MARIO CSAR BARUCCA

NATURALEZA PROCESAL
DE LA PRUEBA ANTICIPADA

3
Coleccin ENSAYOS PROCESALES
Tema EL JUEZ Y LA PRUEBA
Director ADOLFO ALVARADO VELLOSO

FUNDACIN PARA EL DESARROLLO

DE LAS CIENCIAS JURDICAS

Las ideas que se exponen en esta publicacin son de exclusiva

responsabilidad de los autores, y no reflejan necesariamente la opinin
de la Fundacin para el desarrollo de las Ciencias Jurdicas.

ISBN: 978-987-25298-1-9

Hecho el depsito que marca la ley 11.723.

Derechos reservados.
Prohibida su reproduccin total o parcial.
Impreso en Argentina.
2009
Ediciones AVI SRL
Mitre 208, Rosario, Santa Fe, Argentina.
para la Fundacin para el Desarrollo de las Ciencias Jurdicas
Italia 877, Rosario, Santa Fe, Argentina.
fundeciju@gmail.com

NATURALEZA PROCESAL
DE LA PRUEBA ANTICIPADA1
MARIO CSAR BARUCCA2

1.

INTRODUCCIN

Concebido el proceso como un ordenamiento sucesivo de actos

procesales o como una serie lgica y consecuencial de instancias bilaterales conectadas entre s por la autoridad (Juez o
rbitro)3, es obvio que constituye un actividad que se desarrolla en el tiempo, vale decir, que desde su inicio hasta su conclusin transcurre necesariamente un lapso que ser mayor o meTrabajo presentado al 1 Encuentro de Cohortes de la Maestra en Derecho
Procesal de la Universidad Nacional de Rosario realizado en mayo de 2009.
2 Alumno de la Carrera, pertenece a la Cohorte 01.
3 ALVARADO VELLOSO, ADOLFO, Introduccin al Estudio del Derecho Procesal,
primera parte, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, 1989, pg. 234.
1

EL JUEZ Y LA PRUEBA

nor segn la complejidad de la cuestin, el tipo procesal que se

trate y la actividad que desarrollan los sujetos.
Cuanto mayor sea el tiempo que insuma el proceso, mayores
resultan generalmente los perjuicios que sufren las partes, por
lo que existe una preocupacin legislativa y doctrinaria tendiente a lograr el mximo de celeridad procesal. Pero esta celeridad tiene un lmite que se encuentra marcado por el principio
de seguridad jurdica, por cuanto una mayor celeridad es
acompaada generalmente por una mayor superficialidad en la
sustanciacin y conocimiento de la causa. Se trata de lograr un
adecuado equilibrio entre los principios de celeridad procesal y
seguridad jurdica, lo cual torna inevitable que la tramitacin
de todo proceso demande un cierto lapso.
Entre demanda y sentencia transcurre un determinado tiempo
y el legislador para cubrir ciertos prejuicios graves que se originen antes o durante el proceso- contempla la regulacin de
las medidas cautelares4.
De la misma forma, hay leyes que permiten un adelantamiento temporal en la realizacin de un medio de confirmacin
cuando alguien corre el riesgo de verla frustrada por el paso del
tiempo: es lo que ocurre en el CPC de Santa Fe, artculo 273,
que admite producir antes de tiempo declaraciones de testigos,
informes periciales, comprobaciones judiciales, etctera5.
El tema objeto de este trabajo encuadra, a fuerza de adelantar
la conclusin del mismo, dentro de la categora de medidas
cautelares y por lo tanto, con las salvedades que analizar a
continuacin, intentar demostrar, que ms all de las diversas

Extracto de apuntes tomados de las clase de grado del Dr. PEDRO RAMN
SOBRERO.
5 ALVARADO VELLOSO, ADOLFO, Introduccin al Estudio del Derecho Procesal,
tercera parte, Rubinzal Culzoni, Editores, Santa Fe, 2008, pg. 364.
4

MARIO CESAR BARUCCA

y autorizadas opiniones existentes sobre el tema, estamos en

presencia de una verdadera cautela procesal
2. CONCEPTO

Sea el proceso, como lo expres arriba, un conjunto de actos o

una serie lgica y consecuencial, lo cierto es que normalmente
la prueba se ofrece y produce dentro del proceso y en las respectivas etapas, as lo exigen los valores jurdicos de orden y
seguridad, lo que asegura el derecho de defensa de ambas partes.
Excepcionalmente, adems, puede aceptarse la posibilidad de
ofrecer, admitir y producir algn medio de confirmacin antes
de estar trabada la litis (contestada la demanda) o, an ms,
antes de deducir la demanda. Esto ocurre cuando la ley permite
probar ciertos hechos como medida cautelar previa a un juicio.
Esto es bueno y aceptable en un sistema en tanto no se vulnere
el derecho de defensa de la persona a quien eventualmente se
opondr el resultado de la prueba anticipada6.
Es que hay determinados hechos afirmados o negados por las
partes que necesitan ser confirmados y de esperar el momento
procesal oportuno para ello, el transcurso del tiempo puede
decretar su desaparicin y, por ende, la posibilidad cierta de
ganar su pleito.
Para ello, el legislador ha previsto la posibilidad de que las partes puedan cautelar la prueba que necesitan para confirmar su
postura. Cautela que podr ejercerse antes o durante el desarrollo del proceso.
La anticipacin probatoria tiene por objeto la realizacin de
actos de prueba en sede judicial, que por ciertas circunstancias,
valoradas por el legislador como dignas de proteccin, son rea6

ALVARADO VELLOSO, ADOLFO, ob. Cit. tercera parte, pg. 108.

EL JUEZ Y LA PRUEBA

lizadas con anterioridad a la oportunidad que la regulacin

legal del proceso le destina7.
Para m, son procedimientos cautelares que permiten, antes o
durante la tramitacin del proceso, garantizar la eficacia de la
sentencia cautelando, a travs de la produccin de un medio
probatorio, un determinado hecho o prueba necesaria para el
dictado de aquella.
3. NATURALEZA JURDICA

De saber bien de qu estamos hablando, sabremos qu rgimen

legal aplicarle. Tampoco caer en el extremo que propugna
HITTERS, al sostener que tambin hemos considerado que su
tratamiento no puede aislarse de la influencia que la figura
posee en el proceso principal, al ser una herramienta facilitadora del acceso a la justicia y garantizadora del xito de las
demostraciones de los antecedentes fcticos jurdicos de la
demanda-8.
Para algunos, como ROCCO, tiene carcter de Providencia conservatoria, o Diligencias preliminares de carcter precautorio
o conservatorio (REIMUNDN); otros determinan que no constituyen una categora procesal autnoma, sino que es una forma excepcional de ofrecer y producir prueba (FENOCHIETTO).
GARDELLA, expresa: .la naturaleza jurdica de esta medida
consiste en su carcter probatorio con todas las consecuencias
que de dicha calidad derivan9. HITTERS propone que la prueba

7 SEDITA, JOS, Medidas cautelares o diligencias preliminares. Aseguramiento de pruebas, Zeus, Boletn N 8274 del 19/09/2007.
8 HITTERS, JUAN MANUEL, Anlisis de la prueba anticipada en un marco
global, eldial.com, DC 383.
9 SEDITA, JOS, ob. Cit. Pg. 3.

MARIO CESAR BARUCCA

anticipada constituya un subttulo dentro del propio procedimiento probatorio10.

Para ADOLFO ALVARADO, en la obra ya citada, Este tipo de cautela, no habitual en el pasado relativamente reciente, est constituido por la produccin anticipada de ciertos medios de confirmacin procesal que el cautelante intenta realizar de inmediato y, a veces, aun antes de demandar, pues podran perderse
con el paso del tiempo, volvindose as de difcil o de imposible
produccin cuando se abra el estadio procedimental respectivo.
En esta hiptesis imagino, por ejemplo, la necesidad del actor
de contar con un documento que puede desaparecer apenas el
futuro o actual demandado advierta que es la prueba terminante de un pretendido derecho (pinsese en el secuestro de una
historia clnica en pleito de responsabilidad por mala praxis
mdica o en la necesidad de verificar una circunstancia que
puede cambiar andando el pleito, etc.).
De la misma forma, hay leyes que permiten un adelantamiento
temporal en la realizacin de un medio de confirmacin cuando alguien corre el riesgo de verla frustrada por el paso del
tiempo: es lo que ocurre en el CPCCSF, art. 273, que admite
producir antes de tiempo declaraciones de testigos, informes
periciales, comprobaciones judiciales, etc.11.
Para HOTHAM es el arquetipo de las medidas cautelares en
proteccin del proceso mismo, y de la justicia de su sentencia.
En otros cdigos es comn que se las llame prueba anticipada
y se las deje fuera del gnero de los procesos cautelares, por
limitar este ttulo a las protecciones sustanciales y, especialmente, a las que benefician a la parte actora.

10
11

HITTERS, JUAN MANUEL, ob. Cit.

ALVARADO VELLOSO, ADOLFO, ob. Cit. tercera parte pg. 364.

EL JUEZ Y LA PRUEBA

El nuestro las incluye en concordancia con su criterio sistemtico por la comunidad de fines; y con su preocupacin indiscriminada por los intereses de todos12.
Cuando clasifico las medidas cautelares, incorporo a las de aseguramiento de prueba. No puede negarse que aqu tambin hay
una finalidad cautelar, pues por stas se tiende a impedir que
por el paso del tiempo que demanda el proceso, pueda afectarse el derecho de las partes de producir una prueba determinada.
La funcin cautelar de la anticipacin probatoria, consiste en
resguardar una prueba para que sta no desaparezca por el
transcurso del tiempo o la accin de parte o de terceros, de
manera que el Juez la pueda tener en la sentencia.
4. DIFERENCIAS

Y
ASEGURAMIENTO
PRELIMINARES

SIMILITUDES ENTRE LAS MEDIDAS DE

DE PRUEBAS, LAS CAUTELARES Y LAS

La anticipacin probatoria, a diferencia de las diligencias preliminares, puede pedirse una vez iniciado el juicio y hasta antes
de la etapa probatoria respectiva, cuando existan motivos que
justifiquen temer que la produccin pudiera resultar imposible
o muy dificultosa en el perodo de prueba, como sera el caso
de autos, frente a la disolucin de una sociedad.13
Constituye un esfuerzo comparar estos instituto sin caer en un
anlisis normolgico de los mismos, sobre todo a la luz de la
deficiente regulacin que sobre las mismas hace el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.

12 HOTHAM, RICHARD, Las Razones del Proceso Civil, Editorial Zeus, Rosario,
2001, pg. 221.
13 CNFED. Cadm. Sala I, 21-8-97 Garcia, Ral Ernesto y otros c/Estado
Nacional. Dec. 290/95 s/Empleo Pblico en Revista de Derecho Procesal,
Prueba I, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, 2005-1, pg. 340.

MARIO CESAR BARUCCA

En ese orden, y como medida cautelar que es, la medida de

aseguramiento de pruebas comparte las caractersticas que el
gnero de las cautelares requiere en torno a los requisitos que a
dichas medidas se exige.
A fuerza de ser reiterativo, para el despacho de las medidas
cautelares se requiere el peligro en la demora, la verosimilitud
en el derecho y la contracautela.
Podra decir que a las medidas de aseguramiento de prueba
solamente se le requiere el peligro en la demora en detrimento
de los otros requisitos, y quizs esa sea la nota que distinga a
esta especie del resto de las especies que integran el gnero.
Debo recordar tambin que el objeto de esta cautelar difiere del
resto de las otras cautelares, aquellas que caen sobre cosas o
personas, y que ello tambin puede caracterizar lo particular de
esta medida.
Sostiene SEDITA14 que el requisito indispensable para su procedencia lo constituye el periculum in mora. Ante la inexistencia de tal requisito, la prueba anticipada no procede.
ALVARADO sostiene que no son requisitos en el caso los relativos a la verosimilitud del derecho y a la contracautela15. Ahora
bien determinar ese peligro, o definir esa urgencia contribuir
al despacho favorable o no de esta medida, y en su caso la intervencin del Ministerio Pblico en defecto de la contraria.
Es evidente que la urgencia que se puede requerir para despachar esta medida no es la misma urgencia que se exige para el
despacho de una medida cautelar tradicional. No se trata aqu
de actuacin por sorpresa cual medida precautoria tramitada
en ausencia de la contraparte, dirigida a asegurar un derecho
en expectativa. Obviamente que la urgencia estar dada porque
14
15

SEDITA, JOS, ob. Cit.

ALVARADO VELLOSO, ADOLFO, ob. Cit. tercera parte, pg. 368.

EL JUEZ Y LA PRUEBA

el paso del tiempo har desaparecer esa prueba indispensable

para el desarrollo del proceso.
De hecho, no he encontrado una definicin jurdica de urgencia
por lo que la misma deber ser definida en el momento preciso
de su despacho, por el criterio y prudencia judicial, debindose
probar esa urgencia como condicin sine qua non para que el
Juez acepte que la medida se haga con citacin fiscal.
Con respecto a las medidas preparatorias la diferencia es notoria.
Para buscar la respuesta a este interrogante, debemos situarnos en las distintas definiciones que sobre el instituto se han
dado, pero que podemos resumir en la cita jurisprudencial siguiente: Las diligencias preliminares son actos procesales
previos a la iniciacin del juicio, cuyo objeto es brindar a quien
las solicita elementos indispensables para poder llevar adelante
eficazmente su accin, lo que no podran ser obtenidos sin la
intervencin jurisdiccional16.
As presentadas las cosas, vemos que el problema planteado es
un estricto problema entre partes, las cuales adolecen de uno o
varios elementos que le permitirn a posteriori plantear una
demanda vlida, no solo en relacin a la legitimacin de las
partes, sino asimismo a facilitar o simplificar la confeccin de
la demanda y algunas otras como para que el proceso se desarrolle regularmente y con mayor celeridad y economa procesal evitndose dispersin de esfuerzos, tienen por objeto procurar a quien ha de ser parte en un futuro juicio, el conocimiento de hechos o informaciones que no podra obtener sin
intervencin del tribunal y que resultan indispensables para

CNCOM, Sala B, marzo 16-995 Sistema Mdicos S. A. c/ST Jude Medical

LL 1996-B-158.

16

10

MARIO CESAR BARUCCA

que dicho proceso quede desde el comienzo constituido regularmente17.

Por su parte, en la prueba anticipada realizada antes o durante
la tramitacin del proceso, se cuenta con todos los datos necesarios para encarar o resistir un proceso ya constituido o a
constituir, pero totalmente vlido. Yo ya s a quin voy a demandar, por qu lo voy a demandar, o qu voy a demandar; por
el contrario, tengo urgencia en resguardar una prueba determinada que quizs me lleve a ganar ese proceso.
Evidentemente la confusin se puede dar al realizar un anlisis
de la legislacin y all encuentro que el Cdigo Nacional engloba en el mismo ttulo los dos tipos de medidas sin llegar a advertir su diferente naturaleza.
Es que las medidas de aseguramiento de prueba son verdaderas medidas cautelares, tienden a conservar la prueba y de
hecho en nuestro ordenamiento estn legisladas precisamente
en ese ttulo. Los glosadores de la reforma han sostenido que
El artculo 272, que inicia esta seccin, ofrece la posibilidad a
quien es o vaya a ser parte en un proceso de asegurar la produccin anticipada de una prueba a los fines de salvaguardar
su derecho y evitarle un dao derivado del periculum in mora.
An cuando el CD (cdigo derogado la aclaracin es ma-)
acordaba tal posibilidad en los arts. 123 (que tiene su equivalente en el actual 146) y 248, particularmente en el inc. 6, por

BARUCCA, MARIO CSAR, Algo ms sobre las medidas preparatorias de

juicio ordinario o diligencias preliminares (Homenaje al Dr. PEDRO RAMN
SOBRERO), eldial. com, DCB9A.
17

11

EL JUEZ Y LA PRUEBA

el texto legal que se indica al comienzo se establece una norma

general y precisa, cuyo carcter cautelar aparece notorio18.
Ser motivo de otro aspecto a analizar si es necesaria la citacin de la contraria o el fiscal atento su naturaleza cautelar o su
carcter de prueba anticipada, a la luz del principio de contradiccin que debe primar en la realizacin de la prueba.
Esta confusin tambin se observa en la jurisprudencia.
El carcter probatorio de las medidas de aseguramiento de
pruebas las distingue de las preparatorias y cautelares (sin dejar de reconocer que es una especie de dicho gnero):
a) en las medidas preparatorias, la finalidad estriba en obtener
una buena demanda (o una buena contestacin); como su
nombre lo indica, ellas preparan, despejan, allanan el camino
hacia la demanda, con cuya promocin estn ntimamente relacionadas;
b) las medidas cautelares apuntan a la ejecucin de la sentencia,
procuran evitar que luego de haberse llevado adelante un proceso donde se ha obtenido una sentencia favorable, sta se vea
insatisfecha por la insolvencia del perdidoso;
c) en cambio, las medidas probatorias (incluso las anticipadas)
tienen otro objetivo: su mira es la sentencia misma, es decir el
posterior pronunciamiento positivo del juez acerca del derecho
que asiste a quien la solicite, para lo cual el interesado pretende
asegurarse una prueba que, por razones de urgencia o de la
actividad de la contraria podra verse frustrada19.

18 CARLOS, EDUARDO B., ROSAS LICHTSCHEIN, MIGUEL ANGEL, Explicacin de la

Reforma Procesal Civil y Comercial Santafesina (Ley 5531), Santa Fe, pg.
137.
19 Zeus R. 13 pg. 937 C. Civ. Y C. Rosario, Sala 2 03/10/01, Soto Alegra,
Domingo y otro c/ Molinero, Mara del Carmen y/u otro s/ Aseguramiento de
pruebas. Coleccin Zeus T. 88 J-465).

12

MARIO CESAR BARUCCA

Es claro entonces, que las medidas de aseguramiento de pruebas son procedimientos cautelares que tienen por objeto resguardar pruebas que por el transcurso del tiempo (de all la
urgencia o el peligro en la demora) pueden llegar a desaparecer,
afectando en definitiva la sentencia que pretendo en el proceso
que he iniciado. Siempre es de carcter procesal, pues se produce ante el Juez que ya conoce o que ha de conocer en la causa
litigiosa y debe respetar los requisitos que seguidamente se
expondrn20.
5. BREVE DESCRIPCIN PROCEDIMENTAL DEL INSTITUTO

Conforme con las caractersticas de este certamen cientfico,

como as tambin la naturaleza de los trabajos que nos son exigidos a los maestrandos, no desarrollar una descripcin sobre
las diferentes facetas que en la regulacin y aplicacin de este
instituto puedo encontrar en la norma procesal nacional o provincial.
Sin perjuicio de ello, estimo procedente deslizar ciertos tpicos
que he observado en el anlisis de la figura en cuestin.
En ese orden, y desde mi humilde punto de vista, el quid de la
cuestin estriba en la necesaria presencia de la contraparte.
En efecto, en todos los casos, y para que el resultado del respectivo medio de confirmacin tenga eficacia probatoria al
momento de ser sentenciada la pretensin a la que se refiere,
debe mediar adecuada y plena bilateralidad de la instancia confirmatoria respecto de todos los interesados en ella. A consecuencia de esto, debe estar presente en el acto de la produccin
del respectivo medio no slo quien puede ser beneficiado con el

20

ALVARADO VELLOSO, ADOLFO, ob. Cit. tercera parte, pg. 364.

13

EL JUEZ Y LA PRUEBA

resultado confirmatorio sino tambin, particular y muy especialmente, quien ha de sufrir los efectos contrarios de l.21
Es necesaria la intervencin de la contraparte, quizs difcil en
el caso de la prueba producida antes del inicio del proceso
principal, pero indispensable cuando el proceso ya se ha iniciado.
Es que, de no aceptarse u omitirse la presencia de la contraria,
no slo se introduce una prueba ilegtima sino que, al momento de sentenciar, muchos jueces la valoran asertivamente maguer que todo se hizo a espaldas del demandado, cuya debida
citacin no hubiera provocado la desaparicin de la humedad o
evitado la grieta.22
Es necesario observar el principio de bilateralidad durante la
produccin de la prueba anticipada pues la incorporacin de la
prueba a producirse dentro del proceso, puede ser definitiva e
imposible de reconsiderar en lo futuro con las consecuencias
que ello pudiere proyectar en el posterior desarrollo y decisin
del litigio.23
La cuestin se complica cuando se estudia el instituto dentro
del estrecho marco del Cdigo Nacional, en donde bajo el
trmino diligencia preliminar, segn el criterio seguido por el
codificador, comprende a las medidas preparatorias del juicio
(art. 323 CPCCN) y a la produccin de pruebas anticipadas (art.
326 CPCCN). Ambas constituyen una especie dentro del gnero
diligencias preliminares24 .

ALVARADO VELLOSO, ADOLFO, ob. Cit. tercera parte, pg. 365.

ALVARADO VELLOSO, ADOLFO, ob. Cit. tercera parte, pg. 366.
23 CNFED. C C, Sala III, 12-4-85, Rodados Schisano SRL c/ Mazza, Pascual
A. En Revista de Derecho Procesal, Prueba I, Rubinzal Culzoni Editores,
Santa Fe, 2005-1, pg. 338.
24 HITTERS, JUAN CARLOS, ob. Cit.
21

22

14

MARIO CESAR BARUCCA

Dentro de esa confusin, la produccin de la anticipacin probatoria se torna ms difcil ya que, consciente como estoy, de la
necesaria presencia de la contraria en la realizacin de la prueba, observo lo que prev el propio cdigo en una forma totalmente incoordinada como resulta controlar la pertinencia de la
prueba.
Es por ello que me encuentro, entonces, con posturas que no
pueden encajar esta anticipacin de la prueba con el perodo
probatorio o la prueba en s. Es de destacar que aqu juega un
rol preponderante la carga de la prueba vista desde la actual
tesitura de la carga dinmica, y el deber de colaboracin de la
contraparte. En esta lnea de pensamiento, su produccin estar en cabeza del sujeto procesal que se encuentre en mejores
condiciones de probar. Por ende y considerando esta nueva
visin probatoria, el juez deber balancear prudentemente la
actividad de cada sujeto en la litis25.
Nada ms alejado de la realidad.
Es lgico que la produccin de la prueba deba atarse a los
cnones legales que el cuerpo legal pertinente le estipula para
ese medio probatorio. Es decir que lo que nico que se ha cambiado es el tiempo en que esa prueba se realizar, pero ello no
implicar alterar las normas que regulan el medio probatorio a
producir.
As vistas las cosas y manteniendo ese principio, resultar imprescindible la presencia no slo del proponente de la prueba
sino tambin de su contrario, ejerciendo el control necesario
para asegurar la bilateralidad de audiencia, principio o regla de
catadura constitucional que se torna imprescindible en esta
etapa del proceso.

25

HITTERS, JUAN CARLOS, ob. Cit.

15

EL JUEZ Y LA PRUEBA

No le asiste razn a aquellos que propugnan la realizacin de la

prueba inaudita pars, atendiendo tan solo a los fundamentos
alegados, ms all de que son los mismos que le niegan el
carcter cautelar a estas medidas.
La presencia de las partes es imprescindible, exceptundose de
ello nicamente en aquellas ocasiones en las que la extrema
urgencia del caso hace que materialmente no exista el tiempo
til para hacer las citaciones del caso. De la misma manera,
otras veces ocurre que el actor tiene fundado motivo para creer
que quien puede llegar a sufrir los efectos adversos del resultado confirmatorio har todo lo necesario para evitar su realizacin o, ms an, que destruir lo que es necesario conservar.26
En otro artculo analizando las medidas preparatorias, intent
desbrozar el porqu de la urgencia, qu tipo de urgencia se requiere, la citacin al Fiscal, cuando se debe dar y la propuesta
de su reemplazo por el Defensor General27. A dicho trabajo me
remito e invito al lector a su anlisis y crtica, pero lo que s
quiero dejar en claro, es que solamente y cuando por razones
de urgencia no pueda citarse a la contraria se podr citar al
Ministerio Fiscal.
La situacin de urgencia a la que hace mencin la norma no es
la misma urgencia o sorpresa requerida para la realizacin de
las medidas cautelares, sino que debe ser una situacin que no
torne ilusorios derechos o las pretensiones de las partes a obtener un proceso vlido, y no a asegurar la eficacia de una sentencia. Es verdadera excepcin: debe hacerse as slo cuando
las circunstancias del caso lo hagan menester, por carencia de
tiempo o, principalmente, para evitar la destruccin de pruebas.
Y no en otra ocasin, cual se hace a menudo en Argentina por

26
27

ALVARADO VELLOSO, ADOLFO, ob. Cit. tercera parte, pg. 365.

BARUCCA, MARIO CSAR, ob. cit.

16

MARIO CESAR BARUCCA

interpretacin extensiva de esa subrogacin fiscal que acabo de

criticar.28
Vaya como apostilla que en los proyectos de reforma del Cdigo de Procedimientos en los que intervine, en vez de la citacin
fiscal para el caso de urgencia, se previ el traslado al defensor
general. Es que encontrndose prevista en la ley 10160 la representacin promiscua de los Defensores Generales respecto a
pobres, incapaces y ausentes, se previ entonces el reemplazo
de la figura del Agente Fiscal por la de estos funcionarios. En la
primera comisin de reformas (Ley 11.930) no se toc su articulado.
6. CONCLUSIONES

Sin caer en una repeticin bibliogrfica de la opinin de los

autores, o en un copia de las conclusiones a la que estos arribaron, considero que cabe sealar que este instituto estudiado es
un procedimiento cautelar caracterizable por la necesidad de
garantizar, en el momento de la peticin, ofrecimiento y produccin de esta cautelar, la perfecta bilateralidad de la audiencia a los efectos de, la prueba obtenida, tenga la suficiente eficacia confirmatoria al momento de sentenciar.
Tanto las medidas de aseguramiento de prueba, como la prueba anticipada, tienen naturaleza jurdica cautelar, pues se quiere proteger una prueba que me garantizar la eficiencia y eficacia de la sentencia.
Por ende y por la materia a la que est dirigida, es tan procesal
como la prueba misma que pretende cautelar.
De la misma manera y as como intent no caer en un anlisis
normolgico o casustico del instituto, estimo que la citacin

28

ALVARADO VELLOSO, ADOLFO, ob. Cit. tercera parte, pg. 366.

17

EL JUEZ Y LA PRUEBA

fiscal se deber hacer como ultima ratio, siempre tendiendo a

garantizar la bilateralidad expuesta en el punto anterior.
Por ltimo, y en una ulterior reforma a la norma procesal santafesina, el funcionario judicial interviniente para el caso excepcional previsto de urgencia, deber ser el Defensor General.
Todo esto ser posible siempre y cuando elevemos al mximo
peldao a ese valor supremo que, para aquellos que nos consideramos garantistas, se convierte en nuestro Norte y al cual
propendemos en aras del debido proceso de la garanta constitucional.
Y ese valor no es otro ms que la igualdad o la bilateralidad de
audiencia.
En ese camino contino.

18

NDICE GENERAL

1.

Introduccin ........................................................................ 3

2.

Concepto .............................................................................. 5

3.

Naturaleza Jurdica.............................................................. 6

4.

Diferencias y similitudes entre las medidas de aseguramiento de pruebas, las cautelares y las preliminares .......... 8

5.

Breve descripcin procedimental del instituto ................... 13

6.

Conclusiones ....................................................................... 17

ndice general............................................................................. 19

19

Coleccin: ENSAYOS PROCESALES

Tema: EL JUEZ Y LA PRUEBA
PUBLICACIONES:
1.

BUSTOS, CARLOS ISIDRO

Hechos, confirmacin procesal, verdad y argumentacin jurdica.

2. TERRASA, EDUARDO
Aplicacin judicial del Derecho: estructura de la norma y carga de
la prueba.
3. BARUCCA, MARIO CSAR
Naturaleza procesal de la prueba anticipada.
4. ALBORNOZ, SILVIA ALEJANDRA
La prueba en el proceso penal, confirmacin o investigacin?
5.

CASTELLN MUNITA, JUAN AGUSTN

La conducta de las partes y su valor probatorio en proceso civil.

6. FUMAROLA, LUIS ALEJANDRO

Valoracin del juez sobre la prueba pericial producida en el proceso civil.
7.

MORBIDUCCI, DANIEL HORACIO

La reciente reforma de la ley de contrato de trabajo: Un inesperado retroceso hacia un procedimiento laboral de neto corte inquisitivo.

8. RODRIGO, FERNANDO M.
Construccin y pautas valorativas de la prueba indiciaria en el
proceso penal.
9. VLEZ, JULIO CSAR
La prueba y su vinculacin con la regla de congruencia.
10. PIA, ALEJANDRO WALDO
La entrevista con menores vctimas en el C.P.P.N., testimonio o
pericia?

20