Ncleo Especializado

de Situao Carcerria

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO

DA __ VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE SO PAULO

Ao Civil Pblica com pedido de liminar.

A DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO, por fora

das atribuies previstas no artigo 5, III e VI, letra g, da Lei Complementar
Estadual n 988, de 09 de janeiro de 2006, por meio de seus Ncleos Especializados
de Situao Carcerria e de Cidadania e Direitos Humanos e pelos Defensores
Pblicos que esta subscrevem, com endereo para intimao pessoal na Defensoria
Pblica na Av. Liberdade, n 32, 7 andar Centro So Paulo/SP CEP 01502000, e o INSTITUTO PRXIS DE DIREITOS HUMANOS, associao privada
sem fins lucrativos, com sede na Praa Franklin Delano Roosevelt, n. 112, conj.
161, CEP 01303-020, So Paulo/SP, inscrito no Cadastro Nacional de Pessoa
Juridica sob o n. 15.102.173/0001-98, representado pela Defensoria Pblica do
Estado de So Paulo, vm, com fulcro nos artigos 1, III, e 5, LXI e LXXIV, da
Constituio da Repblica, e artigos 1, IV, e 5, II e V, da Lei n 7.347/85, ajuizar
AO CIVIL PBLICA
Com pedido de antecipao da tutela
em face do ESTADO DE SO PAULO, pessoa jurdica de direito pblico interno,
com sede na capital do Estado, na pessoa de seu representante legal, o Procurador1

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de Situao Carcerria

Geral do Estado, com domiclio na Rua Pamplona, 227, 7 andar, So Paulo/SP,

com lastro nos motivos fticos e jurdicos abaixo aduzidos:

I DOS FATOS
Como do conhecimento pblico, a aumento nas passagens de
nibus, metr e trem no incio deste ms causou grande revolta em grande parte da
populao, sobretudo nas camadas mais pobres da sociedade.
Diante deste clima de revolta, manifestantes organizaram-se com o
objetivo de protestar de maneira pacfica contra a abusividade das taxas, bem como
contra as pssimas condies do transporte pblico urbano em todo o pas.
Em So Paulo, o movimento foi capitaneado pelo Movimento do
Passe Livre MPL, grupo de cidados que busca um transporte de melhor
qualidade, bem como a efetiva universalizao do servio pblico.
O grupo mobilizou-se e passou a marcar manifestaes na capital
de So Paulo. A cada uma delas, mais simpatizantes das ideias compareciam aos
atos.
Na tlima quinta-feira, dia 13 de junho de 2013, foi realizada a
quarta manifestao do grupo, atraindo, segundo dados estimados da Polcia Militar,
mais de 5.000 (cinco mil pessoas).

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Outrossim, durante a tarde da quinta-feira, a Defensoria Pblica foi

procurada por organizaes da sociedade civil em defesa de direitos humanos, eis
que havia chegado a eles informaes que a Polcia Militar utilizaria de todos os
meios para reprimir a manifestao, dentre os quais, as odiosas e ilegais prises
para averiguao.
Imediatamente a Defensoria Pblica, por meio da Coordenadora de
seu Ncleo Especializado de Direitos Humanos, entrou em contato telefnico com o
Major Genivaldo, comandante do Batalho corresponde rea central da cidade,
local da manifestao, para tentar estabelecer um dilogo, com o objetivo de evitar a
utilizao de violncia durante o ato.
O comandante, ento, passou o contato do comandante da
operao, Tenente Coronel Ben-Hur Junqueira Neto. Em conversa com esse, ficou
combinado que os Defensores Pblicos se dirigiriam ao local da manifestao para
conversa pessoal entre o comando, os Defensores e as lideranas do movimento.
Em razo disso, um grupo de Defensores Pblicos foi at o local
marcado para o incio das manifestaes, onde ficaram perplexos ao presenciar
diversas violaes a direitos civis.
Logo na chegada, notou-se a presena de um grande efetivo
policial, dividido em vrios grupos, andando a p pelas ruas, abordando e revistando
a esmo transeuntes. Tal fato foi amplamente noticiado pela imprensa. (doc. 01)
Aparentemente no havia qualquer motivo para que a grande
maioria daquelas pessoas fossem abordadas.
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Os Defensores Pblicos foram relatar o fato ao Comandante da

operao, Tenente Coronel Ben-Hur (doc. 02), tendo ele dito expressamente que a
ordem para que os policiais abordassem todos aqueles que tivessem cara de
manifestante, como idade, trajes, se portavam ou no mochilas.
O fato que, contrariamente ao que determina o Cdigo de
Processo Penal, o qual autoriza busca pessoal somente nos casos em que houver
fundada suspeita de portarem armas ou bens ilcitos1, os policiais militares estavam
abordando indistintamente as pessoas que se dirigiam manifestao.
Diversas destas pessoas abordadas foram detidas pelos policiais e
levadas at um ponto operacional da Polcia Militar na Praa do Patriarca, onde, na
rua, ficaram perfiladas em uma parede, por horas, aguardando a chegada de um
nibus da Polcia para levarem-nos ao Distrito Policial.
Isso pode ser confirmado em um dos vdeos cuja mdia encontra-se
em anexo, no qual se v um grande nmero de pessoas detidas, encostadas em uma
parede, bem como pela reportagem tambm em anexo da revista Carta Capital, na
qual o prprio jornalista subscritor do texto relata que era um dos indivduos que
formavam o paredo de detidos (docs.03-05).
Vale transcrever trecho interessante da reportagem, intitulada Em
So Paulo, vinagre d cadeia:
Art. 240 do CPP: A busca ser domiciliar ou pessoal.
2o Proceder-se- busca pessoal quando houver fundada suspeita de que algum oculte consigo
arma proibida ou objetos mencionados nas letras b a f e letra h do pargrafo anterior.
1

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Fui jogado em um nibus da Polcia. Tentei perguntar por que eu

havia sido preso e para onde eu estava sendo levado. Mais uma
vez, no obtive resposta.
(...)
O nibus da polcia seguiu por um caminho longo at o 78 DP, nos
Jardins. Fomos colocados em fila para a revista. Pedi para colocar a
blusa e um policial negou, dizendo que dali a pouco ia ficar quente.
Em seguida, finalmente explicaram porque estvamos ali. A
delegada dizia que no estvamos presos, estvamos sob
averiguao. Eu no sei a diferena. Tinham me levado para um
departamente policial fora e no me diziam o motivo. Os meus
documentos tinham sido retidos pela polcia.
(...)
Cerca de duas horas aps ser detido, fui liberado com a cheegada de
advogados. Deixaram que eu levasse o vinagre (g.n.).
Tambm vale a meno feita em vrias reportagens (doc. 06-09),
em especial a meno testemunhal do fato narrada na Revista Isto publicada,
edio nmero 2274 de junho de 2013 (doc.10):
a polcia dava uma demonstrao de desenvoltura excessiva
ao realizar 40 prises para averiguaes, eufemismo clssico
para atos abusivos. Quando fui perguntar por que dois conhecidos
estavam detidos, me advertiram: No faz muitas perguntas se no
levamos voc tambm, conta o professor Lucas Oliveira ()
(g.n.).
Como havia um grande nmero de detidos, nmero o qual
aumentava a cada minuto, os Defensores Pblicos decidiram indagar ao comandante
da operao por qual motivo cada um daqueles indivduos estava sendo preso.
Surpreendentemente, contudo, o comandante afirmou textualmente
que no poderia dizer naquele momento a razo da priso de cada um deles,
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narrando genericamente que havia presos por estarem com tinta (!), com vinagre (!),
com facas ou simplesmente por j terem sido identificados nas manifestaes
anteriores.
Mas no s. Nesta conversa, o comandante da operao disse
textualmente que aqueles indivduos estavam sendo presos para averiguao.
Os Defensores Pblicos, com a cincia do comandante, gravaram essa conversa, na
qual a ilegalidade das prises arbitrrias literalmente confessada (doc.11 e 12).
Dois trechos da filmagem do dilogo entre Defensores Pblicos e
Comandante da Operao na rea Tenente Coronel Ben-Hur so reveladores e por
isso aqui destacados:
Cena 01 Segunda Parte (00064)
Policial: Tinta; saquinhos de tinta, que foram jogadosvrios
saquinhos de tinta
Defensoria: Mas t prendendo?
Policial: O cara t com tinta, no t? Nas outras manifestaes
foram presas pessoas que depredaram. Essas pessoas que
depredaram foram todas qualificadas e fichadas dentro do distrito,
certo? Pra eu saber se esses que esto aqui j foram qualificados
(initeligvel) eu s posso levar pro distrito.
Defensoria: O senhor est confessando uma priso por
averiguao?
Policial: Tudo bem.
Defensoria: Voc gravou?
Policial: Tudo bem. Voc pode at colocar a responsabilidade
pra mim. Vai ser preso por averiguao. Tudo bem. Vocs
querem fazer isso
Defensoria: Ento eles vo ser presos para averiguao?
Policial: Eles esto indo pro distrito e vai ser checado se todos
eles tm alguma ficha. (g.n.)

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Cena 13 Segunda Parte (SAM 0116)

(imagem com conversa entre Policial Militar e grupo)
00:02
Daniela Skromov (Defensora Pblica): .. eu preciso
individualizar e saber o nome de cada um e saber a conduta de cada
pessoa que vai ser conduzida...
Policial: 78 DP...
00:08
Daniela Skromov: No... a minha pergunta : possvel eu saber
a conduta de cada pessoa que motivou a conduo...
Policial: Aqui no... (celular do policial toca), a terceira vez eu
vou lhe responder, aqui no. No 78...
Prova cabal a fala do comandante da Polcia Militar, eis que
claramente estvamos diante de prises arbitrrias por parte da Polcia Militar, a
famosa e vedada pelo ordenamento jurdico priso para averiguao.
Outra prova de que ocorreram prises para simples averiguao
antes e durante a manifestao foi o fato de que mais de duzentas pessoas foram
detidas pela Polcia Militar, sendo a grande maioria liberada pela Polcia Civil
depois de terem permanecido por horas na Delegacia, sob a custdia da autoridade
policial (docs 13).
Segundo reportagem da R7, foram 242 detidos e somente 4 que
foram de fato autuados em flagrante na Delegacia (doc.14).
Em relao mairia dos indivduos presos, ainda que tenham sido
mantidos por horas sob custdia, sequer foi lavrado Boletim de Ocorrncia. Em
outros casos, contudo, o indivduo foi ouvido, bem como os Policiais Condutores, e
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foi lavrado Boletim de Ocorrncia de natureza no criminal, o que evidencia que,

muito embora tenham sido presos, recebidos pela Delegacia e colocados em locais
de custdia por horas, a autoridade policial, ao cabo reconheceu que as pessoas
detidas no estavam praticando qualquer ato ilcito.
A Defensoria Pblica teve acesso aos Boletins de Ocorrncia
lavrados pelo 78 Distrito Policial da Capital (total de 20 BOs, a maioria relativa a
mais de um preso), bem como ao Boletim de Ocorrncia nico, de natureza nocriminal, que foi lavrado pelo 01 Distrito Policial da Capital, relativo a 24 (vinte e
quatro) pessoas, dentre as quais, dois adolescentes (doc. 15 e 16).
Conforme boletins de ocorrncia em anexo, com histrico
consolidado de todos, dezenas de pessoas estavam na mesma situao, o que
demonstra o carter meta-individual do dano.
Os indivduos foram presos para averiguao pela Polcia Militar
sem que houvesse qualquer indcio da prtica de crime, tanto que foram liberados
pela autoridade policial, depois de horas de custdia, e lavrado Boletim de
Ocorrncia de natureza no criminal.
Houve casos de pessoas presas por portar, por exemplo, bandeira,
mega-fone, tinta guache, mscara, rolinho de tinta, vinagre usado para amenizar
os efeitos do gs lacrimognio. Contudo, a maioria dos sujeitos foi presa por razo
nenhuma, constando dos B.O.s que no portavam NADA de relevante,
simplesmente sendo presos (e posteriormente liberados) por aparentarem ser
manifestante.

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Exemplificamos o afirmado com alguns histricos de ocorrncia

(todos os B.O.s instruem a presente inicial):
78 DP
Boletim n 5161/2013
Espcie: Outros no criminal
Data: 13/06/2013 Hora de
Emisso: 23:30hs
Histrico:
Informa o Policial Militar que a pessoa de X, se encontrava na
manifestao do Passe Livre (sic) onde foi conduzido at esta
unidade policial para averiguao, ocorre que X foi averiguado e
dispensado nesta unidade, onde ao sair para o corredor desta
unidade veio a desmaiar, sendo socorrido pelo cabo PM Esteves
para o Hospital das Clnicas onde foi medicado e liberado.
O presente boletim de ocorrncia tem a finalidade de registrar o
fato. Nada mais.
01 DP
Boletim n 4798/2013
Espcie: Outros no criminal
Data: 14/06/2013 Hora de
Emisso: 00:44hs
Histrico:
Comparece o condutor acima qualificado noticiando que ao realizar
suas atividades institucionais abordou o grupo de pessoas em tela, o
qual fazia parte de uma manifestao no local dos fatos, todavia,
segundo se apurou, no foi atribuda a prtica de qualquer ato de
vandalismo ou violncia. Com eles nada de ilcito foi encontrado.
Diante dos fatos, a Autoridade Policial deliberou pelo presente
registro a ttulo no criminal e aps as verificaes de praxe pela
equipe de investigadores desta Distrital, foram liberados.
78 DP
Boletim n 5154/2013
Espcie: Outros no criminal
Data: 13/06/2013 Hora de
Emisso: 23:47hs
Histrico:
VTR M 18380- Componentes CB Ricardo RE 965590-5 e CB PM
Edilberto RE 889596-1. 3 CIA do 18 Batalho.
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Presentes os Policiais Militares supra, apresentando ocorrncia

atendida por policiais da base localizada no bairro da Liberdade.
Consta que a parte Z estava andando em via pblica na posse de
uma bandeira do PCB e com um pano embebido em vinagre e foi
abordado por policiais de referida base, que solicitaram
encaminhamento at esta Distrital para averiguao.
Os milicianos que apresentam a ocorrncia nada sabem informar
sobre os fatos. A parte Zo explica que estava na Faculdade fazendo
vista de prova e recebeu uma ligao onde o informavam que uma
garota do Partido teria sido machucada na manifestao Passe
Livre. Diante disto se deslocou at a sede do Partido com a
bandeira em suas mos enrolada e com um pano contendo vinagre
para se proteger, caso necessrio, dos gases lacrimognios usados
pela Polcia Militar.
Pesquisa via Prodesp e nada mais havendo, deliberou a autoridade
policial pela elaborao da ocorrncia em tela.

Por fim, vale frisar que a Polcia Militar impedia o acesso dos
Defensores Pblicos aos detidos que estavam no paredo, violando-se direito do
preso a ser assistido por profissional habilitado. Os videos que acompanham este
writ comprovam tal fato.
Todo o relatado demonstra o que ocorreu na ltima quinta-feira
(13/06/2013) e certamente se repertir nas futuras manifestaes, a prxima
marcada para esta segunda-feira (17 de junho) (doc.17) dia em que est prevista um
contigente maior de policiais militares (doc 18).
Assim, a imediata interveno do Poder Judicirio faz-se
urgentssima, pois h fundados motivos para se ter certeza de que haver
recrudescimento no constrangimento ao direito constitucional ao direito de ir,
vir e estar em logradouros pblicos, bem como flagrante violao ao direito
constitucional de livre manifestao.
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As prises para simples averiguaes mitigam de maneira drstica

o direito constitucional assegurado, sendo evidentemente inconstitucionais e ilegais.
Assim, no podem ser utilizadas como estratgia pelo Estado para debelarem uma
manifestao, que pode ser politicamente indesejada pelas autoridades responsveis.
Tais constrangimentos esto comprovados pelos vdeos que
acompanham esta inicial, bem como por diversas reportagens publicadas entre a
noite de quinta-feira e a manh da sexta-feira seguinte manifestao (doc. 19).

II - LEGITIMIDADE ATIVA E INTERRESSE PROCESSUAL

A Constituio da Repblica clara no que diz respeito ao dever da
Defensoria Pblica e da sociedade civil quanto efetivao do direito liberdade de
ir e vir. Do dever jurdico da Defensoria Pblica e da sociedade civil, refletido na lei
instituidora da primeira e nos atos constitutivos da segunda, decorre o respectivo
interesse processual.
Como modo de efetivar, no campo processual, o interesse jurdico da
Defensoria Pblica e da Associao Civil que compem o litisconsrcio ativo,
referente defesa dos direitos difusos e coletivos, a Constituio lhes atribui a
legitimidade jurdica ativa para a propositura de Ao Civil Pblica.

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Vale ressaltar que, em nosso sistema jurdico, a legitimidade ativa da

Defensoria Pblica e da Associao Civil constitui-se como verdadeira garantia
constitucional de democratizao do processo e do controle judicial dele decorrente.
O inciso III e o 1 do art. 129 da Constituio da Repblica, quando lidos
conjuntamente, ressaltam a legitimidade de terceiros interessados para a propositura
de aes civis pblicas nas mesmas hipteses asseguradas ao Ministrio Pblico,
que so: proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros
interesses difusos e coletivos.
Tambm no sentido do reconhecimento da legitimidade das associaes
dispe o art. 5 da Lei n 7347/1985 (Lei da Ao Civil Pblica):
Art. 5 A ao principal e a cautelar podero ser propostas
pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados e
Municpios. Podero tambm ser propostas por autarquia,
empresa pblica, fundao, sociedade de economia mista ou
por associao que:
I - esteja constituda h pelo menos um ano, nos termos da lei
civil; II - inclua, entre suas finalidades institucionais, a
proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem
econmica, livre concorrncia, ou ao patrimnio artstico,
esttico, histrico, turstico e paisagstico.
A despeito do inciso III do art.129 da Constituio e do inciso IV do art.1 da
lei que o regulamenta (Lei n 7347/1985) observarem que a Ao Civil Pblica tem
como potencial objeto o conjunto dos interesses difusos ou coletivos, como vimos,
o mesmo no est expresso no art.5, II da mesma norma. Tal fato poderia gerar
alguma confuso quanto aos critrios de admissibilidade, o que levou a doutrina a
se debruar sobre o assunto, apresentando uma interpretao sistemtica dos

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dispositivos, a qual privilegia o interesse protegido na Constituio da Repblica,

que justamente a democratizao do processo:
Outros direitos difusos ou coletivos. A lei n. 8.884/1994, art.
88, pargrafo nico, ao dar nova redao ao inciso ora
comentado, no mais menciona a expresso 'ou a qualquer
outro interesse difuso ou coletivo', que fora acrescentado pelo
CDC, art. 111. No entanto, o princpio continua em vigor
porque estes outros interesses difusos ou coletivos so objeto
de proteo da lei, conforme o art. 1, IV, da lei n. 7.347/85.
Assim, podem os estatutos da associao civil ou sindicato
conter previso de que uma das finalidades institucionais da
entidade seja a defesa de outros interesses difusos ou coletivos,
para fins de que trata a legitimao para a causa regulada na
norma sob anlise. (NERY JR.; NERY, 2007, p. 488, g.n.).
Cumpre observar, portanto, em sede preliminar, que a Defensoria Pblica e o
Instituto Prxis de Direitos Humanos detm legitimidade jurdica ativa para a
propositura de Ao Civil Pblica, em litisconsrcio ativo, porque cumprem os
requisitos legais para tanto, conforme demonstrado na lei orgnica da primeira e no
estatuto social da segunda.
Assim, verifica-se que, tanto pela previso constitucional quanto pela
legislao ordinria - Lei da Ao Civil Pblica e CDC , a Defensoria Pblica e a
Associao Civil signatria que atua na promoo da justia social atravs da defesa
dos direitos humanos e dos direitos das pessoas privadas de liberdade, dispem de
legitimidade e interesse para figurar como proponente de ao civil pblica.
Ainda, no que concerne representao da associao civil sem fins
lucrativos pela Defensoria Pblica do Estado, a conferir-lhe capacidade postulatria,
note-se que tal possibilidade vem estampada expressamente na Lei Complementar
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80/1990, em seu artigo 3-A, inciso V, com redao alterada pela Lei Complementar
132/2009, que regula as atribuies, em mbito nacional, das Defensorias Pblicas
dos Estados, do Distrito federal e da Unio:
Art. 3-A. So objetivos da Defensoria Pblica:
(...)
V exercer, mediante o recebimento dos autos com vista, a
ampla defesa e o contraditrio em favor de pessoas naturais e
jurdicas, em processos administrativos e judiciais, perante
todos os rgos e em todas as instncias, ordinrias ou
extraordinrias, utilizando todas as medidas capazes de
propiciar a adequada e efetiva defesa de seus interesses (g.n.).
Assim, tendo-se em conta que o Instituto Prxis de Direitos Humanos uma
ONG sem fins lucrativos e sem receita prpria, absolutamente adequada sua
representao pela Defensoria Pblica do Estado.
No caso, diante da gravidade dos fatos acima narrados e da extrema
relevncia e urgncia da questo, viram-se a Defensoria Pblica e o Instituto Prxis
de Direitos Humanos compelidos a buscar judicialmente a proteo dos direitos e
interesses das pessoas que exercem suas garantias constitucionais de reunio e livre
manifestao, razo pela qual propem a presente ao civil pblica para garantia
da liberdade e vedao ao arbtrio desmedido.

III DA IMPOSSIBILIDADE DE PRISO PARA AVERIGUAO

Assegura a Constituio da Repblica que ningum ser preso seno em
flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria

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competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente

militar, definidos em lei (CRFB, art. 5, LXI).
Esta garantia, contudo, nem sempre esteve disposta em nosso ordenamento
jurdico de forma to clara.. No regime de exceo que precedeu a promulgao da
Constituio Federal de 1988,

referida garantia no fora positivada de forma

expressa, o que abriu margem para que o arbtrio autoritrio caracterstico do

regime milirar ultimasse a liberdade e a vida de milhares de pessoas de forma
absolutamente truculenta.
Dentre as muitas prticas violentas que caracterizaram a ditadura brasileira,
ora destacamos a que ficou conhecida como priso para averiguao". Este
abjeto instituto jurdico permitia a momentnea privao da liberdade, sem qualquer
respaldo em flagrante cometimento de delito ou ordem escrita de autoridade judicial
competente, com o escopo nico de realizar investigao ou averiguao em
ambiente policial.
Sua larga utilizao durante o perodo de exceo brasileiro foi ressaltada por
Tourinho Filho na seguinte passagem:
No Governo Costa e Silva e no Governo Geisel
(perodos de exceo) houve vrias tentativas visando
criao da priso para averiguaes, coisa, alis,
que na prtica existia e continua existindo. Contudo,
aqueles que por ela propugnavam no lograram
xito...
Como lembra o autor citado, a prtica da priso para averiguao era e ainda
continua a ser prtica corriqueira de nossas polcias, no obstante a expressa
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Ncleo Especializado
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vedao constitucional, motivo pelo qual se faz imperiosa a interveno do Poder

Judicirio, guardio mximo de nosso ordenamento e nico habilitado a coibir essa
odiosa prtica.
Findo o regime ditatorial militar, um dos marcos do novo perodo de
democratizao da sociedade brasileira foi a proscrio dessa prtica em nvel
constitucional, trazida de forma expressa no art. 5, LXI, da Constituio da
Repblica, eis que evidentemente incompatvel com o Estado Democrtico de
Direito.
Outrossim, deve-se frisar que tal prtica no foi apenas vedada em nossa
Carta Constitucional, mas tambm em Tratados Internacionais de Direitos Humanos
dos quais o Brasil signatrio. Nesse sentido, destacamos o disposto na Conveno
Americana de Direito Humanos que veda expressamente a priso para averiguao
ao dispor sobre a deteno arbitrria:
Artigo 7 - Direito liberdade pessoal
1. Toda pessoa tem direito liberdade e segurana pessoais.
2. Ningum pode ser privado de sua liberdade fsica, salvo
pelas causas e nas condies previamente fixadas pelas
Constituies polticas dos Estados-partes ou pelas leis de
acordo com elas promulgadas.
3. Ningum pode ser submetido a deteno ou encarceramento
arbitrrios.
Destarte, sem que sobeje qualquer margem para dvidas, o ordenamento
jurdico constitucional brasileiro proscreve a odiosa prtica da priso por
averiguao acima narrada, o que, todavia, no impede que seja exercida de maneira
arbitrria e, como se tem visto, disseminada, pela polcia paulista. Nesse sentido,
lembramos a lio de Guilherme Nucci:
16

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No mais tem cabimento admitir-se que a polcia civil ou

militar detenha pessoas na via pblica, para averigu-las,
levando-as presas ao distrito policial, onde, como regra,
verifica-se se so procuradas ou no. Trata-se de instrumento
de arbtrio, que, uma vez fosse admitido, ampliaria os poderes
da polcia em demasia, a ponto de cidado algum ter garantia
de evitar a humilhao do recolhimento ao crcere. (g.n.)2
Para alm de sua inconstitucionalidade, a prtica da priso para averiguao
constitui crime de abuso de autoridade, conforme tipificao no art. 3 da Lei
4898/95: Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: liberdade de
locomoo; incolumidade fsica do indivduo.
Nem se diga que a custdia das mais de duas centenas de pessoas levada a
cabo pela Polcia Militar durante a manifestao popular da ltima quinta-feira, sem
indicao de quaisquer motivos para a deteno, com o subsequente
encaminhamento compulsrio Delegacia - local em que permaneceram proibidos
de sair e sem que se lhes fosse permitido o contato com advogados e familiares ao
longo de vrias horas, no configuraria priso.
Tal jogo semntico, obviedade de sua desrazo, serviria ao nico propsito
de tornar letra morta as garantias insculpidas no art. 5 inciso LXI da Contituio
Federal e art. 283 do Cdigo de Processo Penal.
Ora, dizer que no est preso quem colocado defronte a uma parede,
cercado por dezenas de policiais militares, sem possibilidade de ausentar-se ou
contatar terceiros, incluindo advogados e Defensores Pblicos, sem poder ir ao
2

NUCCI, Guilherme de Sousa. Cdigo de processo penal. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p.
585.

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banheiro, sem poder comer e submetidos a constante exposio de sua imagem

enquanto pessoas presas imprensa, fazer pouco da inteligncia alheia.
Depois da deteno, essas pessoas, sem qualquer justificativa juridicamente
aceitvel, conforme se v dos Boletins de Ocorrncia no criminais juntados,
foram encaminhadas coercitivamente Delegacia, onde permaneceram detidas por
vrias horas, proibidas de sair, ocupando espaos da carceragens ou as eclusas
(corrs) das celas, em estilo idntico aos relatos de presos polticos e de outras
prises arbitrrias aterradoras do perodo ditatorial.
Nas fotos das reportagens juntadas e em alguns dos vdeos anexos presente,
facilmente percebemos que aquelas pessoas esto presas.
Alis, o vocbulo preso assim definido no dicionrio Michaelis 3:
preso
pre.so
adj (part irreg de prender) 1 Amarrado, atado, ligado. 2 Fixo,
pregado, seguro, atarraxado. 3 Recluso em priso;
encarcerado. 4 Que foi agarrado ou aprisionado; prisioneiro. 5
Recolhido a priso; encarcerado. 6 Sem liberdade de ao. 7
Moralmente peado. 8 Impelido, tolhido. 9 Manietado. 10 pop
Casado. Antn (acepes 1 a 6): livre, solto. sm 1 Aquele que
est recolhido a priso; encarcerado, prisioneiro. 2 Indivduo
detido ou capturado por agentes da autoridade. Col: leva
(em trnsito). Preso pelo beio, gr: enamorado, encantado.
Preso por mil, preso por dois mil: a ter de ser preso, que o
seja logo por uma falta grande e no por uma pequena.

Disponvel em: <http://michaelis.uol.com.br/moderno/portugues/index.php?lingua=portuguesportugues&palavra=preso>

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Ora, preso significa sem liberdade de ao, indivduo detido ou capturado

por agentes da autoridade. E, realmente, as pessoas ilegalmente detidas nas
manifestaes da tlima quinta-feira estiveram sem liberdade de ao, aps terem
sido capturadas por agentes da autoridade.
Na prtica, o que se verifica o fato de que a execuo de prises ilegais e
imotivadas em massa consistiu em estratgia policial a fim de se restringir outros
direitos constitucionais, tais quais o direito de livre manifestao (CR, art. 5, IV), o
direito de associao (CR, art. 5, XVII) e o direito de reunio (CR, art. 5, XVI).
Acerca do direito de reunio, alado categoria de direito fundamental pela
Carta Constitucional, cf. Andr Ramos Tavares:
A liberdade de reunio significa o direito de 1) convocar, 2)
organizar ouliderar a reunio e 3) efetivamente participar
desta, agrupando-se com outras pessoas.
(...)
a manifestao coletiva da liberdade de expresso, j que
enseja a livre discusso de idias e sua publicidade. ,pois,
direito coletivo, ao mesmo tempo que no deixa de ser direito
individual de cada um que se pretenda apresentar para
participar de alguma reunio4
Assim, quer se concorde ou no com os motivos da manifestao, o fato
que trata-se de direito constitucionalmente assegurado, que no pode ser impedida
pelo Estado, especialmente por meio do uso ilegal de fora policial, revivendo
prtica odiosa do perodo de exceo.

TAVARES, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional. 7 Ed. So Paulo: Saraiva, p. 617.

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inegvel, portanto, a ilegalidade e, mais que isto, a inconstitucionalidade da

conduta da polcia paulista acima narrada verdadeira prtica em massa de prises
para averiguao , que deve no apenas ser imediatamente cessada, como tambm
gerar a responsabilizao do Estado, conforme se demonstrar a seguir.
Nesse sentido, em parecer sobre os fatos acima narrados (doc. 20), o
Professor Associado do Departamnto de Direito Processual da Faculdade de Direito
da Universidade de So Paulo Gustavo Henrique Righi Ivahy Badar asseverou:

fato pblico e notrio que todos os participantes das

denominadas marchas pela gratuidade do transporte, no
foram presos em razo de ordem judicial fundamentada.
Restaria, assim, o caso de priso em flagrante, o que, como
visto em relao s figuras anteriores, no possvel, por no
caracterizar crime.
(...)

2. possvel a denominada priso para averiguaes?

R.: A resposta igualmente negativa. No ordenamento
jurdico brasileiro, com ressalva da priso em flagrante delito,
somente possvel a priso por ordem escrita e fundamentada
da autoridade judiciria competente. As modalidades de priso
cautelar, com exceo da priso em flagrante so apenas a
priso temporria e a priso preventiva. A denominada priso
para averiguaes, por no ser prevista no ordenamento
jurdico brasileiro, ilegal e, caso imposta, dever ser
imediatamente relaxada.

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Roga-se, portanto, a Vossa Excelncia que, por meio do exerccio da

jurisdio e o consequente mnus de defesa intransigente do ordenamento jurdico e
do Estado Democrtico de Direito, no permita que se reinstale o estado de exceo,
fazendo tabula rasa da frgil democracia brasileira, duramente conquistada e
ainda em processo de solidificao.

IV DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO

IV.a) Do Dano Moral
De acordo com o art. 5, X da Carta Magna, so inviolveis a
intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
H muito foi superada, pois, a divergncia doutrinria e
jurisprudencial acerca da possibilidade de indenizao por danos causados moral.
Desde o advento da Constituio de 1988, que projetou expressamente, em seu
artigo 5 inciso V, indenizao por fatos atentatrios intimidade e honra, que o
debate perdeu sua razo de ser.
Configurada a violao aos bens imateriais da pessoa, nasce,
concomitantemente, o direito reparao pelos danos causados.

21

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Cristalina a lio de CAVALIERI FILHO5, quando aponta:

(...) Pois bem, logo no seu primeiro artigo, inciso III, a
Constituio Federal consagrou a dignidade humana
como um dos fundamentos do nosso Estado
Democrtico de Direito. Temos hoje o que pode ser
chamado de direito subjetivo constitucional
dignidade. Ao assim fazer, a Constituio deu ao dano
moral uma nova feio e maior dimenso, porque a
dignidade humana nada mais do que a base de todos
os valores morais, a essncia de todos os direitos
personalssimos.
Os danos morais suportados pelas pessoas presas emergem ipso
facto, vez que claramente violados bens integrantes de sua personalidade, no caso, a
liberdade e a dignidade.
As pessoas ilegalmente presas ainda foram lesadas, em sua honra
e intimidade, eis que submetidas, no perodo de vrias horas, a prises para
averiguao. Foroso constatar-se que foram ultrapassados todos os limites de
respeito dignidade humana.
Evidente que o Estado, de maneira alguma, poder restabelecer a
situao pretrita causadora do dano liberdade e honra das pessoas presas sem
que estivessem praticando crime algum. Isso no afasta, no entanto, sua legtima
pretenso compensatria pelo flagrante sofrimento impingido.
Assim, j se posicionou o E. Superior Tribunal de Justia:

CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de Responsabilidade Civil. 7.ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 76.

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So inviolveis a honra e a imagem das pessoas,

assegurado o direito indenizao pelo dano material
ou moral, conseqente da sua violao. No se paga a
dor, tendo a prestao pecuniria funo meramente
satisfatria. Assim como o detrimento de bens matrias
ocasiona prejuzo patrimonial, a agresso aos bens
imateriais configura prejuzo moral (REsp. n 37.3743/MG ).
No mesmo sentido, citando CAVALIERI FILHO6, destaca-se o
carter compensatrio no arbitramento do quantum indenizatrio, em sede de danos
morais:
Como se v, hoje o dano moral no mais se restringe
dor, tristeza e sofrimento, estendendo a sua tutela a
todos os bens personalssimos os complexos de ordem
tica -, razo pela qual revela-se mais apropriado
cham-lo de dano imaterial ou no patrimonial, como
ocorre no Direito Portugus. Em razo dessa natureza
imaterial, o dano moral insusceptvel de avaliao
pecuniria, podendo apenas ser compensado com a
obrigao pecuniria imposta ao causador do dano,
sendo esta mais uma satisfao do que uma
indenizao.
No se pode olvidar, entretanto, do carter pedaggico-punitivo
que deve servir de balizamento fixao da parcela indenizatria devida a ttulo de
danos morais. Isto porque, se por um lado a indenizao por danos morais no pode
servir de pretexto para enriquecimento sem causa, em outra vertente, no deve ser
irrisria, a ponto de estimular a inpcia e a reproduo de eventos semelhantes no
futuro.

CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de Responsabilidade Civil. 7.ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 77.

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Note-se que, ao tolerar tal arbitrariedade, o Poder Judicirio

poderia,

pela

proteo

insuficiente

dispensada

questo,

propiciar

responsabilizao internacional do Brasil por descumprimento do citado Pacto de

San Jos da Costa Rica.
Caracterizada a violao integridade moral das pessoas presas,
demonstraremos, logo adiante, a existncia do nexo de causalidade entre a conduta
do Estado e o evento danoso.

IV.b) Do nexo causal e da responsabilidade objetiva

Sendo a responsabilidade do Estado objetiva, conforme
disposio constitucional expressa (art. 37, 6 da Constituio Federal), apenas a
demonstrao do detrimento psquico e a demonstrao do nexo causal fazem-se
suficientes para o atendimento da demanda ora formulada.
Conforme

adiantado,

encontra-se

documentalmente

comprovado que policiais, durante o exerccio de suas funes, provocaram dano

moral s pessoas ao efetuarem a priso com as suas naturais e deletrias
consequncias, sem a constatao da prtica de qualquer ilcito penal, alm de
acarretarem a exposio miditica da imagem das mesmas pessoas.
Restou cabalmente demonstrado que os responsveis pela
violao liberdade e honra das pessoas presas so agentes do Estado e que
estavam em exerccio de suas funes.

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Caracterizada, portanto a contribuio direta dos agentes estatais

na produo dos danos, na forma e dimenso apresentados, justificando-se, destarte,
a procedncia da presente ao.

IV.c) Da consolidada jurisprudncia em casos anlogos

Conforme acima exposto, a despeito de sua vedao constitucional, a priso
para averiguao ainda constitui uma vergonhosa prtica no cotidiano brasileiro.
Todavia, o Poder Judicirio no tem se furtado ao seu dever de garantir os direitos
fundamentais e, em casos de priso para averiguao, sempre impe a
responsabilizao do Estado. Nesse sentido a jurisprudncia pacfica do e.
Tribunal de Justia de So Paulo:
O nexo de causalidade entre o ato e o dano se mostra
evidente. No caso era questo, a reteno do autor para
averiguao se mostrou precipitada. O conjunto probatrio
demonstra que no havia necessidade alguma de reteno
do apelado para averiguao. Ao apelado no foi creditado
nenhum crime em especifico, pois conforme se v pelos
depoimentos constantes dos autos, a testemunha Sorayde
Lima Gibertoni (fls. 93) que foi quem deu causa a ao dos
policiais, no imputou crime algum ao apelado, se limitando
a dizer que ele era semelhante a uma pessoa que havia visto
em um nibus e que lhe fez algumas perguntas sobre o onde
ela trabalhava. (...)Desta forma, no havendo sido
imputado nenhum fato delituoso ao apelado, sua reteno
e encaminhamento Delegacia de Polcia, algemado, lhe
causou dano que merece ser indenizado. (Apelao
990.10.118605-5. TJ-SP. Rel LINEU PEINADO. Julg em
18/05/2010).
Ainda que no tenha ficado comprovado qualquer ofensa
direta ao autor, por parte dos policiais militares, o certo
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que a conduta de conduzi-lo repartio policial, sem

qualquer elemento indicativo da prtica de ilcito penal,
revestiu-se de manifesta ilegalidade. No se h falar, em
absoluto, no cumprimento do dever legal, mas sim de abuso
de autoridade por parte dos policiais militares. A priso
somente se permite em caso de flagrante delito ou mandado
judicial. No era o caso, evidentemente. A chamada "priso
para averiguaes" viola o direito constitucional de ir e vir
dos cidados. Nosso sistema legal somente admite a priso
por ordem judicial ou quando o agente surpreendido em
flagrante delito. (Apelao 0036279-07.2007.8.26.0562.
TJ-SP. Rel. MARCIO FRANKLIN NOGUEIRA. Julg em
10/05/2011).
Assim, tendo-se este E. Tribunal j se pacificado no sentido de que a priso
por averiguao constitui ilcito civil, a ser indenizado pelo Estado, requer-se a
procedncia dos pedidos que se seguem.

V - PEDIDOS
Frente ao exposto, REQUEREMOS LIMINARMENTE:
1) Seja emitida ordem judicial, em carter urgente, impondo ao Estado
obrigao de no fazer, consistente na proibio da realizao de
prises para averiguao, especialmente no curso de manifestaes
populares, garantindo-se que, nos termos da lei e da Constituio da
Repblica, a deteno e a conduo a distrito policial s se d em caso de
flagrante delito ou por ordem judicial. No caso em tela, h mais que o
necessrio fumus boni iuris, pois clara e evidente a vedao
constitucional priso por averiguao. J o periculum in mora justifica26

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se pela iminente repetio das odiosas prises por averiguao em

manifestao marcada para a presente data, bem nas eventuais novas
manifestaes, que tm se repetido ao menos mais de uma vez por
semana.
2) Seja arbitrada multa pelo descumprimento, impondo-se ao Estado o
pagamento de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), ou valor superior, para cada
priso efetuada fora das hipteses acima descritas.

Concedida as medidas liminares pleiteadas, quanto ao MRITO, os Autores

requerem que seja a ao julgada integralmente procedente para condenar o Ru
a(o):
1) A confirmao da obrigao de no fazer determinada em sede de
antecipao da tutela, impondo-se ao Estado, sob pena da multa arbitrada,
a proibio da prtica das prises para averiguao;
2) A condenao do Estado ao pagamento de indenizao por danos morais
a todas as pessoas que tenham sido ou venham a ser vtimas de priso
para averiguao, em valor de R$ 10.000,00 (cinco mil reais), ou
superior, por pessoa ilegalmente detida por perodo de at 12 horas,
multiplicando-se esse valor por cada perodo subsequente, caso a priso
ilegal ultrapasse esse perodo.
Requer-se seja citado o Ru para responder aos termos da presente demanda,
sob pena de revelia.
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Requer-se seja o ilustre membro do Ministrio Pblico intimado, nos termos

do 1 do artigo 5 da Lei 7.347/85;
Requer-se a intimao pessoal da Defensoria Pblica nos termos da Lei
Complementar 80/94, alterada pela Lei Complementar 132/09, na Avenida
Liberdade, n. 32, 7 Andar, So Paulo-SP.
Protesta-se e desde logo requer-se provar o alegado por todos os meios de
prova em direito admitidas, especialmente, depoimento de testemunhas, oitiva do
representante do Ru, juntada posterior de documentos, vistorias, percias in loco,
etc.
causa, embora de valor inestimvel, atribui-se a soma de R$ 500.000,00
(cinco mil reais) para efeitos fiscais.
Nestes Termos.
Pede e Espera Deferimento.
So Paulo, 17 de junho de 2013.
RAFAEL GALATI SBIO
Defensor Pblico do Estado de So Paulo
Ncleo Especializado de Cidadania e Direitos Humanos

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DANIELA SKROMOV DE ALBUQUERQUE

Defensora Pblica do Estado de So Paulo
Ncleo Especializado de Cidadania e Direitos Humanos

BRUNO SHIMIZU
Defensor Pblico do Estado de So Paulo
Ncleo Especializado de Situao Carcerria

PATRICK LEMOS CACICEDO

Defensor Pblico do Estado de So Paulo
Ncleo Especializado de Situao Carcerria

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