CAPTULO VIII EL ORIGEN (LA NATURALEZA DEL DERECHO)

1. Del origen de las normas jurdicas al origen del orden jurdico

En el interior del orden jurdico coexisten elementos que se hallan en una
cierta tensin interna y que si se expanden para caracterizar al orden
jurdico dan imgenes del Derecho incompatibles entre s.
Cualquier explicacin de las normas proviene de autoridades polticas
Vindolo como el poder de sujecin: el Derecho se muestra como un
orden normativo cuyo contenido depende fundamentalmente de la
voluntad de ciertos sujetos (autoridades jurdicas)
Vindolo desde la costumbre jurdica: el Derecho puede aparecer como un
Imgenes orden social en el que no se observan fuertes diferencias entre normas
parciales de lo
sociales y jurdicas; ms bien se produce una continuidad.
que es el
Vindolo desde la dimensin valorativa: el Derecho se trata de un orden
normativo de naturaleza moral.
2. Sobre la pregunta por el origen del orden jurdico
2.1 LA IDENTIFICACIN DEL DERECHO Y LA UNIDAD DEL DERECHO: DOS
PROBLEMAS DE LOS JURISTAS QUE SE PROYECTAN SOBRE EL CONCEPTO DE
DERECHO
Problemas con que los juristas se encuentran en su prctica cotidiana:
a) El problema de determinar que normas son jurdicas y que normas no
lo son-La identificacin del Derecho- no toda norma
socialmente existente es vlida para resolver casos, sino solo algunas
b) El problema de cmo pasar del conjunto de normas a la solucin
segn el Derecho-la unidad del Derecho- todas las normas
mantienen ciertas relaciones entre s, de forma tal que la norma
finalmente resulta aplicable.
2.2 LAS TRES DIMENSIONES DEL DERECHO
a) Dimensin de poder o competencia (
FACTICA)
*conjunto de normas de competencia o un conjunto de autoridades jurdicas
*autoridades jurdicas son las personas designadas por las normas de
competencia
Criterio central de Unidad del Derecho: jerarqua de autoridades a
partir de la delegacin
Este sistema de autoridades, tiene su fin en una Autoridad Suprema a esta
autoridad que es la mayor no por delegacin es la autoridad soberana
b) Dimensin directiva del Derecho o de gua de la conducta (NORMATIVA)
*conjunto de deberes o normas regulativas unidad en la gua de la
conducta
Criterio central de Unidad en la gua de conducta: jerarqua normativa
de modo que las normas inferiores no pueden contradecir a las superiores,
tiene su fin en una Norma Suprema la aplicabilidad de esta no depende
de su consistencia con ninguna otra norma.
c) Dimensin Valorativa del Derecho o justificacin de la conducta
(AXIOLGICA)

*Conjunto de valores, de bienes jurdicos, de estados de cosas valiosas que

merecen ser protegidos o proporcionados
*Conjunto y sistema de valores- unidad practica
Criterio central del Sistema de Valores: jerarqua axiolgica de forma
que no todos los bienes jurdicos estn situados en el mismo nivel
*Pretende obtener aceptacin de la gente

2.3. DEL CONCEPTO DE DERECHO A LA NATURALEZA DEL DERECHO

a) la pregunta por el concepto de Derecho formulada por la teora del
Derecho de ser respuesta como la enumeracin de un conjunto de
propiedades
b) algunos subconjuntos del conjunto de propiedades permiten atribuir
el Derecho a diferentes gneros
c) los respectivos subconjuntos complementarios muestran las
especificidades del Derecho
*El paso del problema del concepto de al problema de la naturaleza
de puede explicarse como el paso de la constatacin de las tensiones
internas del Derecho a las propuesta de un criterio para la superacin de las
mismas.
Digamos que se acepta que el discurso de la NAURALEZA DEL D. trata de
incorporar al discurso del CONCEPTO DE D. un criterio de resolucin de
ciertas tensiones internas, debemos observar lo siguiente:
1. El primer punto consiste en determinar cul es gnero rector en el
Derecho.
2. En el segundo punto la cuestin de la naturaleza se resuelve de
dos formas: *a simili justifica que la naturaleza viene determinada por
la pertenencia al gnero rector; *a contrario justifica que la
naturaleza viene determinada por lo que tiene en relacin con otras
especies de ese mismo gnero.
Tesis de la naturaleza de algo segn el autor:
a) El problema de la naturaleza de algo slo se plantea en la medida en
que se observe cierta tensin interna entre las propiedades que
conforman el concepto.

b) La determinacin de la naturaleza vine dad bien por la determinacin

de un gnero rector frente a otros gneros, bien por la determinacin
de si pesan mas las propiedades que conforman el gnero o las
propiedades que conforman la diferencia especfica
c) La opcin entre gneros o la opcin entre el gnero y la diferencia
especfica en que consiste la naturaleza de algo slo puede venir dad
por cuestiones de valoracin
d) La naturaleza es el criterio que permite superar las tensiones
internas referidas en a)
Ahora se explicaran dos propiedades del Derecho esenciales: el Derecho es:
un orden normativo; un orden social
3. El Derecho es un orden normativo
3.1 DEBER JURIDICO: ENTRE AUTORIDADES Y BIENES JURIDICOS
*El Derecho es un orden que trata de guiar primariamente la conducta de la
gente mediante el establecimiento de deberes, no de sanciones.
*La coaccin ser de carcter jurdico secundario no primario
*La obligatoriedad del Derecho puede ser respondida de dos maneras: 1.
Hay que cumplirlo por la coaccin (no es una respuesta valida en el texto) y,
2. El deber jurdico obliga por el valor que se le atribuye y: cmo se
atribuye valor al deber jurdico?
-Una va consiste en que el valor del deber jurdico proviene o viene del
valor que cabe atribuir a su origen (autoridades jurdicas)
-La otra va consiste en el valor que cabe atribuir a sus consecuencias
(proteccin o promocin de bienes jurdicos)
Muchas veces se integran: la dimensin de gua de la conducta (deberesnormativa), la dimensin del poder (la sujecin-fctica) y la dimensin
valorativa (la correccin-axiolgica)
3.2 EL GNERO QUE RIGE EL DERECHO: POLITICA O MORAL

3.3 LA UNIDAD DESDE ARRIBA (DERECHO COMO ORDEN JURIDICO) Y LA

UNIDAD DESDE ABAJO (DERECHO DEL CASO)
*El Derecho es unitario, por tanto es cerrado, es decir que est compuesto
por un nmero finito y relativamente determinado de estndares o sea un
determinado orden jurdico
*El derecho es unitario, por tanto no es indeterminado, es decir que
suministra una solucin para cada caso.

4. El Derecho es un orden social

LA CONVENCION, CONVERGENCIA; OBSERVACION Y PARTICIPACION
Teora jurdica del participante: caracterizado por: a) generar un
discurso justificativo, b) considerar la socialidad del Derecho como la
concurrencia o convergencia de creencias y actitudes normativas y c)
concebir al terico como participante en la prctica social en que consiste el
Derecho.
Teora jurdica del observador: caracterizado por: a)generar un
discurso descriptivo; b) considerar la normatividad del Derecho todo lo ms
como un criterio para llegar a determinar la convencin social en que
consiste el Derecho y c) concebir al terico del Derecho como un observador
cuyo objetivo es describir la referida convencin.
CONCLUSION: DOS MODELOS DE TEORAS
Teoras Reduccionistas: se caracterizan por haber negado algunas
propiedades relevantes del Derecho con el fin de da una imagen integrada
del mismo (negaron las tensiones internas)
1. Teoras del orden jurdico: son teoras que construyen la unidad del
Derecho desde las normas (desde arriba); caractersticas:

*Asumen que el gnero rector en el Derecho es la poltica. El protagonista

del derecho es el legislador.
*El origen del deber jurdico se halla en la sujecin y autoridad. El
Derecho tiene naturaleza autoritativa.
*Los estndares jurdicos son bsicamente el producto de actos realizados
por las autoridades jurdicas.
*el gnero subalterno al Derecho es la moral
*Se basa en delegaciones de poder para que las autoridades jurisdiccionales
acten como legisladores
*Resulta central: la idea de que el orden jurdico es un orden social y la
estructura y contenido del orden jurdico depende del uso que la gente le
d.
* Esta prctica social incorpora los criterios de pertenencia al orden jurdico
y el reconocimiento de autoridades soberanas.
*Lo bsico en el Derecho es la convergencia en el reconocimiento
de la legitimidad de las autoridades ltimas, rodo lo dems es
secundario*
2. Teoras del Derecho del caso o del mtodo jurdico: caractersticas:
*Teoras que construyen la unidad del Derecho desde las soluciones a los
casos (desde abajo)
*Asumen que el gnero rector es la moral.
*Protagonista - el juez
*El deber jurdico se centra en la proteccin de ciertos bienes y valores
morales (naturaleza axiolgica del derecho)
*Gnero subalterno es la poltica
*La idea de coherencia o unidad valorativa es el criterio central para la
identificacin de los estndares jurdicos
*El lugar comn que es el Derecho es el resultado de la concurrencia o
convergencia de la gente en torno al reconocimiento de ciertos valores
morales bsicos.
*Estos bienes no son constituidos por el Derecho, sino simplemente
reconocidos por el Derecho; lo que si es constituido son las estructuras del
poder normativo (convencin social)
*Lo bsico en el Derecho es la convergencia en el reconocimiento
de ciertos bienes y valores ltimos; todo los dems es secundario*