo lo ocurrido en la legislacin laboral espaola: en los inicios

de la dcada de los ochenta la contratacin temporal fue utilizada como un
instrumento de la poltica de fomento del empleo, siendo una poltica temporal,
destinada a fomentar el acceso al empleo de aquellos trabajadores que
mostraban mayores dificultades para insertarse en el mercado de trabajo,
posteriormente y con el propsito de mantener un equilibrio entre lo individual y
lo colectivo, el control de la utilizacin de este tipo de contratos y en otros
casos la complementariedad de la regulacin de los mismos fue encargada a
las sujetos colectivos a travs de la negociacin colectiva, equilibrio natural en
un escenario de flexibilizacin.
Hay que resaltar que en esta experiencia particular los actores sociales
(representantes de trabajadores y empleadores) jugaban un rol destacado en la
determinacin de los objetivos de la poltica que el Estado asumira,
legitimando los cambios normativos y dotando al proceso de un control de la
legislacin.
Casi poco ms de una dcada despus, el camino iniciado desde principios de
los aos 80 tuvo que ser revertido a partir de una nueva definicin de las reglas
de la contratacin temporal fijadas por los actores sociales luego de constatar
que las polticas iniciales de contratacin temporal para fomento del empleo, en
principio pensadas como coyunturales, por su aplicacin constante a lo largo
de los aos se haban convertido en medidas prcticamente estructurales
generando un serie de perjuicios por todos conocidos en la mano de obra
(diferencias en el nivel de proteccin de los trabajadores, desigualdades
salariales, escasa calificacin y capacitacin de los trabajadores temporales,
entre otros). De esta forma, los actores sociales creyeron conveniente
restablecer el principio de causalidad (relacionando el uso de contratos
temporales con la satisfaccin de necesidades empresariales de naturaleza
temporal) y fomentar la contratacin a plazo indefinido a travs de una serie de
incentivos para la celebracin de este tipo de contratos.
La aplicacin de la poltica de fomento del empleo temporal en nuestro pas
contrasta con la experiencia anterior en tanto ha estado desprovista de
mnimos criterios de razonabilidad: la utilizacin de contratos temporales lleva
ms de una dcada desde la reforma laboral de principios de la dcada de los
aos 90 (en el caso de la utilizacin intensiva del contrato temporal de
promocin de la exportacin no tradicional su vigencia se remonta a la finales
de la dcada de los aos 70), no ha sido aplicada para fomentar el ingreso al
mercado de trabajo de determinados grupos de trabajadores menos
favorecidos sino que es una medida de alcance general y ha generado serias
dificultades, en relacin a los escasos beneficios en la generacin de empleo,
en el ejercicio de otros derechos de los trabajadores como veremos ms
adelante (negociacin colectiva, remuneracin digna y suficiente, estabilidad en
el empleo como parte del derecho al trabajo).

2.3.

LOS EFECTOS DE LA CONTRATACIN TEMPORAL EN EL

MERCADO DE TRABAJO.-

De lo dicho, se deduce que el trmino contratacin temporal tiene por lo

menos dos significados, por lo que habr de diferenciarlos a fin de evitar
equvocas interpretaciones. Por contratacin estrictamente temporal
entendemos los contratos temporales que operan en las actividades
temporales o en las necesidades transitorias de las empresas, vale decir por
ejemplo contrato de obra o servicio especfico. De otro lado, por contratacin
temporal desvirtuada entendemos los contratos temporales que actan, por
accin del legislador, en actividades permanentes o estables de las empresas,
tal como ocurre paradigmticamente con el contrato por inicio o incremento de
actividad o con el de reconversin empresarial. Ntese, en los primeros la
naturaleza temporal proviene de la propia tarea o actividad, mientras en los
segundos la temporalidad recae en el contrato por decisin del legislador.
No es la intencin de este trabajo debatir las causas de la llamada
contratacin desvirtuada, puesto que la causa de la contratacin estrictamente
temporal siempre ser la necesidad empresarial de actividades a plazo fijo. Sin
embargo, antes de abordar los efectos de la contratacin temporal en el
mercado de trabajo, es preciso atender al hecho de que las causas de la
contratacin laboral desvirtuada han sido muchas y de muy variado corte. Se
ha buscado reducir el desempleo con la creacin de ms puestos de trabajo,
propiciar la transferencia de las personas ocupadas en actividades rurales de
baja productividad hacia otras actividades de mayor productividad (artculo 1.b
de la LPCL), incentivar la introduccin de nueva tecnologa en las empresas
(artculo 2 LPCL) e incluso se ha buscado reducir la informalidad contractual
ofreciendo a los empresarios tipos contractuales menos gravosos que el
contrato por tiempo indeterminado. Lo cierto es que ninguno de estos
bondadosos objetivos ha sido alcanzado en el Per, porque la legislacin
laboral es slo una parte de la poltica pblica de empleo. Desde nuestro punto
de vista, junto a la decisin de ampliar el terreno de accin de la contratacin
temporal eran necesarias otras acciones estatales de tipo econmico y poltico
(por ejemplo, beneficios tributarios por la creacin de nuevos empleos,
bsqueda de nuevos mercados en el exterior, importacin de maquinaria de
ltima generacin a bajo costo, etc.).
Es cierto que entre todas las causas, mencin aparte merece la necesidad de
flexibilidad en la gestin empresarial para poderse adecuar de mejor manera a
las fluctuacin de la oferta y la demanda en el mercado. Aqu, la cuestin
estriba en determinar qu tipo de flexibilidad se requiere para que las empresas
se adapten mejor al mercado sin asumir grandes perjuicios econmicos. A
pesar de que las empresas requieren en mayor medida de reconversiones en
sus procesos y en su maquinaria tecnolgica (flexibilidad cualitativa) como
instrumentos ms eficaces para enfrentar los actuales niveles de competencia,
la legislacin ofreci bsicamente facilidades para la adecuacin numrica de
los trabajadores (flexibilidad cuantitativa) a las necesidades de la empresa. El

error de comprensin del tipo de flexibilidad requerida acarre un

sobredimensionamiento del poder de direccin empresarial a efectos de
contratar y expulsar arbitrariamente la mano de obra a su cargo.
Ahora bien, al margen del xito o fracaso de los objetivos perseguidos por la
contratacin temporal en las actividades permanentes de las empresas, los
efectos de aqulla sobre el mercado de trabajo se traducen principalmente en
una marcada segmentacin de la clase trabajadora. Los contratos de trabajo
sujetos a modalidad, para utilizar la expresin de la ley peruana que mezcla los
contratos estrictamente temporales y los contratos temporales desvirtuados,
han venido a crear distintos niveles de proteccin respecto de los contratos
indefinidos. Es cierto, que un trabajador contratado a plazo fijo puede tener una
remuneracin superior a la de un trabajador a plazo indeterminado, pues todo
depender de las caractersticas concretas de la prestacin de servicios. Sin
embargo, lo ms frecuente es que por su propia situacin de desempleado, el
trabajador acepte condiciones inferiores a las que le corresponden. An ms,
los beneficios de carcter econmico acumulables por el transcurso del tiempo
difcilmente sern percibidos por prestaciones de servicios de tiempo limitado,
por cuanto en teora cada contrato representa un vnculo jurdico distinto.
De otra parte, no se puede admitir que todos los efectos de la contratacin
temporal recaigan en una supuesta precariedad econmica. Me parece que la
precariedad tambin alcanza al puesto de trabajo. La excesiva temporalidad
conlleva una dinmica de rotacin de mano de obra que pone en riesgo, a
menudo, la integridad o la vida del trabajador. La necesidad de cambiar de
trabajo permanentemente cede el paso a la impericia y, por ende, a los
accidentes de trabajo.
A estos efectos, hay que sumar tambin lo complejo que es el efectivo goce de
los derechos fundamentales para los trabajadores temporales. Sobre todo en lo
que toca a los llamados derechos colectivos. La inestabilidad en el empleo
produce efectos devastadores sobre la accin sindical a corto y a largo plazo.
Como se ha dicho, la temporalidad drena la conciencia sindical, fragmenta la
colectividad de los trabajadores, mutila las acciones sindicales y debilita al
sindicato o, vista la cuestin desde otro ngulo, fortalece el control empresarial
no slo en la concreta organizacin productiva, sino adems en el ms amplio
espacio de las relaciones sociales de poder. Adems, la amplia gama de
contratos temporales genera una pluralidad de intereses dentro de la misma
clase trabajadora que impide la representacin unitaria desde el rgano
sindical. Ocurre, pues, que la prdida de identidad colectiva dificulta la
articulacin de una representacin colectiva al interior de la empresa realmente
eficiente.
Estos son, entre otros, los efectos jurdicos de la temporalidad que cada da
empujan ms hacia la precariedad y la fragmentacin de la clase trabajadora,
convirtindose por ende en un fuerte obstculo a la concrecin de los fines
protectores e integradores que guarda en su seno la funcin histrica del
Derecho del Trabajo.

 CONTRATOS ACCIDENTALES.3.

LOS CONTRATOS DE NATURALEZA ACCIDENTAL:

A nuestro entender, los contratos de naturaleza accidental son contratos de

breve duracin como los contratos de temporada, pero se diferencian de estos
porque son necesarios para reemplazar una mano de obra que, sin ser
deficitaria est ausente por alguna razn especifica (descanso pre y post natal,
suspensin de los contratos de trabajo en ejecucin, caso fortuito o razones de
fuerza mayor, etc.).
Son, entonces, contratos que sostienen el desarrollo normal de las actividades
productiva ante la ausencia justificada o injustificada de quien deba
ordinariamente ejecutarlas, por haber sobrevenido un caso fortuito o razones
de fuerza mayor (art. 78 del regl. Del TUO-LFE-728).
3.1.

Naturaleza Jurdica.-

El legislador es contradictorio cuando aborda la naturaleza de estos contratos

pues en el artculo 65 y ss. Del TUO-LFE-728 se seala a las empresas de
servicios temporales
encargadas, entre otros aspectos, de regular la
prestacin de los mismos servicios que efectuara un contratado para asegurar
labores de naturaleza accidental. Cmo entonces, al mismo tiempo que se
legisla sobre empresas que aprovisionan mano de obra accidental,
trabajadores aislados estaran en condiciones que poder competir con aquellas
creadas por el mismo fin perseguido por la ley? La contradiccin es mayor
cuando estos contratos pueden ser desarrollados como contratos de naturaleza
temporal.
Como sea, a nuestro entender, son contratos de breve duracin (6 meses como
mximo) si la labor a realizar es imprevisible, o por tiempo determinado y es
que la labor a ejecutar est vinculada con el periodo de la ausencia del
trabajador (son contratos de trabajo de tiempo a tiempo), siendo su
caracterstica esencial la prestacin laboral provisoria respondiendo siempre a
situaciones accidentales presentadas a la mano de obra habitual de la
empresa, por lo que se requiere de sustituta para encarar la dificultad
sobrevenida y, de esta forma asegurar la continuidad de la marcha empresarial.
Es, pues, un reemplazo de la mano de obra titular por otra y por el lapso del
tiempo en que registre tal ausencia.
La legislacin comparada ha resuelto este problema de mano de obra con las
empresas de servicios temporales (nterin o interinos), especializadas en
asegurar servicios temporales a travs de manos de obra seleccionadas y
dispuesta a realizar los reemplazos imprevistos que afrontar las empresas.
3.2.

CLASES.3.2.1. El contrato ocasional (art.94 del TUO LFE-728).-

Definido como los contratos para atender necesidades transitorias distintas

de la actividad habitual del centro de trabajo. Es bastante difcil saber en qu
momento una actividad transitoria es distinta a la habitual. La comisin para
que una persona adquiera bienes y servicios para que una empresa pueda ser
considerada, en estricta aplicacin de la ley, como una; locucin de servicios,
pueden ser tambin un contrato por inicio o lanzamiento de actividad si se
quiera que alguien venda parte de activos o compren nuevos, requeridos para
enfrentar la modernidad; fcilmente podramos asimilarlo tambin a un contrato
por necesidad del mercado, y si se requiere realizar un periodo de formacin
profesional, estaramos ante un contrato por reconversin empresarial.
Puntualicemos que es ocasional o lo que nos habitual, lo proveniente de un
accidente. Sin embargo, las empresas, al interior de su propia estructura,
prevn, dentro de lo posible, todas las contingencias para hacer ms rentable y
competitiva, principio clsico de organizacin impuesta por el Fayolismo. As
visto el principio de la previsin, consideramos el difcil acceso a un contrato
ocasional dentro de una empresa. Diramos incluso que sera hasta
contraproducente.
Su duracin mxima es de seis meses a un ao, lo cual significa, dentro del
marco singular de la norma comentada, que un trabajador de estas
caractersticas, por tanto de difcil ubicacin practica anualmente infinito, puede
realizar laborales no habituales y de carcter accidental en una misma
empresa, lo cual significa una desproteccin jurdica para quien lo ejecuta.
3.2.2. El contrato de suplencia (ART. 95 del TUO-LFE-728).Segn la norma, es un contrato con el objeto de que (el contratado)
sustituya un trabajador estable de la empresa, cuyo vnculo laboral se
encuentra suspendido por una causa justificada prevista en la legislacin
vigente, o por efecto de disposiciones convencionales aplicables en el centro
del trabajo. La norma se coloca en dos hiptesis; que el reemplazo se deba a
las numerosas causas legales de suspensin del contrato de trabajo o que este
de por medio un acuerdo convencional en el que de mutuo y comn acuerdo
las partes deciden una suspensin temporal del personal, superior a la legal o
sustituida de sta. Es el caso de periodos vacacionales superiores a los 30 das
calendario, beca para estudiar en el extranjero, etc., que por cierto, son
circunstancias cada vez ms raras en nuestro medio.
Tambin, sin que sea necesaria la ausencia del trabajador, este tipo de
contratacin se da cuando dentro de la estructura de la empresa un trabajador,
poseedor de un puesto estable, es desplazado dentro de la misma empresa
para ejecutar labores diferentes a las habituales ocasionando tal decisin un
vaco de puesto de trabajo que urge ser reemplazado. La norma exige, en este
caso que existan razones de orden administrativo para asegurar la
contratacin es indudable que para este tipo de labor accidental no tenga
obstculo en su ejecucin, debe circunscribirse dentro del marco de lo
considerado como razonable y ponderado para evitar su desnaturalizacin.

El plazo del contrato es el mismo de la ausencia del trabajador a reemplazar o

del periodo de reemplazo del puesto dejado en vacante por la promocin del
titular. Son contratos Dies Certus
por excelencia, pues vencen
automaticamente cuando el titular se reincorpora a sus labores habituales.
3.2.3. El contrato de emergencia (Art. 96 del TUO-LFE-728).Por definicion legal, (el Art. 105 del D.Leg. 728 lo definio en los mismos
termino) son entendidos como aquellos que se presentan para cubrir las
necesidades promovidas por caso fortuito o de fuerza mayor. Se trata del
desarrollo de lavbores que se presentan por razones subitas, inopinadas,
imprevisibles e irrenunciables, para tomar la definicion clasica y que reultan
necesatrias para enfrentar el infortunio presentado. Son los fenomenos
naturales (caso fortuito), o los provenientes de la imprevision personal (fuerza
mayor) los que protagonizan estas contingencias. Asi una inundacion,
terromoto, apropiacion ilicita que acarece una demanda de mano obra, etc.
La duracionb de estos contratos es la necesaria para resarcr el deficit
ocasionado por la contingencia. La ley no ha sealado plazo para la ejecucion
de estos contratos, presumiendose que sera el maximo establecid por la norma
(cinco aos).

LOS CONTRATOS PARA OBRA O DE SERVICIO:

Al versar sobre los contratos para obra determinada o servicio especfico hay
que hacer el deslinde de las mismas figuras jurdicas que el Cdigo Civil
contempla en sus Arts. 1764 y 1771 y ss del C.C., puesto que el Art. 63 del
TUO-LP-CL-728 con parecidos trminos los est contemplando. El
legislador ,al introducir estas figuras jurdicas, est reproduciendo el viejo
esquema jurdico de identificacin de las prestaciones de trabajo habidas ya
entre los romanos y que en los inicios del industrialismo fueran rescatadas por
el Cdigo Napolenico creando una situacin legal artificial (locacin de
servicios y de obra de naturaleza civil y laboral respectivamente, cuyas
fronteras no siempre son netas) que ha debido y podido, necesariamente
mente, preverse con mejores tcnicas legales por el Particularismo del Derecho
del Trabajo. De otro lado, este deslinde ha de ser mayor porque no toda
relacin laborad genera necesariamente derechos sociales de trabajo como
reiteradamente indicado, de donde, la existencia de estas variables
contractuales personales ha debido merecer un anlisis escrupuloso para
distinguir con asegurada nitidez ambas: formas de contratacin laboral.
Pensamos que estos contratos laborales han debido ser tratados dentro mbito
de los contratos temporales aludidos y evitar, as, la duplicidad innecesaria que
en la actualidad se advierte, ya que estos contratos de trabajo constituyen, las
dos variables de contratacin clsica que alberg, en su momento, el derogado
D.L| No. 18138 (contratos de duracin determinada) y que se articularon sin
mayores dificultades mientras estuvo vigente en el tiempo.
4.1.

Naturaleza jurdica.-

Los contratos para obra o de servicios son acuerdos celebrados para ejecutar
una labor previamente establecida, en un tiempo determinado o indeterminado
(de servicios), o para ejecutar una labor rigurosamente especificada, cuya
duracin estar en relacin con la terminacin del encargo (de obra), siempre
que, en ambos caso, la relacin laboral se desarrolle subordinadamente. Son
entonces, contratos anheladamente ideados por el empleador en base a sus
poderes de direccin, sujetos al tiempo y resultados, segn el caso.
Como los anteriores contratos que han merecido nuestra atencin, procuran la
existencia de trabajadores con cierta permanencia en el centro de trabajo pero
que no por ello dejan de ser volantes; por lo tanto, son harto remotas las
posibilidades de que puedan obtener un contrato de trabajo de duracin
indeterminada.
4.1.1. Importancia prctica de estas contrataciones.Con este tipo de contratacin, como para los casos anteriores, los empleadores
gestan una mano de obra contingente, de reserva, conducente a colocarla en el
momento que sea requerida; es por eso que como en el caso de los contratos
de temporada siempre sern contratos anormales de trabajo por los derechos
inferiores que percibirn quienes presten sus servicios bajo estas modalidades
contractuales, incluidos los beneficios emergentes de las relaciones colectivas
de trabajo. Dentro de este panorama, la importancia prctica de estas
contrataciones estar siempre del lado del empleador.
Debido a que estos contratos tienen la particularidad de presentarse de manera
muy excepcional, para satisfacer un trabajo bien definido, o muy especial y casi
siempre de breve duracin, le permitir al empleador seleccionar a estos
trabajadores que muchas veces por conocer el oficio propuesto, van rotando en
la cobertura de los servicios que la mano de obra estable no podra cubrir,
produciendo, por este hecho, un ambiente de regularidad en el trabajo. Es el
caso del mecnico de mantenimiento d las mquinas computadoras de una
empresa que siempre ser empleado cuando la contingencia se produzca.
En fin, la importancia prctica de estos contratos se brinda cuando la
naturaleza de la prestacin del trabajo ha de beneficiar a la empresa:
mantenimiento, anlisis contables, balances, informes, etc. permitiendo, por
ello, que un contingente de trabajadores para obras o servicios ocupen los
puestos de los trabajadores ofertados. Agreguemos a estas particularidades
una adicional que es el perodo de prueba que deben asegurar estos
contratados que, a decir verdad, por el breve perodo de su contratacin
permitir al empleador ms que en ninguna otra circunstancia la viabilidad de
estos contratos, pero tambin, su utilizacin abusiva como ya fue indicado.
Para el trabajador, como en el caso de los contratos parciales, alguna
importancia pueden atribuirse a este tipo de contratacin. En lo inmediato,
conforme a los contratos temporales ya abordados, la obtencin de un contrato
precario a la espera de que ese mismo contrato devenga en estable o
reiterativo en el tiempo de suerte tal que se haga habitual pese a su

precariedad, esperando obtener otro de mayor calidad. Estos contratos por ser
formales, nicos dentro de nuestro espectro laboral, permiten al trabajador
demostrar una relacin laboral que sus pares estables, en ocasiones, estn
en incapacidad de probar, y a partir de esta demostracin puntual, aunque
parezca contradictorio, estn mejor dotados para emplazar a sus empleadores
por el pago de sus derechos sociales, cuando no para demandar la
recalificacin de su contrato parcial si es que se ha concluido trasgrediendo la
legalidad imperante, todo ello porque al final estas contrataciones son objetivas
y no podran producirse por generacin espontnea ni nada que
razonablemente haya permitido la justificacin de su conclusin.
4.1.2. Es necesario justificar la razn objetiva para la contratacin
de personal accidental?
Las razones objetivas demostrativas de la necesidad de formalizar este tipo de
contratacin ha sido abolida de manera progresiva, como para los anteriores
casos vistos, referidos a los otros contratos modales, al extremo que ante la
desregulacin del D.L. No. 728 que exiga esta justificacin, por el momento la
conclusin de estos contratos no merece de parte del empleador justificacin
fundamental alguna, excepcin de las condiciones formales ya abordadas y
que tienen que ver con la suscripcin del contrato y su puesta en conocimiento
de las autoridades administrativas de trabajo, bajo sancin de nulidad.
Si bien es cierto que los contratos que comentamos son lcitos desde el
momento en que legalmente estn previstos, cierto es tambin que puede ser
requerida; la verificacin de estas formas de contratacin por tratarse de la
excepcin de la regla que ordena los contratos de trabajo en general.
Ms que en ningn otro contrato modal, la ocasionalidad y provisionalidad de,'
stos obligan al empleador justificar el plazo de ejecucin del contrato y el de
su; trmino; en menor medida, las motivaciones de esta forma de contratacin,
pues estos dos presupuestos de hecho estaran determinando la necesidad de
recurrir a" los mismos por la especialidad del contratado o por la naturaleza de
la obra, y, por va. De consecuencia, la legitimidad del mismo; ergo, habra el
indicio de entender que el contrato es fraudulento y que la temporalidad aludida
ha sido un pretexto para la mala utilizacin de estas excepcionales
contrataciones de trabajo si de su verificacin se desprende la existencia de un
verdadero contrato de trabajo subordinado (Art 4O de TUO-LP-CL-728).

4.1.3. Status del trabajador por obra o de servicio.Como ya fuera visto, los trabajadores por obra o de servicio, en hiptesis,
gozan de todos los beneficios de los trabajadores estables que laboran en el
mismo centro de trabajo, incluyendo el derecho a la estabilidad laboral (Art. 79
del TUO-LP- CL728). No se ha expresado, pero se presume, que tambin
tienen derecho a las) relaciones colectivas de trabajo. Sin embargo, una cosa
es la teora del enunciado legal y otra muy distinta la realidad de los hechos
que nos hacen verificar, como ya ha sido dicho, que estos trabajadores pagan

un precio bastante alto al aceptar estas formas de contratacin, pues ninguno

de estos derechos que se obtienen con la antigedad en el trabajo-que
lamentablemente no tienen quienes laboran bajo estas: condiciones - les son
otorgados. Al final, nada quita que las partes indiquen la conformacin de las
clusulas contractuales que mejor se compadezcan con la contratacin en
ciernes, aspiracin hipottica en el momento actual, clusulas convencionales
que habrn de sujetarse a las reglas generales de contratacin, esto es, que
sean consonantes con la legalidad, la moral, las buenas costumbres, convenios
colectivos, usos y costumbres imperantes en el centro de trabajo y a la
naturaleza del contrato. Al respecto, lamentamos que los convenios colectivos
de trabajo nada hayan previsto en tomo a esta forma de contratacin para
estos contratos ni para todos los que irradian las contrataciones modales de
trabajo.
Se ha exigido a estos trabajadores la ejecucin del perodo de prueba, el pago
de los CTS bajo las formalidades dispuestas por los Arts. 29 y 30 delTUO-CTS650, siempre que la permanencia del trabajador en su centro de trabajo sea
prolongado y merezca recurrir a esta exigencia legal. Asimismo, tendrn
derecho a la indemnizacin por el despido anticipado, o el ilegal, a pagar
conforme segn se trate de uno u otro despido el utilizado para dar trmino al
contrato de trabajo en va de ejecucin.
Son beneficiarios tambin de los incrementos remunerativos provenientes de
convenios colectivos o laudo arbitral, siempre que coincidan sus efectos c que
ha existido el entroncamiento laboral.
Finalmente, la contratacin laboral puede realizarse en cadena, vale decir, que
trabajador peridicamente se coloca a disposicin del empleador para ejercitar
el mismo trabajo, motivo de la contratacin.
4.1.4. Caracteres
Son contratos ejecutados por trabajadores especialistas en una
materia bien definida.
Son contratos formales y escritrales por excelencia;
Son contratos que luego de su conclusin debern ser puestos en
conocimiento, para su registro, de las autoridades administrativas
de trabajo, por triplicado, una de cuyas copias es para el
trabajador. Se exige el pago de 1.3% de*1a UIT y por su
presentacin extempornea, se abona el 2.6% a partir del 1o de
Dic 1999 (D.S. 03-99-TR).
Son contratos renovables, sujetos a las mismas condiciones de la
celebracin del contrato inicial; sin embargo, la duracin mxima
de estos contratos no podr exceder 5 aos.
Para estos contratos puede establecer el perodo de prueba legal
o el convencional.
Son contratos para realizar labores bien puntuales que no pueden
ser realizados por los trabajadores habituales.

 De alguna manera son trabajos de resultado pero ejecutados por

un trabajador subordinado.
Resuelve este trabajo, labores no habituales en la organizacin
de la empresa.
4.2.

CLASES:

4.2.1. Los contratos para obra determinada o servicio especfico

(Art. 63 del TUO-LP-CL-728).El legislador no ha efectuado ningn esfuerzo terico para identificar y calificar
estas figuras jurdicas, por tanto tan antiguas como el Derecho mismo. En este
sentido, da igual, para la norma, una contratacin para hacer una obra
determinada o prestar un servicio especfico.
4.2.1.1.

El contrato de obra determinada.-

Artculo 63.- Los contratos para obra determinada o servicio especfico, son
aqullos celebrados entre un empleador y un trabajador, con objeto
previamente establecido y de duracin determinada.
Su duracin ser la que resulte necesaria. En este tipo de contratos podrn
celebrarse las renovaciones que resulten necesarias para la conclusin o
terminacin de la obra o servicio objeto de la contratacin.
A nuestro juicio, la contratacin para realizar una obra determinada se Presenta
cuando un trabajador, portador de conocimientos tcnicos, cientficos,
artsticos, etc., se compromete con el empleador para realizar un encargo
concreto, especificado debidamente en el contrato y que est desde luego
vinculado con los conocimientos que le son propios (contrato para realizar un
edificio, una composicin musical compostura de un accesorio industrial, etc.) y
que lo desarrollar porque se trata de una labor no durable ni habitual para la
empresa, pudiendo manifestarse como labor con tracto nico de trabajo. Dada
la naturaleza especial de estos contratos sol desarrollo puede efectuarse
dentro de las instalaciones de la empresa; sin embargo nada quita de que
ste se ejecute en un lugar diferente. Asimismo, puede ejecutarse la labor con
los utensilios brindados por el empleador, como con los de propiedad del
trabajador. En fin, la obra puede desarrollarse con el auxilio de personal
aprovisionado por la empresa o por otros reclutados para cumplir con la tarea
especificada.
Son, en cierta forma, los mismos contratos de locacin de obra de naturaleza
civil, pero desarrollados por un trabajador de manera personal y bajo
dependencia jurdica. Es lo que se infiere cuando la norma los califica a estos
contratos como aquellos ejecutados para realizar obras determinadas
Caracteres

 Son contratos formales bajo pena de nulidad que no es otra cosa qu

considerarlos de duracin indeterminada si se ha cumplido con
trasponer el perodo de prueba.
Bajo la misma formalidad anterior, las partes debern poner en
conocimiento de las autoridades administrativas de trabajo el concluido
contrato modal de trabajo.
Son contratos que debern suscribirse por triplicado, y un ejemplar, al
menos, deber ser puesto al alcance del trabajador.
Se exige un pago administrativo para la recepcin del contrato,
equivalente al 1.3% de una UIT si es depositado dentro del plazo legal
para hacerlo. Si la presentacin fuese extempornea, el porcentaje se
incrementa hasta el 2.6%.
Son contratos especializados y ejecutados por trabajadores calificados
tcnica, acadmica y cientficamente.
Son contratos renovables, sujetados a las mismas condiciones de su
celebracin inicial hasta el plazo de duracin mxima establecido por la
ley el que se derive del trmino de la obra motivo del contrato.
Estos trabajadores debern trabajar el perodo de prueba legal,
pudiendo someterse a la convencional establecida por las partes,
Pese a la profesionalidad del trabajador, la labor deber ejecutarse de
manera subordinada.
4.2.1.2.

El contrato para servicio especfico.-

Los contratos para servicio especfico, a nuestro juicio, seran aquellos

desarrollados por personas poseedoras de conocimientos profesionales
tcnicos o cientficos circunscritos a la actividad terciaria (servicios) u otros que
sin poseerlos, se hallan capacitados para resolver contingencias que
sbitamente se le hubieran presentado al empleador. Son labores que,
asimismo, pueden desarrollarse al interior de la empresa o fuera de ella;
empero aqu, la labor personalsima del trabajador es imprescindible, pues la
dependencia jurdica como en el anterior caso, constituye su marco distintivo.
Son, en cierta forma, los contratos de locacin de servicio de raleza civil, pero
protegidos por la normatividad laboral.
Para el profesor Rendn Vsquez, estos contratos son aquellos celebrados
con un objeto previamente establecido y una duracin determinada
4.2.1.3.

Caracteres.-

Se trata de contratos temporales por realizar una labor especfica,

perteneciente al campo tcnico, tecnolgico, profesional o cientfico: se trata de
trabajadores bien calificados.
Son contratos formales bajo pena de nulidad que no es otra cosa que
considerarlos de duracin indeterminada si se ha cumplido con trasponer el
perodo de prueba.

 Bajo la misma formalidad anterior, las partes debern poner en

conocimiento de las autoridades administrativas de trabajo (MT y PS) el
concluido contrato modal de trabajo.
Son contratos que debern suscribirse por triplicado, y un ejemplar, al
menos, deber ser puesto l alcance del trabajador.
Se exige un pago administrativo para la recepcin del contrato,
equivalente al 1.3% de una UIT si es depositado dentro del plazo legal
para hacerlo. Si la presentacin fuese extempornea, el porcentaje se
incrementa hasta el 2.6%.
Por sus servicios pueden percibir importantes remuneraciones.
Son contratos renovables, sujetados a las mismas condiciones de su
celebracin inicial hasta el plazo de duracin mxima establecidos por la
ley y que es de 5 aos.
Estos trabajadores debern trabajar el perodo de prueba legal,
pudiendo someterse a la convencional establecida por las partes,
aunque, por lo general, cumplido el servicio, automticamente se
extingue el contrato.
4.2.1.4.

Duracin de estos contratos.-

La norma indica que la duracin (de estos contratos) ser la que resulte
necesaria para la terminacin del servicio o la obra, por ende posible las
renovaciones sucesivas hasta la terminacin del propsito de la contratacin. A
diferencia de los anteriores contratos, para stos, el legislador no ha
mencionado plazo mximo de vigencia, peligrosa imprecisin que contrasta con
las existentes normas de orden pblico relacionadas con la proteccin del
despido abusivo, o de la proteccin del trabajo en todas sus formas,
recogidos por los Arts. 27 y 23 de la actual Constitucin Poltica.
Haciendo una precisin mayor, el plazo para ejecutar el contrato de obra
determinada estar vinculada a sta por tratarse de un opus perfectum, en tal
sentido; la objetividad de la prestacin har razonablemente pensar que
terminada la obra no existe motivo para el mantenimiento del contrato, a
menos que se trate de verificar su funcionamiento o para fines de
mantenimiento en cuyo caso las partes debern suscribir un contrato distinto,
caso contrario habra arribado a la desnaturalizacin del contrato con las
consecuencias que tal situacin irradia.
En cambio para el contrato para servicio especfico, pensamos que las
renovaciones pueden presentarse de forma regular hasta topar el plazo
mximo de 5 aos establecido por la norma, plazo mximo a tener en
consideracin en el desarrollo de II los contratos modales en general.

4.2.2. El contrato intermitente (Art. 64 del TUO-CL-728).Artculo 64.- Los contratos de servicio intermitente son aquellos celebrados
entre un empleador y un trabajador, para cubrir las necesidades de las

actividades de la empresa que por su naturaleza son permanentes pero

discontinuas.
Estos contratos podrn efectuarse con el mismo trabajador, quien tendr
derecho preferencial en la contratacin, pudiendo consignarse en el contrato
primigenio tal derecho, el que operar en forma automtica, sin necesidad de
requerirse de nueva celebracin de contrato o renovacin.
Artculo 65.- En el contrato escrito que se suscriba deber consignarse con la
mayor precisin las circunstancias o condiciones que deben observarse para
que se reanude en cada oportunidad la labor intermitente del contrato.
Artculo 66.- El tiempo de servicios y los derechos sociales del trabajador
contratado bajo esta modalidad se determinarn en funcin del tiempo
efectivamente laborado.
El contrato de trabajo modal intermitente es un contrato que se concluyen para
cubrir las necesidades de las actividades de la empresa que por su naturaleza
son permanentes pero discontinuas. La norma establece que son contratos que
solamente debern suscribirse con un solo empleador, y pueden en el tiempo,
sin mayores formalidades, hacerse ilimitados, pero guardando su intermitencia
original en las pocas o intervalos en que habrn de desarrollarse; esto es, que
por la eventualidad propia de la naturaleza de la labor a ejecutarse es posible
vehicular estos contratos del modo antes aludido, por eso que la doctrina los
conoce como contratos temporales por naturaleza. Incluso, este detalle puede
ser consignado en el propio contrato primigenio, de suerte tal que en las
oportunidades de su renovacin, est implcita tal especificacin.
La intermitencia debe resultar de la naturaleza de la actividad principal del
empleador y de la imposibilidad que tiene este de ocupar en forma permanente a
los trabajadores llamados a cubrir los puestos de trabajo all impuestos; por eso,
el Art. 65 del TUO-LP-CL-728 exige, dentro de la formalidad a seguir, que este
tipo de contrato sea escrito. Ejemplo clsicos de estas contrataciones son la
estiba y desestiba, pues la actividad se desarrolla siempre que hayan productos
de carga o descarga, en todas las labores que tienen que ver con la distribucin
de productos, as como del aseguramiento de los servicios pblicos esenciales,
etc.
Los derechos reservados al trabajador estn relacionados con su permanencia y
labor efectiva: tiempo de servicios, remuneracin vacacional, etc. (Art. 66 del
TUO-LP-CL-728).
La legislacin italiana, p. ej., prev la posibilidad de que estas labores
intermitentes tengan pluralidad de empleadores, pudiendo ser el contrato
indeterminado en el tiempo, de suerte tal que el trabajador tenga una labor casi
permanente dentro de la intermitencia de su trabajo, y que los empleadores que
utilizan esta mano de obra la aseguren en el tiempo, pese a su disconformidad.
En estos casos, los patronos pagan la parte alcuota del servicio prestado,

incluida las cargas sociales. En cambio, el trabajador prestar sus servicios a

todos los empleadores en el horario o das o semanas o meses establecidos en
el correspondiente contrato conforme a las exigencias de los empleadores. Para
que la coherencia de estos contratos sea mayor, se ha ideado, asimismo, la
participacin activa de las organizaciones sindicales. En Francia se les conoce
como contratos de estacin, pues son llamados para ocupar a un personal
cada ao y por las mismas pocas debido al nivel de vida colectiva y al ritmo de
la estacin misma y ha adoptado en los ltimos tiempos para este pas, una
nueva forma de los contratos de tiempo parcial anualizado. Estos contratos
estn ntimamente asociados a los vaivenes que impregnan las temporadas; por
eso, se les conoce tambin como contratos de temporada.
4.2.2.1.

Caracteres.-

Son contratos asociados a un evento natural (estaciones del ao), hbitos

econmicos, solo al esparcimiento.

Son contratos formales bajo pena de nulidad que no es otra cosa que
considerarlos de duracin indeterminada si se ha cumplido con trasponer
el periodo de prueba.

El contrato de trabajo bajo la misma formalidad anterior, deber ser

puesto en conocimiento de las autoridades administrativas de trabajo (MT
Y PS), pues si este y el anterior requisito fuera obviado, el concluido
contrato modal de trabajo podra convertirse inmediatamente en uno de
duracin indeterminada.

Son contratos que debern suscribirse por triplicado, y un ejemplar, al

menos deber ser puesto al alcance del trabajador.

Se exige un pago administrativo para la recepcin del contrato

equivalente al 1.3% de una UIT si es depositado dentro del plazo legal
para hacerlo. Si la presentacin fuese extempornea, el porcentaje se
incrementara hasta el 2.6%.
Son contratos renovables, sujetados a las mismas condiciones de su
celebracin inicial hasta el plazo de duracin mxima establecidos por la
ley y que es de 5 aos, aunque podemos estimar que este plazo, por la
naturaleza especfica de estas formas de contratacin podra trasponer
este plazo sin dificultad para el empleador.

Si es habitual la labor intermitente, el trabajador tiene una suerte de

estabilidad laboral en su prestacin, por lo tanto, derechos adquiridos
relacionados con la prioridad para seguir prestando sus servicios para el
mismo empleador, en el futuro, a condicin de cumplir con las exigencias
legales impuestas al respecto.

Por el momento, es una prestacin impartida a beneficio de un solo

empleador; nada obsta, que exista una secesin o pluralidad de patronos.

Son contratos focalizados en determinadas reas productivas de servicios

(restaurantes, hoteles) pero puede vehicularse a ciertas condiciones
climatolgicas (estaciones).

Estos trabajadores debern trabajar el periodo de prueba legal, pudiendo

someterse a la convencionalidad establecida por las partes.

Son contratos efmeros.

Son contratos episdicos.

4.2.3. El contrato de temporada (Art. 67 del TUO-LP-CL-728).-

Artculo 67.- El contrato de temporada es aquel celebrado entre un

empresario y un trabajador con el objeto de atender necesidades propias del
giro de la empresa o establecimiento, que se cumplen slo en determinadas
pocas del ao y que estn sujetas a repetirse en perodos equivalentes en
cada ciclo en funcin a la naturaleza de la actividad productiva.
Artculo 68.- En los contratos de trabajo de temporada necesariamente
deber constar por escrito lo siguiente:
a) La duracin de la temporada;
b) La naturaleza de la actividad de la empresa, establecimiento o explotacin;
y,
c) La naturaleza de las labores del trabajador.
Artculo 69.- Si el trabajador fuera contratado por un mismo empleador por
dos temporadas consecutivas o tres alternadas tendr derecho a ser
contratado en las temporadas siguientes
Artculo 70.- DERECHO PREFERENCIAL
Para hacer efectivo el ejercicio del derecho conferido en el artculo anterior, el
trabajador deber presentarse en la empresa, explotacin o establecimiento
dentro de los 15 das anteriores al inicio de la temporada, vencidos los cuales
caducara su derecho a solicitar su readmisin en el trabajo.
Artculo 71.- OTRAS MODALIDADES DE TEMPORADA
Se asimila tambin al rgimen legal del contrato de temporada a los
incrementos regulares y peridicos de nivel de la actividad normal de la
empresa o explotacin productos de un aumento sustancial de la demanda
durante una parte del ao, en el caso de los establecimientos o explotaciones
en los cuales la actividad es continua y permanente durante todo el ao.
Igualmente se asimila al rgimen legal del contrato de temporada a las
actividades feriales.

El contrato modal de temporada es definido como aquel que tiene por objeto
atender necesidades propias del giro de la empresa o establecimiento, que se
cumplen slo en determinadas pocas del ao y que estn sujetas a repetirse
en perodos equivalentes en cada ciclo en funcin de la naturaleza de la
actividad productiva. Son contratos que se interrelacionan con las estaciones
anuales, por esta razn las legislaciones europeas los denominan contratos
estacionales, por este motivo, son contratos que alimentan la necesidad de
que en ella se geste el auto empleo o el empleo familiar. En ocasiones, estas
empresas se forman justamente al darse inicio a la temporada en cuestin.
Son contratos permanentes, pero con relacin al ciclo anual en el que se
desarrollan las actividades productivas de las mismas empresas; de ah que el
trabajo en estas pocas han de ser consideradas como permanentes, diramos,
inclusive, imprescindibles, p. ej., las labores de verano en las playas, o las de
invierno en la montaa, las de pocas festivas de la selva, etc. Por lo mismo, son
trabajos limitados en el tiempo ya que al trmino de la temporada, se extinguen
inevitablemente los contratos por resultar innecesarios.
Siendo contratos causales, al concluirse la ley exige que se consignen los
siguientes datos; la duracin de la temporada, la naturaleza de la actividad de la
empresa, establecimiento o explotacin, as como la naturaleza de las labores
del trabajador (Art. 68 del TUO-LP-CL-728). En tal sentido, si durante dos
temporadas consecutivas o tres alternadas el trabajador desarrolla sus
actividades a un mismo empleador. Adquiere por esta circunstancia el 2derecho
a ser recontratado en las temporadas siguientes. Opera una reconduccin tcita
contractual mientras la explotacin del negocio persista, pero limitada a la labor
desarrollada durante la precitada temporada. Para asegurar este derecho, el Art.
70 del TUO-LP-CL-728 exige que el trabajador se presente en la empresa
con 15 das anteriores al inicio de la temporada bajo pena de caducidad. El
legislador mantiene silencio sobre las penalidades que el empleador tendra en
caso de inobservancia de su obligacin de recontratar al trabajador en caso de
que ste cumpla con todos los requisitos legales exigidos para la conclusin de
su renovado contrato.
La duracin de estos contratos est en relacin directa con la duracin de la
temporada si es que la contratacin e realiza por nica vez. Si existe repeticin
en la contratacin, los contratos se prolongan en el tiempo mientras el negocio o
explotacin se mantenga en pie. Lo que no ha dicho la norma es acerca de la
prosecucin del contrato de trabajo terminada la temporada que le dio origen,
imprecisin que ha debido ser abordada adecuadamente para evitar un
problema, el de la terminacin del contrato, que fcilmente ha debido ser
previsto indicando con l, que al llegar al trmino de la temporada se extingue
automticamente el contrato.
4.2.3.1.

Caracteres.-

Son contratos formales bajo pena de nulidad que no es otra cosa que
considerarlos de duracin indeterminada si se ha cumplido con trasponer el

perodo de prueba y con gravsimos problemas para el empleador, pues al

haberse terminado la temporada de trabajo, nada justificara pese a ello, se
tenga que mantener un contrato de trabajo no deseado e incompatible con la
razn misma de la empresa que gesta muchas veces con la llegada de la
temporada que le dio origen.

.El contrato de trabajo bajo la misma formalidad anterior, deber ser

puesto en conocimiento de las autoridades administrativas de trabajo (MT
y PS), pues si este y el anterior requisito fuera obviado, el concluido
contrato modal de trabajo se pondra convertirse inmediatamente en uno
de duracin indeterminada, innecesaria exigencia si tenemos en
consideracin la temporalidad de la prestacin y el objeto central de estas
formas de contratos.

Son contratos que debern suscribirse por triplicado, y un ejemplar, al

menos, deber ser puesto al alcance del trabajador.

Se exige un pago administrativo para la recepcin del contrato

equivalente al 1.3% de una UIT si es depositado dentro del plazo legal
para hacerlo. Si la presentacin fuese extempornea, el porcentaje se
incrementa hasta el 2.6%. Como para los casos anteriores, este pago es
injustificado por las caractersticas y periodicidad del contrato.

Son contratos renovables, sujetados a las mismas condiciones de su

celebracin inicial hasta el plazo de duracin mximas establecidas por la
ley y que es de 5 aos, aunque podemos estimar que este plazo, por la
naturaleza especfica de estas formas de contratacin podra trasponer
este plazo sin dificultad para el empleador.

Si es habitual la labor de temporada, el trabajador tiene una suerte de

estabilidad laboral en su prestacin, por lo tanto, derechos adquiridos
relacionados con la prioridad a seguir prestando sus servicios para el
mismo empleador, a condicin de cumplir con las exigencias legales.
Por el momento, es una prestacin laboral impartida a beneficio de un
solo empleador; nada obsta, que exista una sucesin o pluralidad de
patronos.
Son contratos focalizados en determinadas reas productivas de servicios
(restaurantes, hoteles) y asociadas, adems, a las necesidades que
importen determinadas temporadas del ao (campaa escolar, navidea,
festiva, etc.).

Estos trabajadores debern trabajar el periodo de prueba legal, pudiendo

someterse a la convencional estabilidad por las partes.
4.2.3.2.

Asimilacin de otros contratos modales, a contratos de

temporada (Art. 71 DEL TUO-LP-CL-728).-

Tras agredindose las tcnicas normativas y demostrando una mala manera de

legislar, han sido colocados tambin como contratos de temporada a aquellos
contrataos que se desarrollan por los incrementos regulares y peridicos
del niel de la actividad normal de la empresa o explotacin, producto de un
aumento sustancial de la demanda durante una parte del ao, en el caso de los
establecimiento o explotaciones en los cuales la actividad es continua y
permanente durante todo el ao, vale decir, que para el legislador, la
periodicidad del trabajo como caracterstica propia de los contratos de
temporada, as como su fijeza a causa del trabajo realizado en dicha poca,
resultan elementos innecesarios, apartndose la norma de las exigencias vistas
para estos contratos en el acpite anterior, dentro de esta perspectiva,
dependiendo de la estacin en que se labora, ipso facto, se convierten, pese a
la permanencia de la labor empresarial, en contratos modales asimilables a los
de temporada: duplicidad legal o desarmona del sistema jurdico?, lo
ignoramos. Como fuera, cualquier otra forma contractual de la amplia gama ya
abordada y que no haya merecido atencin legislativa, puede caer dentro de su
mbito.
Hecha la observancia, los trabajos de naturaleza temporal o accidental, antes
vistos, podran ser asimilados fcilmente a esta forma de contratacin.

REQUISITOS FORMALES PARA LA VALIDEZ DE LOS

CONTRATOS:
Artculo 72.- Los contratos de
necesariamente debern constar
consignarse en forma expresa
determinantes de la contratacin,
relacin laboral

trabajo a que se refiere este Ttulo

por escrito y por triplicado, debiendo
su duracin, y las causas objetivas
as como las dems condiciones de la

Artculo 73.- Una copia de los contratos ser presentada a la Autoridad

Administrativa de Trabajo dentro de los quince das naturales de su
celebracin, para efectos de su conocimiento y registro.
La Autoridad Administrativa de Trabajo puede ordenar la verificacin posterior
de la veracidad de los datos consignados en la copia a que se refiere el prrafo
precedente, a efectos de lo dispuesto en el inciso d) del Artculo 77, sin
perjuicio de la multa que se puede imponer al empleador por el incumplimiento
incurrido.

NORMAS COMUNES:
Artculo 74.- Dentro de los plazos mximos establecidos en las distintas
modalidades contractuales sealadas en los artculos precedentes, podrn

celebrarse contratos por periodos menores pero que sumados no excedan

dichos lmites.
En los casos que corresponda, podr celebrarse en forma sucesiva con el
mismo trabajador, diversos contratos bajo distintas modalidades en el centro de
trabajo, en funcin de las necesidades empresariales y siempre que en
conjunto no superen la duracin mxima de cinco (5) aos.
5.1.

Los topes mximos de la contratacin en cadena y alcances.-

El artculo 74 regula uno de los aspectos ms controvertidos de la contratacin

temporal. La contratacin temporal sucesiva o la contratacin por medio de
contratos sujetos a modalidad encadenados tradicionalmente se ha utilizado
para desplazar en la prctica al principio de contratacin por tiempo indefinido.
La posibilidad de que sucesivos contratos a plazo fijo, respetuosos de los
lmites sustantivos y formales, fragmenten la vida laboral de un trabajador es un
tema de gran calado para el Derecho del Trabajo de la flexibilidad. Represe,
no estamos hablando de contratos sujetos a modalidad fraudulentos, sino de
contratos lcitos que pueden diluir la pretensin de estabilidad de los
trabajadores.
El citado artculo menciona que dentro de los plazos mximos establecidos en
las distintas modalidades contractuales sealadas en los artculos precedentes,
podrn celebrarse contratos por periodos menores pero que sumados no
excedan esos lmites. En el prrafo siguiente dir en los casos que
corresponda, podr celebrarse en forma sucesiva con el mismo trabajador,
diversos contratos bajo distintas modalidades en el centro de trabajo, en
funcin de las necesidades empresariales y siempre que en conjunto no
superen la duracin mxima de cinco (5) aos.
Como se ve, la prescripcin tiene dos supuestos. El primero, se refiere a topes
mximos dentro de la misma modalidad contractual. Topes mximos que
jugarn tanto en la contratacin sucesiva como no sucesiva. Por ejemplo, en el
contrato por reconversin empresarial la duracin mxima es de dos aos.
Pues bien, esos dos aos servirn de tope tanto a contratos sucesivos de
reconversin empresarial, como a contratos espaciados, con periodos de
inactividad. El segundo, en cambio, se refiere a topes mximos para la
contratacin sucesiva entre modalidades contractuales diversas. Por regla
general se debe entender que la contratacin en cadena est permitida hasta
los topes mximos y quiz el nico lmite, como es razonable, est en adecuar
el objeto y la duracin de cada contrato sucesivo a lo dispuesto por la ley, as
como respetar las formalidades en cada ocasin (artculo 87 del Reglamento
de la LPCL).
Me parece que, en trminos generales, el artculo 74 LPCL merece cuatro
comentarios.
En primer lugar, alargar la inestabilidad del trabajador hasta cinco aos, para el
caso de distintas modalidades contractuales, resulta excesivo. Tomando en
cuenta que los derechos de los trabajadores en esta situacin estn bastante

mediatizados, esperando una renovacin del contrato, el plazo de cinco aos

sobredimensiona la figura poltica del empresario en la empresa.
En segundo lugar, del segundo prrafo artculo 74 se debe interpretar que la
contratacin no sucesiva a travs de contratos sujetos a modalidad distintos,
con intervalos de inactividad, no estara sujeta a tope mximo alguno. Este
tema es de suma trascendencia, en la medida que con algunos periodos de
inactividad se podra alargar la situacin de temporalidad de un trabajador por
ms de cinco aos. Sin duda, este es un caso para que la jurisprudencia lo
evale desde el prisma del fraude de ley. Por ejemplo, no es posible que un
trabajador pueda laborar durante un periodo de tiempo de 15 aos gracias a
contratos sujetos a modalidad distanciados en el tiempo slo por tres meses. El
conjunto de la actividad empresarial es ilgica, por lo que tendr que analizarse
la posibilidad de fraude.
En tercer lugar, aunque la norma no mencione exclusiones a estos topes,
podra decirse que algunos contratos sujetos a modalidad quedarn fuera del
supuesto en atencin a su propia naturaleza. Por ejemplo, el contrato de
suplencia est sometido a la prdida del derecho de reserva del puesto de
trabajo del trabajador titular y es muy difcil que se imponga un tope mximo.
Lo mismo habra que decir del contrato de obra determinada o servicio
especfico, cuyo fin es muy difcil de predeterminarlo. No obstante, no ha sido
sta la lectura que ha hecho sobre el particular la Corte Suprema, pues ha
aplicado el tope mximo de cinco (5) aos al contrato de obra por considerar
que el artculo 74 no hace ninguna distincin entre contratos sujetos a
modalidad.
Por ltimo, un breve comentario acerca del cmputo de los plazos para aplicar
los topes mximos. El artculo 86 del Reglamento de la LPCL seala que los
plazos mximos sealados para las distintas modalidades contractuales, se
computan a partir de la fecha de inicio de la prestacin efectiva de servicios.
Esto es, no han de computarse los momentos en que el contrato de trabajo
est suspendido. No obstante ello, dado que este mandato es restrictivo de
derechos para el trabajador, debe aplicarse slo al primer prrafo del artculo
74 de la LPCL. Y ello porque el artculo 86 se refiere expresamente a los plazos
mximos sealados para las distintas modalidades contractuales. De esta
forma, no cabe hacer una aplicacin extensiva del artculo 86 a un supuesto
que no ha sido expresamente mencionado, como sucede con la contratacin
sucesiva bajo distintas modalidades contractuales. El plazo de cinco aos, que
ya es excesivo, se computa con periodos de prestacin efectiva y de
suspensin.
Artculo 75.- En los contratos sujetos a modalidad rige el periodo de prueba
legal o convencional previsto en la presente ley.
5.2.

El perodo de prueba en el contrato sujeto a modalidad.-

Tema relacionado ntimamente con la extincin del contrato de trabajo es el del

perodo de prueba. Dado que en los contratos sujetos a modalidad rige el

perodo de prueba legal o convencional previsto en la LPCL para los contratos

suscritos por tiempo indefinido (artculo 75 LPCL), habr que tener presente
dos reglas bsicas.
En primer lugar, la duracin del periodo de prueba es de tres meses (artculo
10 LPCL). A pesar de la aparente redaccin imperativa que contiene este
artculo, una interpretacin basada en la ratio legis de la misma debe llevarnos
a pensar que estamos ante una norma de mximos de derecho necesario (vg.,
una norma que impone un techo dejando a la autonoma privada, ya a travs
de contratos individuales, convenios colectivos o costumbres, plena libertad
para pactar por debajo del lmite de tres meses). De no admitir esta
interpretacin, el legislador estara suplantando al empleador en la toma de
decisin de una materia donde las caractersticas propias de la prestacin o de
la empresa en concreto son bastante relevantes. No se trata de una renuncia,
que implicara el pacto contra una norma imperativa, sino del juego de la
autonoma privada en la zona dispositiva de la ley. Incluso, me parece que si
las partes as lo deciden, nada se opone a que el contrato de trabajo excluya
expresamente el periodo de prueba.
En segundo lugar, cumplido el periodo de prueba el trabajador alcanzar el
derecho a la proteccin contra el despido arbitrario. El periodo de prueba tiene
por objeto evaluar las aptitudes profesionales del trabajador, as como sus
calidades personales. Sin embargo, pasada esta etapa recin el trabajador
gozar de la proteccin legal contra el despido arbitrario. Lo cual, a nuestro
juicio, quiere decir dos cosas. Una, que durante el periodo de prueba
cualquiera de las partes puede rescindir el contrato sin alegar causa justificada
de la ruptura. Y dos, que el nico derecho suspendido es la proteccin contra el
despido arbitrario, por lo que en todos los dems aspectos la relacin laboral
opera con todos sus efectos. En otras palabras, durante el periodo de prueba el
trabajador goza de todos los derechos y obligaciones como trabajador de la
empresa.
Ahora bien, vistos los elementos generales del periodo de prueba, resta
analizar las particularidades que ofrece esta institucin en el marco de la
contratacin temporal.
El primer tema que llama la atencin cuando abordamos el periodo de prueba
desde la perspectiva de los contratos modales es el de su duracin. Si el
periodo de la prueba est fijado en tres meses, salvo claro est que las partes
lo reduzcan, entonces pueden darse muchos casos en que dicho periodo
coincida o, en el peor de los casos, exceda, el plazo estipulado en un contrato
sujeto a modalidad. Por ejemplo, un contrato de suplencia de una duracin de
dos meses y medio someter al trabajador a una permanente prueba a lo largo
de la ejecucin de todo el contrato. Si las partes del contrato no reducen el
periodo de tres meses de prueba legal, el trabajador nunca adquirir la llamada
proteccin contra el despido arbitrario.
La irracionabilidad del ejemplo propuesto, hace pensar que el periodo de
prueba en los contratos sujetos a modalidad requiere de normas especficas en

este aspecto. Nuestra legislacin guarda silencio al respecto y la negociacin

colectiva poco o nada ha aportado a solucionar este tema. Quiz la salida ms
razonable pase por determinar el plazo mximo de prueba a travs de
porcentajes aplicables a cada contrato. Es decir, si un contrato por necesidades
del mercado tiene una duracin de 10 meses, el perodo de prueba no debera
pasar de 15% por ejemplo (mes y medio). El problema de ello, obviamente, va
a estar en los contratos que no tienen fechas fijas y concretas de trmino, tal
como ocurre con el contrato de obra determinada o servicio especfico y el de
suplencia. En estos casos, me parece que el legislador debiera mantener el
establecimiento de topes fijos para el periodo de prueba, sin embargo ello
habra que hacerlo por rangos. Me explico, si el tiempo aproximado para
realizar la obra es 1 ao, el periodo de prueba no debiera exceder de 1 mes; si
la obra se espera terminar ms all del ao, pero antes de 2 aos, la prueba no
debiera exceder de 2 meses y si la duracin del contrato excede los tres aos
se podra mantener el periodo de prueba de tres meses.
De otra parte, el segundo tema que tambin resulta especfico a los contratos
sujetos de modalidad, es el relativo al cmputo del periodo de prueba en la
contratacin temporal sucesiva. Cada vez que exista un nuevo contrato, se ha
de computar un periodo de prueba nuevo? Ello equivale a decir si pacto
contratos sujetos a modalidad sucesivos con duraciones no superiores a tres
meses, el trabajador no alcanzar la proteccin contra el despido arbitrario
hasta por un lapso de cinco (5) aos en que la relacin de trabajo se
desnaturalice y se transforme en indefinida. Esta conclusin, sera ilgica
desde todo punto de vista.
Artculo 76.- Si el empleador vencido el periodo de prueba resolviera
arbitrariamente el contrato, deber abonar al trabajador una indemnizacin
equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada mes
dejado de laborar hasta el vencimiento del contrato, con el lmite de doce (12)
remuneraciones.
5.3.

Extincin del contrato sujeto a modalidad.-

La extincin ante tiempo, posterior al perodo de prueba y originada en la

voluntad unilateral del empresario, configura un despido con caractersticas
distintas si se le compara con el despido que ocurre en un contrato de duracin
indefinida. As, mientras en este ltimo la indemnizacin por despido arbitrario
se computa a razn de remuneracin y media por cada ao completo de
servicios con un mximo de 12 remuneraciones, en el despido arbitrario
ocurrido en un contrato sujeto a modalidad se deber abonar al trabajador una
indemnizacin equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por
cada mes dejado de laborar hasta el vencimiento del contrato, con el lmite de
doce (12) remuneraciones (artculo 76 LPCL).
Como se ve, la base de cmputo de la indemnizacin en ambos casos es
diferente. Me parece que en la gran mayora de los contratos sujetos a
modalidad, sobre todo los que tienen fechas lmites concretos, no habr mayor
problema para realizar el cmputo. No obstante, el problema puede sobrevenir

en el caso de los contratos con fechas de culminacin inciertas (en concreto,

contrato de obra y contrato de suplencia). Por ejemplo, qu sucede si un
trabajador pacta con su empleador que el objeto de la obra es la construccin
de un edificio, estimando por ello que la duracin del contrato sera de un (1)
ao. Imaginemos que empieza la construccin de la obra, pero su duracin
total equivale a ao y medio. El empresario no puede dar por terminado el
contrato de obra al cumplimiento del ao, puesto que la obra objeto del contrato
an no se termina. La extincin, tomando como referencia la fecha concreta
estipulada en el contrato, configurara una extincin ante tempus.
Ahora bien, si ello configura un despido como pensamos, el marco temporal
para el cmputo de la indemnizacin por despido arbitrario es el ao y medio
que dura la construccin de la obra. Por los seis meses que dejar de laborar el
trabajador, la indemnizacin ascender a nueve (9) remuneraciones. A pesar
de la simpleza del caso, el problema empieza cuando las obras tienen una
extensin mayor de tiempo y los despidos ocurren a pocos meses de iniciar la
prestacin de servicios, pues el juez no habr de tener un marco temporal
cierto para efectuar el cmputo de la indemnizacin. En estos casos, el juez
tendr que definir tentativamente, tomando en cuenta las caractersticas
concretas de la obra, una posible fecha de trmino de la misma. La actuacin
judicial ser muy relevante a estos efectos.
Finalmente, en los casos de despidos sin causa, que la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional ha calificado de nulos y sin efectos jurdicos, y los
despidos basados en motivaciones inconstitucionales, en lugar de la
indemnizacin tasada a que se refiere el artculo 76 de la LPCL corresponder
la reparacin mediante la reintegracin del trabajador en su puesto de trabajo.
Obviamente, ello ser posible slo cuando el contrato de duracin determinada
an pueda ejecutarse hasta su trmino. No suceder lo mismo, por el contrario,
cuando el plazo fijo se halla cumplido o cuando el objeto del contrato haya
terminado. En cuanto a este ltimo caso, resulta imposible reponer al
trabajador cuando al momento de ejecutar la sentencia judicial de reposicin la
construccin del edificio ya acab hace unos meses. Igualmente, ser
imposible reponer a un trabajador con contrato de suplencia en el puesto del
trabajador titular que ya se reintegr a sus labores. En estos casos, es
razonable entender que el mecanismo de reparacin del despido declarado
nulo deja de ser la reposicin y se reconduce hacia la indemnizacin a que se
refiere el artculo 76 de la LPCL.

DESNATURALIZACION DE LOS CONTRATOS

Si bien la norma sustantiva y la doctrina exigen que la contratacin modal
deben ser causal, lo cierto es que muchas veces la causa explicitada en el
contrato escrito no coincide con la realidad o con la real finalidad de la
contratacin. En este caso el contrato formalmente se suscribe por una causa
legal que le da origen, pero objetivamente la causa real es otra, es decir se
recurre a causas irreales para justificar contratos cuya causa real tiene
vocacin de permanencia en el tiempo de duracin. Si apreciramos el contrato

con una visin civilista concluiramos que se trata de un contrato simulado y

como tal con entidad de nulidad, sin embargo analizando el hecho con una
visin laboral, el contrato no es nulo o anulable sino ms bien que ste sufre
una mutacin pasando de ser un contrato a plazo fijo a uno de naturaleza
indeterminada.
El artculo 77 del TUO de la LPCL, ha sealado cuatro causas de
desnaturalizacin y han sido establecidas en frmula de nmeros clausus a
saber:
a) Si el trabajador contina laborando despus de la fecha de vencimiento del
plazo estipulado, o despus de las prrrogas pactadas, si estas exceden del
lmite mximo permitido;
b) Cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio
especfico, si el trabajador contina prestando servicios efectivos, luego de
concluida la obra materia de contrato, sin haberse operado renovacin;
c) Si el titular del puesto sustituido, no se reincorpora vencido el trmino legal o
convencional y el trabajador contratado continuare laborando;
d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulacin o fraude a las
normas establecidas en la presente ley.
Si revisamos los cuatro supuestos de desnaturalizacin (en realidad son ms
porque cada literal abarca ms de un supuesto), apreciaremos que no se
encuentra como causal, la inobservancia del artculo 72 del TUO citado, sin
embargo, conforme a la casustica que analizaremos, la desnaturalizacin
jurisdiccionalmente se ha declarado mayormente:
i)
ii)
iii)
iv)

Por no haber consignado en los contratos la causa determinante de la

contratacin.
Haberla hecho deficientemente.
Haberla expresado en forma ambigua.
Haberla consignado fraudulentamente, subsumiendo todos estos
supuestos en el incido d) del artculo 77 (fraude o simulacin).

1.- Prestacin de labores despus de vencido el plazo pactado o el lmite legal

(inciso a del artculo 77)
El Ttulo II de la LPCL relativa a los contratos de trabajo sujetos a modalidad,
establece en algunos contratos plazos mximos particulares, y cuando no hay
ste, se aplica la duracin mxima de cinco aos. Este plazo legal mximo
recogido en el 74 de la LPCL, tambin es vlido para la celebracin en forma
sucesiva, con el mismo trabajador, de diferentes contratos modales.
Vencido el plazo pactado, y ste no es renovado por las partes, se produce
automticamente la extincin del vnculo laboral. Pero, si concluye el plazo y el
trabajador sigue prestando servicios, al estar prohibida la renovacin tcita del
contrato ste se desnaturaliza. Ante ello, podemos advertir que la razn
temporal por lo cual se le contrat, si bien habra concluido, surgi otra

necesidad en este caso permanente de continuar con los servicios del

mismo; o simplemente interpretar que las partes optaron por convertir dicho
contrato en uno indeterminado. Igual alcance se dara cuando vencido el plazo
mximo - el particular del contrato o el legal de cinco aos el trabajador
continuara prestando sus servicios.
No obstante que la legislacin laboral peruana no exige el preaviso para que
opere la finalizacin del contrato modal, resulta recomendable hacerlo, pues
ello permite al trabajador tomar conocimiento en forma anticipada que su
contrato no le ser renovado, programando su salida y bsqueda de empleo,
as como evitar que el empleador sea sorprendido con su presencia o
eventual registro de ingreso despus de vencido el plazo que luego pueda
generar incertidumbre ante una demanda por desnaturalizacin.
Desde el punto de vista probatorio, el que invoca esta causal tendra que
acreditar que prest servicios luego de concluido el plazo del contrato, sin
mediar renovacin expresa del mismo, o que habiendo contrato o renovacin,
se habra superado el plazo legal, ya sea el particular o el general.

2.- Prestacin de labores luego de concluido de la obra o el servicio (inciso b

del artculo 77 )
El contrato por obra determinada o servicio especfico, segn el artculo 63 de
la LPCL, es aquel celebrado con el objeto previamente establecido y de
duracin determinada, siendo su plazo el necesario para la terminacin de la
obra o del servicio contratado.
Siendo lo determinante para la extincin del contrato la verificacin de la
conclusin de la obra o del servicio de carcter temporal, resulta muy difcil
prever cul ser el tiempo exacto necesario para la contratacin. Esta dificultad
no puede permitir, como ha sido la posicin de algunos empleadores que,
sobre la base que la duracin es la necesaria para la terminacin de la obra o
servicio, no sea de aplicacin el lmite mximo legal de cinco aos.
Diversos fallos judiciales han precisado en forma acertada - que dicho plazo
legal es general para todos los contratos modales, y tambin afecta por tanto a
los contratos de trabajo por obra o servicio especfico.
Por consiguiente, si la causa de la contratacin temporal se agot que no
podra ser mayor de cinco aos - no hay necesidad que el trabajador siga
prestando labores bajo tal modalidad, por lo que de continuar hacindolo, se
presume que estamos ante una relacin laboral a tiempo indefinido.
Con el propsito de evitar conflictos futuros que invoquen esta causal, resulta
conveniente que en dichos contratos se precise con la mayor exactitud posible
el hecho o hechos que deben darse para que opere la conclusin de la obra o
servicio. Adicionalmente, para tener una fecha cierta de tal culminacin, es
recomendable que el empleador comunique expresamente al trabajador esta
situacin o medie un documento en que trabajador y el empleador dejen
constancia de este hecho.

En algunos casos, los empleadores ante la dificultad de detallar cundo

concluye el servicio u obra, o que el trabajador busque innecesariamente
prolongar su prestacin y esto pueda llevar a una situacin para invocar una
desnaturalizacin del contrato, han optado por pactar en el contrato un plazo de
duracin que est sujeto a dos condiciones alternas: la finalizacin de la obra o
servicio y un plazo determinado, lo que ocurra primero.
Para invocar esta causal se tiene que tener los elementos probatorios que
permitan advertir que a pesar que el servicio o la obra para la cual fue
contratado termin, l sigui realizando labores, sin mediar renovacin expresa
del contrato. De superar el servicio especfico o la obra el plazo legal mximo
de ley, se sustentara la desnaturalizacin en la causal del inciso a) del artculo
77 de la LPCL.

3.- Prestacin de labores a pesar de la reincorporacin del trabajador (inciso c

del artculo 77)
El contrato de suplencia, regulado en el artculo 61 de la LPCL, es aquel que
tiene por objeto que un trabajador sustituya a otro estable cuyo vnculo laboral
se encuentra suspendido. Cuando opera la reincorporacin del trabajador
estable, se extingue automticamente el contrato de suplencia.
Por lo que, si el titular del puesto sustituido no se reincorpora vencido el
trmino legal o convencional, y el trabajador contratado (suplente o sustituto)
sigue prestando servicios, se desnaturalizara dicha contratacin, siendo
considerada como una de duracin indeterminada. El Reglamento de la LPCL
seala en su artculo 77 que los contratos de suplencia debern contener la
fecha de su extincin.
Si concordamos la ley con el reglamento, nos permite entender que esta fecha
de extincin - que es la que determina la norma o el acuerdo entre trabajador y
empleador para que finalice la suspensin de labores - debera estar ligada a
un hecho objetivo que origine el fin de la suspensin laboral. Interpretar que
fecha exacta es pactar una duracin en trminos de das o meses, no podra
ser aplicable a supuestos como la enfermedad por ejemplo que motivan la
suspensin imperfecta del contrato de trabajo por mandato legal, pero que
resultara muy difcil presagiar cunto tiempo durar dicho estado de salud.
El inciso c) del artculo 77 de la LPCL, nicamente prev que pueda darse la
desnaturalizacin, bajo esta causal, si el titular del puesto sustituido no se
reincorpora y el contratado se mantiene laborando. Por lo que, si el titular se
reincorpora extinguindose inmediatamente el contrato de suplencia - y el
trabajador contratado sigue prestando servicios, tambin estara incurso en
una causal de desnaturalizacin, pero sera la recogida en el inciso a) del
mencionado artculo. Esta conversin se dara al haber desaparecido la causa
de tal contratacin suplir a un determinado trabajador estable y verificarse
que contina trabajando a pesar de ello.
La desnaturalizacin por esta causal se acreditara si producido el hecho legal
o convencional que conlleva la culminacin de la extincin, se demuestre que
el trabajador se mantuvo prestando sus servicios.

4.- Simulacin o fraude en la contratacin (inciso d del artculo 77)

Cuando se califica que estamos ante una simulacin o fraude en la
contratacin, es afirmar que si bien se ha cumplido con las formalidades de una
contratacin modal, estamos por su naturaleza jurdica frente un contrato a
tiempo indeterminado.
Es evidente que resulta muy difcil acreditar al momento de la celebracin del
contrato modal o de su redaccin, que ste obedece a una simulacin o fraude;
sin embargo, mientras se vaya prestando el servicio podra probarse dicha
desnaturalizacin. La causa invocada en el contrato puede obedecer a una
modalidad recogida en la ley, pero la prestacin que realiza el contratado es
distinta a la pactada y de naturaleza indeterminada.
Para ello, en aplicacin del Principio de Primaca de la Realidad, se tiene que
probar que la razn de la contratacin no obedeci a ningn supuesto permitido
por la LPCL para optar por una contratacin a tiempo indeterminado, porque
estamos ante un servicio que por su naturaleza es de carcter permanente no
recogido en la ley como modal. En jurisprudencia comparada se ha
determinado que la repetida renovacin de contratos a plazo fijos sucesivos en
el tiempo puede constituir un conjunto de una duracin indeterminada, es
decir, evidenciar una simulacin.
Dentro de esta causal tambin se podra incluir aquellos casos en los cuales
las partes celebran un contrato cuyo plazo o fecha de culminacin est
reservada a la sola voluntad del empleador de resolverlo. Esto es lo que Alonso
Olea denomina una condicin resolutiva fraudulenta que recibe el mismo trato
que el trmino fraudulento. Aqu no hay un hecho objetivo que determine la
razn de la contratacin o la extincin del mismo, sino que podramos advertir
que en realidad estamos ante un contrato a tiempo indeterminado.
Artculo 78.- Contratacin de personal permanente antes del ao de su cese.
La LPCL seala que los trabajadores permanentes que cesen sin importar la
causa no podrn ser recontratados por el mismo empleador bajo ninguno de
los supuestos de contratos sujetos a modalidad hasta que haya transcurrido un
ao de la extincin del vnculo laboral.
En otras palabras, si un empleador contrata a un trabajador que fue estable en
su empresa, pero que ces en la misma hace menos de un ao, aunque optara
por contratarlo mediante un contrato modal, ste tendra la calidad de
contratado a tiempo indeterminado. Es un supuesto de desnaturalizacin
automtica, toda vez que aqu nunca el contrato modal fue tal, pues hay una
prohibicin legal.
La razn de esta restriccin es evitar que los empleadores, a sabiendas que la
contratacin sujeta a modalidad otorga menor costo o proteccin frente al
despido, incentive a sus trabajadores estables a celebrar un nuevo contrato
pero a plazo fijo. Resulta justificable dicha prohibicin - independientemente del
plazo de un ao que consideramos extenso - pues busca evitar el abuso que
podra generar un cambio de contratacin que no beneficiara al trabajador, y
que por su posicin podra ser impuesta.

El hecho que cumplido un ao el trabajador pueda ser recontratado por su ex

empleador mediante un contrato modal, est condicionado a que nos
encontremos ante uno de los supuestos de contratacin a plazo que la LPCL
reconoce. En trmino generales aunque puede haber excepciones si el
trabajador se reincorpora para realizar labores similares a las que desempe
cuando era estable, por su carcter permanente, no podra estar amparada en
ninguno de los casos de contratos modales y por lo tanto operara tambin una
causal de desnaturalizacin, como hemos desarrollado anteriormente.
Algunos empresarios han cuestionado esta prohibicin porque manifiestan que,
de producirse una necesidad temporal en la empresa estaran impedidos de
recurrir a un trabajador que conocen y que necesita el trabajo, beneficiando a
otro nuevo; es decir, estaramos ante una prohibicin que discrimina al ex
trabajador. Es comn que cuando un empleador necesita temporalmente a un
trabajador, y que el tiempo reducido no le permita capacitarlo, recurra a quien
ya conoce.
En nuestra opinin, debera evaluarse ciertas excepciones a esta exclusin de
contratacin, si estamos ante circunstancias excepcionales y que requieren una
contratacin inmediata y por un breve trmino, como son por ejemplo los
contratos de emergencia, de suplencia u ocasional; o si el nuevo contrato es
para realizar labores cualitativamente distintas a las que desempe en la
empresa, y adems sea de naturaleza temporal.
De estar ante esta causal, y siempre que pruebe la existencia de una relacin
laboral estable en un perodo menor al ao de la nueva contratacin, sera muy
sencillo para el afectado alegar la desnaturalizacin.