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FACULTAD DE DERECHO Y
CIENCIAS POLITICAS
CICLO:
go
AULA:
401
TURNO: MAANA
peruana
ALUMNO: Cusi Arredondo, Andrs
2012
PRESENTACIN
NDICE
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------------------------------------------55
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INTRODUCCIN
En el mbito nacional, la doctrina cautelar an est por elaborarse, sin que ello
signifique negar importantes, pero aislados esfuerzos acadmicos desplegados
hasta hoy. La legislacin nacional es incongruente e insuficiente en muchos
aspectos lo que dificulta el accionar de la judicatura y de los justiciables; desde
otra perspectiva, esta situacin es una variable que da lugar a situaciones
patolgicas que desacreditan las ventajas de esta tutela preventiva, y al mismo
tiempo, atenta contra la respetabilidad de la funcin jurisdiccional.
Adems de lo sealado, son situaciones problemticas especficas que motivan
el presente estudio, las siguientes: Las graves implicancias de la tramitacin
inaudita altera pars de las medidas cautelares cuando stas son dictadas sin la
adecuada ponderacin e inconcurrencia de los dems
presupuestos
contracautelar.
TEORIA CAUTELAR
1.
Tutela Jurisdiccional:
idoneidad
transparencia,
mediante
imparcialidad,
procedimientos
previamente
autnomo porque
2.
Tutela Cautelar:
La tutela cautelar es una de las formas que adopta la tutela
jurisdiccional como deber de Estado; en tal sentido, garantiza la efectividad
de las tutelas jurisdiccionales de cognicin y ejecutiva para asegurar
proceso.
El
juicio
de
razonabilidad
actividades
cautelar
oportuno,
debidamente
debe adecuarse
individual
derechos
decisiones jurisdiccionales
3.
El Proceso:
Segn el Diccionario de la Lengua Espatiola, proceso proviene del vocablo
latino processus que significa: accin de ir hacia delante, transcurso del
tiempo, conjunto de las fases sucesivas de un fenmeno natural o de una
operacin artificial.
La palabra proceso no es una categora exclusiva del derecho ni mucho
menos del derecho procesal; en su acepcin comn, sirve para indicar
un fenmeno considerado en su desarrollo; en tal sentido proceso viene a
ser el conjunto
de
actos
concatenados
para
lograr
determinado
textiles,
del
proceso
fabricacin
de
hablamos
de
procesos
de
determinado
10
producto
mdico
es
investigador y del
de
>
accin cuya
debido proceso.
El proceso judicial est constituido por un conjunto de actos procesales que
deben realizarse para la obtencin de la resolucin final que resuelva el
conflicto intersubjetiva de intereses, la incertidumbre jurdica, elimine el
riesgo o peligro en la demora, la insatisfaccin del actor o imponga
determinada sancin por la lesin a bienes jurdicos protegidos.
Puede asimismo sostenerse que el proceso judicial es la categora de
proceso reservado al accionar de los justiciables frente al Estado en
funcin jurisdiccional. El proceso procesal como lo denomina y define Devs
Echanda es el conjunto de actos coordinados que se ejecutan ante y
11
12
Segn el CPC
1. Procesos
{
contenciosos
2 Procesos no
contenciosos
1_
2.
Segn su finalidad { 3_
Proceso
Proceso
Proceso
Proceso
Proceso
de conocimiento
abreviado
sumarsimo
cautelar
nico de ejecucin
Proceso de conocimiento
Proceso eiecutivo
Proceso cautelar
1. Proceso simple
Seon su estructura {
>
2. Proceso complejo
procedern.
-mtodo
por
razones
didcticas
podra
13
contenidos
en
el
ordenamiento
PROCESO CAUTELAR
4.
Concepto:
jurisdiccional
5.
puede
ser
comprendido
en
su
mutua
15
medida cautelar,
y excepcionales. En conclusin el
6.
Autonoma:
El artculo 635 del CPC alude a la autonoma del proceso cautelar en los
siguientes trminos: "Todos los actos relativos a la obtencin de una medida
cautelar, conforman
cuaderno especial".
El conjunto de actos ordenados secuencialmente para la obtencin de la
medida cautelar, sin duda alguna, constituye un proceso autnomo; mas
esta autonoma es formal, en modo alguno sustancial. El hecho que se
forme un cuaderno especial, como lo seala la norma, constituye la
evidencia de que estamos frente a una autonoma procedimental, formal,
ms ello no agota los alcances de su autonoma.
El proceso cautelar no constituye el apndice de un proceso de cognicin ni
nicamente un medio de aseguramiento del proceso de ejecucin, sino
un complemento funcional de cualquier tipo de proceso. No existe un
proceso cautelar especfico de cognicin o de ejecucin, su carcter
instrumental le otorga universalidad de aplicacin por lo que podrn
adoptarse medidas cautelares en cualquier proceso, sea ste contencioso
o no contencioso.
16
7.
Universalidad de Aplicacin:
Dado el carcter doblemente instrumental del proceso cautelar y debido a su
propia naturaleza,
podrn
adaptarse
en
cualquier
proceso
tanto
8.
Acumulacl6n:
de
personas en
la posicin
de
singulares,
evitando
as
costos
actividad
procesal
evitar la expedicin
de sentencias y
19
en
general, resoluciones
el
la resolucin cautelar al
20
9.
Demanda:
El artculo 610 del CPC dispone que "El que pide la medida debe: 1.
Exponer los fundamentos de su pretensin cautelar; 2. Sealar la forma de
sta; 3. Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la
medida y el monto de su afectacin; 4. Ofrecer contracautela; y 5. Designar
el rgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso. Cuando se
trate de persona natural, se acreditar su identificacin anexando copia
legalizada de su documento de identidad personal."
Es frecuente denominar a la demanda cautelar, simplemente solicitud
cautelar y ello no es un problema semntico sino conceptual puesto que
tiene su correlato en el tratamiento del tema cautelar ya sea como un
proceso o como un mero procedimiento. Refleja la concepcin asumida por
el legislador.
La demanda bajo criterios formales es el medio de expresin del derecho de
accin y de postulacin de la pretensin. Desde una perspectiva sustancial
la demanda es un acto jurdico procesal unilateral por el cual el actor
requiere al Estado en funcin jurisdiccional la promocin de su actividad
judicial para el reconocimiento o amparo de una pretensin contenciosa o
voluntaria. La demanda con pretensin cautelar no es una solicitud
cualquiera, no es un simple documento dirigido al rgano jurisdiccional;
muy por el contrario, es un tpico acto de postulacin procesal mediante
el cual se reclama tutela cautelar.
21
MEDIDA CAUTELAR
10. Alcance Conceptual:
Segn el diccionario de la lengua espaiiola la palabra medida tiene diez
acepciones, el sexto significado es el que se relaciona con nuestro objeto de
estudio: medida con el significado de disposicin, prevencin. Si ahora
nos trasladamos al significado de estas dos ltimas palabras tenemos que
disposicin es todo medio que se emplea para ejecutar un propsito, o para
evitar o atenuar un mal, y; prevencin es preparacin y disposicin que se
hace anticipadamente para evitar un riesgo o ejecutar algo, o tambin
provisin de mantenimiento o de otra cosa que sirve para un fin. Podemos
fcilmente inferir que la palabra medida, por si misma, contiene y condensa
valores semnticos propios de una decisin cautelar.
22
decisiones
cautelares.
Pero,
con
ninguna
de
esas
precautorias, preliminares o
previas
medidas
provisionales
de
asegurativas,
provisorias
interinas;
Spota,
medidas cautelares;
Alsina,
medidas
precautorias;
naturales
constituyen un
24
civiles,
pretensiones
no
contenciosas
25
en opinin de Silvia
Barona
Vilar,
comporta
la
cinco
das,
para
que
el
probatoria,
precisamente
para
acreditar
la
referida
verosimilitud. Esta sin embargo es una facultad discrecional del juez que
26
existencia de intereses
derecho
en
sentido
jurdico fundamental.
Precisa
los
riesgos
que
la
duracin
definitiva,
inevitable a
una
valoracin subjetiva
del juez,
en
gran
parte
29
3. La
razonabilidad
de
la
medida
para
garantizar
la
eficacia de la pretensin.
El otorgamiento de una medida cautelar, inexorablemente, genera
una restriccin de uno o ms derechos fundamentales relacionados por lo
general con el derecho de propiedad, derecho a la inviolabilidad de domicilio,
la inviolabilidad de comunicaciones y documentos privados, a la libertad de
contratacin, a la libertad individual y seguridad personal, entre otros. Sin
embargo esta restriccin debe justificarse en la necesidad de salvaguardar,
proteger o promover un fin constitucionalmente valioso: la proteccin de
fines constitucionalmente relevantes justifica la
jurisdiccional en el mbito de
derechos
intervencin
fundamentales.
La
estatal
decisin
lnstrumentalidad:
30
supeditadas al fallo
)>
Provisionalidad:
las
medidas
cautelares
porque
subsisten
solamente el tiempo
);>
Variabilidad:
32
adecuada a la nueva
> Contingencia:
Segn el diccionario de la lengua espanola contingencia significa 1.
Posibilidad de que algo suceda o no suceda. 2. Cosa que puede suceder o
no suceder. 3. Riesgo.
Las medidas cautelares por su finalidad y naturaleza no estn impregnadas
del atributo permanencia, sta es siempre un albur. Son dictadas
fundamentalmente sobre la base de un juicio de probabilidad mas no de
certeza; son dictadas por la existencia de un peligro inherente a la duracin
misma de los procesos cognitorios e incluso de ejecucin. Estos soportes
existenciales de las medidas cautelares pueden desaparecer en cualquier
momento ya sea porque el peligro es contrarrestado con determinado
tipo de garanta o porque la verosimilitud aparente es desbaratada va
impugnacin en segunda instancia.
> Funcionalidad:
Est relacionada con la utilidad y comodidad de su empleo; por ello, la
naturaleza de la pretensin principal determina la naturaleza y alcances de
la medida cautelar; contrario sensu, la medida cautelar debe adecuarse
33
se
cuanto al exceso.
> Jurisdiccionalidad:
Por esta caractersticas debe asumirse que el dictado de medidas
cautelares en un proceso est reservado con carcter exclusivo a los
rganos jurisdiccionales y no a otros servidores del poder judicial, ni a
terceros; es decir, slo pueden ser dictadas por un juez competente.
Sin embargo, lo sealado actualmente nos parece obvio y hasta redundante
porque, en efecto, la jurisdiccionalidad es una de las manifestaciones
propias de la funcin jurisdiccional en general, luego no podra afirmarse que
sta es atributo de las medidas cautelares. Su fundamento,
empero,
los
procesos
constitucionales
el
procedimiento
una
34
visin
omnicomprensiva
como
de
estado
no
jurisdiccional.
trascendentales
cambios
en
la
tramitacin
de
las
en
fuera de
pertinente.
ejecucin de la medida.
De ampararse la oposicin, el juez deja sin efecto la medida cautelar. La
resolucin que resuelve la oposicin es apelable sin efecto suspensivo."
(Artculo 637 del CPC).
a) Si "la solicitud cautelar es concedida o rechazada sin conocimiento de la
parte afectada en atencin a los fundamentos y prueba de la solicitud"
puede inferirse que se mantiene la tramitacin inaudita altera pars; sin
embargo, si en el siguiente prrafo se dispone que -Una vez dictada la
medida cautelar, la parte afectada puede formular oposicin dentro de un
35
tuvo
la
medida
cautelar
acreditarlo
con
las
partir de
la
conclusin
del
la apelacin
del
auto de
improcedencia.
Dispuesta
superior,
la
la medida
declaracin
judicial
de
1912, la
registra!."
Con excepcin de los dos casos anteriores, las medidas cautelares
ejecutadas conforme al cdigo procesal civil vigente no se extinguen
por el transcurso del tiempo, salvo su cancelacin dispuesta por el rgano
jurisdiccional.
impugnada
1. Segn la oportunidad:
Las medidas cautelares pueden ser solicitadas y dictadas antes de
iniciarse el proceso
40
- ~onservativas
des
prec
pod1
lS
tado de
la
legif
modificacin
de
41
42
1.
(en
Embargo:
depsito,
fonna de
retencin,
3.
Medidas innovativas.
4.
Medida de no Innovar.
MEDIDAS
CAUT ElARES
PARA FlJT\JRA
EJECUCJON
TEMPORALES
INNOVATIVA
SOBRE El FONOO
IDENO
IN NOVAR
FORZADA
EN FORMA DE
OEPJTO
EN FORMA DE
INSCRIPCION
EN FORMA DE
RETENCION
EN RECA UOACION
EN FORMA DE
INTERVENC10N
EN INFORMACION
EN FORMA DE
ADM INISTRA CION
CONSERVATIVO
.SECUESTR,O
JUDICIA L
ANOTACION
D E DEMANDA
por
connotados procesalistas:
un
criterio
para
la
clasificacin
sistemtica
de
estas
providencias."
a.1)
de
una
futura
ejecucin forzada.
Estas medidas impiden la dispersin de los bienes que pueda ser objeto de
la ejecucin forzada. Son medidas de aseguramiento de la futura
ejecucin forzada. -El carcter instrumental de estas providencias
44
la que se
aparece
tambin
en
que
caucin.
Son aquellas providencias que se materializan en la prestacin de una
caucin por el
aseguramiento
c.2)
c.3)
c.4)
c.5)
CONTRACAUTELA
17. Concepto:
La contracautela es una garanta procesal destinada a asegurar el
resarcimiento de los eventuales daos derivados de la ejecucin de una
medida cautelar, ante la posibilidad de que la pretensin principal sea
declarada infundada. La contracautela, sustentada en el principio de
igualdad, se constituye en el contrapeso de la expedicin de la medida
cautelar sin audiencia de la parte afectada, sin contradiccin inicial.
46
la
contracautela
son
coincidentes
con
algunos
matices
diferenciadores.
Giuseppe Chiovenda desarrolla la nocin de contracautela a partir de su
objeto o finalidad, en tal sentido sostiene que aqulla se instituye para
garantizar el resarcimiento de daos a quien se hubiera desprovisto o
disminuido del goce de un bien en virtud de una medida preventiva, y que
por tal razn sta puede ir acompaada de una medida de contracautela, es
decir, el mandato al actor de prestar fianza.
Piero Calamandrei, considera que -la contracautela es una providencia
cautelar cuya finalidad consiste en la imposicin de una caucin, la
prestacin de la cual se ordena al
18. FINALIDAD:
La contracautela tiene finalidad indemnizatoria: su propsito exclusivo es
garantizar el eventual resarcimiento de los daos y perjuicios que pueda
causar al afectado la ejecucin de la medida cautelar que posteriormente es
cancelada por desestimacin de la demanda.
El artculo 613 del CPC precisa que la contracautela tiene por objeto
asegurar al afectado con una medida cautelar, el resarcimiento de los datios
y perjuicios que pueda causar su ejecucin.
19. NATURALEZA:
La contracautela es una garanta procesal por tener finalidad resarcitoria
suspensiva mas no un presupuesto para el otorgamiento de la medida
cautelar. Es resarcitoria porque est destinada a garantizar la eficacia
una pretensin indemnizatoria eventual cuyo monto oportunamente tendra
que ser determinado y fijado previo traslado a la otra parte. Es suspensiva
porque su vigencia est condicionada a la verificacin de una condicin que
no es otra que la cancelacin de la medida cautelar a causa de la
desestimacin de la pretensin principal.
El auto cautelar en el que se fija la contracautela no tiene naturaleza
ejecutiva, su naturaleza es constitutiva mero declarativa y su finalidad
es resarcitoria. Tiene naturaleza ejecutiva el auto en el que, finalmente, se
48
20. EXCEPCIONES:
49
suficiente
adecuadamente
de
esta
exigencia.
Los
fundamentos
de
estas
1.
2.
50
La obtencin
de
cuya
ejecucin
se
pretende
21. ClASES:
El sustantivo caucin, que significa precaucin o prevencin, tiene, en el
derecho, el significado especfico de seguridad que da una persona a otra de
que cumplir lo pactado,
51
por
un
tercero:
la responsabilidad
en
el
proceso
corresponde al demandante.
);>
Contracautela real
La contracautela de naturaleza real se constituye con el mrito
el
juez
remite
el
oficio
respectivo
para
su
pe~uicios
afecta
que
su
patrimonio
para
garantizar los
);>
Contracautela personal
Con relacin a la contracautela de naturaleza personal sostenemos
52
pe~uicios
causados, en una
no es un tema procesal,
incierta: la caucin
juratoria.
Es aquella cuya realizacin no se encuentra suficientemente
garantizada, debido a que
est constituida
exclusivamente
por la
nica
formalidad
equitativo
que
la
contracautela
54
CONCLUSIONES
La
legislacin
nacional
es
incongruente
jurisdiccional.
Adems
de
lo
sealado,
son
situaciones
sin
la
adecuada
Del
mismo
modo,
se
configura
como
una situacin
la temtica contracautelar.
55
BIBLIOGRAFA
Proceso,
3.
11. BARRIOS DE ANGELIS Dante: Introduccin al estudio del proceso.
12.BAPTISTA DA SILVA Ovidio Arauja: Teora de la accin cautelar.
13.BETTI, Emilio: Teora general de las obligaciones. Ts. 1, 11.
14.BLOSSIERS MANZINI Juan Jos y. CALDERN GARCA Sylvia B:
Delitos
Informticos.
15. BOBBIO NORBERTO: Teora general del derecho
16.BRISEr\IO SIERRA Humberto: Derecho procesal Ts.l,ll
56
2002.
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