CASO N :3106015500-2015-2410

Fiscal Responsable: RISEL CHICLE FLORES

Escrito N
:
01
Sumilla
: FORMULA RECURSO
QUEJA
APERSONAMIENTO.

DE
Y

SEOR FISCAL DE LA FISCALA PROVINCIAL CORPORATIVA ESPECIALIZADA

EN DELITOS DE CORRUPCIN DE FUNCIONARIOS - SANTA.
LEOVARDO BILLI LAVADO ROSALES, Abogado de la Procuradura Pblica
Anticorrupcin Descentralizado del Distrito Judicial del Santa; en representacin y
defensa de los derechos e intereses del Estado, ante usted me apersono y digo:

I. APERSONAMIENTO Y DOMICILIO PROCESAL.

Que, de conformidad con el artculo 47 de la Constitucin Poltica del Per, en
concordancia con el 7 del Cdigo Procesal Constitucional, lo establecido en el
artculo 22 del Decreto Legislativo N 1068 Sistema de Defensa Jurdica del Estado
y de los artculos 36 y 37 inciso 1) del Decreto Supremo N 017-2008-JUS
Reglamento del referido cuerpo legal y por lo estipulado en el artculo 94 numeral 1
del Cdigo Procesal Penal, a mrito del Poder Especialotorgado por la Procuradura
Pblica Anticorrupcin Descentralizado del Distrito Judicial del Santa, mediante la
cual se me designa como Abogado Apoderado de la Procuradura Pblica
Anticorrupcin Descentralizado del Distrito Judicial del Santa, facultndoseme como
representante del Estado en las Acciones Legales, Investigaciones Preliminares,
Investigaciones Preparatorias y Procesos Judiciales y todas aquellas acciones
litigiosas por la comisin de los ilcitos penales contemplados en las secciones II, III y
IV del Captulo II del Ttulo VIII del libro Segundo del Cdigo Penal, como
consecuencia de una denuncia de parte, el conocimiento de una noticia criminal o
por intervencin del Ministerio Pblico, ME APERSONO a esta instancia sealando
domicilio procesal sito en el JR. CARLOS DE LOS HEROS 275 CHIMBOTE, lugar
donde se me deber notificar las resoluciones y/o dems notificaciones emitidas por
su despacho.
II. PETITORIO:
Que, en representacin y defensa de los Intereses del Estado Peruano al
amparo de los artculos 22 del Decreto Legislativo N 1068, estando en el plazo de
Ley de conformidad a lo establecido por el artculo 414 inciso c) del Cdigo Procesal
Penal y la propia resolucin materia de impugnacin, procedo a formular mi
RECURSO DE QUEJA contra la DISPOSICIN N 01 que Decide: No procede
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Formalizar y Continuar con la Investigacin Preparatoria en contra: TOMAS

MARCELO POLO AGAPE-Alcalde de la Municipalidad Distrital de Buena
Vista,por el delito de MALVERSACION DE FONDOS, en agravio del Estado.
III. PUNTOS DE LA DISPOSICIN A IMPUGNAR - HECHOS:
ANTECEDENTES.III.1. Que a criterio del Fiscal Responsable manifiesta: Que

no se encuentran en
ejecucin las obras que alegan los recurrentes como para poder sostener que el encausado en su
calidad de alcalde del Distrito de Buena vista Alta, haya violado el principio de legalidad
presupuestal, elemento que caracteriza este delito de desviacin de fondos pblicos
predeterminados por ley o por acto administrativo, es de precisar que si bien es cierto que las
obras de mejoramiento del servicio de agua potable de los tres asentamientos humanos ya
mencionados
estaban contempladas en el presupuesto participativo, existiendo incluso el
Acuerdo de Consejo N 107-2014-MDBA que aprueba el acta de acuerdos y compromiso del
Presupuesto Participativo Ao Fiscal 2015, no es menos cierto que para poder hablar de una
presunta desviacin de fondos , necesariamente las obras deberan estar incluidas en el Plan
Anual de Contrataciones, que viene a ser un instrumento de poltica y de gestin, a travs del cual
las autoridades regionales y locales, as como las organizaciones de la poblacin, definen en
conjunto como y en que se van a orientar los recursos econmicos asignados para este proceso;
de manera que al no estar incluidos como obras, a ser priorizadas en su ejecucin, no podemos
validar una presunta desviacin de fondos.

III.2. Finalmente, el Fiscal a cargo de la investigacin sustenta su archivo que No

Procede Formalizar y Continuar con la Investigacin Preparatoria referente
a las proposiciones planteadas, porque no se adecuan al tipo penal
propuesto, en la medida de que la conducta ilcita planteada no configura
el tipo objetivo del delito materia de anlisis y por tanto se debe proceder
al archivo de la presente investigacin.

IV.

FUNDAMENTOS DE LA QUEJA:
IV.1. De la lectura de la Disposicin N 01 esta Procuradura Anticorrupcin Basa
sus fundamentos en los siguientes puntos:
Primero: Seor Fiscal Superior, el delito que se est investigando es de
Malversacin de Fondos, el cual su despacho procedi archivamiento,
sin embargo Seor Fiscal la
Procuradura Anticorrupcin est proponiendo el Delito de concusin por
las posiciones que a continuacin pas a detallar:
Que seor fiscal solicito el reaperturamiento
del caso en el delito de
CONCUSION el cual establece en su artculo 382 el funcionario o servidor
publico que abusando de su cargo, obliga o induce a una persona a dar o
prometer indebidamente o para s o para otro un bien o un beneficio
patrimonial, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de 8 aos.

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Este delito es uno de infraccin de deber, en cuya virtud el agente pblico, mediante
abuso del cargo que tiene de las propias funciones o facultades que se tiene,
despliega violencia, amenaza o engao para someter a una persona y, de este
modo, obligarla (amenaza de sufrir algn perjuicio derivado de la propia
Administracin Pblica) o inducirla (con engaos o mentiras) son las acciones
tpicas propiamente dichas a dar un bien o cualquier otro beneficio patrimonial
para s o para otro. (R. N. 1062-2012, Ejecutoria Suprema emitida el 14 de marzo de
2013) beneficio patrimonial. (R. N. 2218-2005, Ejecutoria Suprema emitida el 10 de
abril de 2006).
En el delito de concusin, previsto en el artculo 382 del Cdigo Penal, para su
configuracin se requiere que el sujeto activo adems de ejercer abusivamente los
actos que son propios de una autoridad pblica, le atribuya el carcter de oficial a
dicha conducta. (Exp. 4050-2002, Ejecutoria Suprema emitida el 8 de agosto de
2002)
que el sujeto activo tenga la calidad de funcionario pblico, pero esta calidad no es
formal sino funcional, esto es, en el ejercicio de actos inherentes a su competencia,
ii) que el funcionario haga abuso de su cargo, es decir, efecte un mal uso de la
calidad que le ha sido otorgada, o, ejercer el cargo de forma contraria a la
encomendada; y, iii) que este abuso del cargo incida sobre la voluntad del sujeto
viciando la misma, convirtindose en un constreimiento o en una induccin, es
decir, conlleva al uso de violencia, la que es ejercida sobre la vctima para doblegar
su voluntad, de tal modo que acceda a sus ilegtimas pretensiones [], en dar
entregar, transferir algo a alguien o prometer efectuar un ofrecimiento a futuro en
forma indebida prestacin sin sustento algn bien o un beneficio patrimonial para s
o para otros, es decir, que la prestacin ilcitamente obtenida puede tener como
destinatario tanto al sujeto activo o para una tercera persona. (R. N. 1601-2006,
Ejecutoria Suprema emitida el 28 de enero de 2009)
para poder determinar la configuracin del delito objeto de acusacin se debe
valorar si se cumplen los supuestos objetivos y subjetivos del tipo penal contenido en
el artculo ochenta y dos del Cdigo Penal, esto es, que el funcionario o servidor
abusando de su cargo, obliga o induce a una persona a dar o prometer
indebidamente, para s o para otro, un bien o un beneficio patrimonial, de donde se
colige que dicho delito es eminentemente doloso donde el agente busca un nimo de
lucro ya sea para l o para una tercera persona. (R. N. 1433-2007, Ejecutoria
Suprema del 3 de marzo de 2008)
Por tanto seor fiscal y de acuerdo a lo establecido pido que se reabra el caso con el
delito de concusin en agravio del Estado en la mediad que el Alcalde a sabiendas
que dicho proyectos no iban estar en el PIA 2015 firmo un compromiso con el
consejo Distrital.
Segundo: Seor Fiscal Superior, una de las atribuciones que tiene el Fiscal a cargo
de la Investigacin como titular de la accin penal es la CARGA DE LA PRUEBA de
conformidad con el Art. 14 de su Ley O.M.P., y a mrito de lo sealado, el fiscal
responsable debi de realizar o recabar con mayores pruebas en su investigacin,
para que finalmente emita un pronunciamiento veraz en base a todos los medios de
conviccin obtenidos durante su investigacin, por tanto seor Fiscal Superior, la
Procuradura Anticorrupcin, solicita que se realice una exhaustiva y prolija
investigacin contra los investigados, y no archivar una investigacin si es que no se
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ha agotado con todas las diligencias realizadas o por realizar; por consiguiente falta
realizar diversas diligencias como:
1. Declaracin del investigado TOMAS MARCELO POLO AGAPE
2. Declaracin del denunciante JAVIER JHONI MORENO VASCONZUELO
3. Declaracin del denunciante DIAN ELIZABETH TORRES LOPEZ.
Y a la vez seor fiscal solicitar:
el acta e acuerdo de consejo N107-2014 MDBA, que aprueba el
compromiso que hizo el consejo distrital donde el encausado
manifiesta realizar dicha obra para el ao 2015.
Solicitar el PIA 2015 del distrito de Buena Vista, donde consta el
plan anual de contrataciones, donde establecen las obras que dicho
gobierno realizaron en dicho periodo.

Tercero: Finalmente, esta Procuradura Anticorrupcin, ha encontrado

suficientes elementos de consumacin del delito mencionado, y que a
todas luces, la Fiscala Provincial Especializada en Delitos de Corrupcin de
Funcionarios QUIERE ABSOLVER AL QUE RESULTA RESPONSABLE EN EL
DELITO
QUE HA INCURRIDO, por lo que nuestra peticin debe ser
amparada y continuar con las dems diligencias solicitadas por esta
institucin del Estado.

V.

NATURALEZA DEL AGRAVIO Y PRETENSIN CONCRETA DEL RECURSO:

Bajo las premisas reseadas, tenemos que al presente Resolucin de No

Procedencia de Formalizar y Continuar la Investigacin Preparatoria Archivo, causa
al Estado Agravio de ndole Procesal y Econmica; ERGO, es Pretensin Concreta de
esta Procuradura Pblica Anticorrupcin, Que el Superior en Grado Revoque la
Disposicin de Archivo materia de Queja y ordenar la Continuacin de la
INVESTIGACIN PREPARATORIA.

VI.

FUNDAMENTOS

JURDICOS:

LA VIOLACIN DE LA NORMA Y EL QUEBRANTAMIENTO DEL ROL DEL

FUNCIONARIO PBLICO O TRABAJADOR PBLICO:
El Artculo 39 de la Constitucin Poltica del Estado, describe la prelacin
jerrquica que ostentan todos los funcionarios pblicos, entre ellos los funcionarios
denunciados en la presente causa, por consiguiente el Estado les confiere un deber y
un servicio para con la sociedad y la Entidad a la cual pertenecen o han pertenecido,
en su condicin de integrantes, por ende, Nos encontramos frente a delitos
cometidos pos sujetos que deben mantener un deber de fidelidad con el derecho por
la delicada funcin encomendada al servicio de la comunidad, ms aun cuando estos
ejercen investidura de la funcin pblica, por lo que al defraudarla o quebrantarla, la
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sociedad espera que a travs del derecho penal se recobre la confianza en la

vigencia de la norma, la misma que ha sido dejada de lado por los denunciados.
VI.1. TIPOS PENALES PROPUESTOS:
CONCUSION.

POR LO EXPUESTO:
A usted seor Fiscal Penal Corporativo Especializado en Delitos de Corrupcin de
Funcionarios, solicitamos se tenga por formulo nuestro Recurso de Queja,
otorgndole al mismo su trmite correspondiente por ser de justicia.
SEGUNDO OTRO SI DIGO: Que, en caso que el Recurso de Queja sea declarado
procedente, se derive a otro Fiscal por cuanto el fiscal que ha prevenido ya tiene un
criterio formado y por adelantado su criterio.
VII.

ANEXOS:

Anexo al presente las siguientes documentales:

Copia del DNI del Abogado LEOVARDO BILLI LAVADO ROSALES.
Copia de Poder otorgado por la Procuradura Pblica Especializada en Delitos de
Corrupcin.

Chimbote, 15 de febrero del 2016.

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