Pintodealmeida Contratofranquia

O CONTRATO DE FRANQUIA
Franchising
Direito dos Contratos (Formao ps-graduada)

Faculdade de Direito Universidade Lusfona do Porto
Fernando Pinto de Almeida
O tema que vamos abordar versa essencialmente o contrato de

franquia.
Este contrato instrumento importante da actividade de distribuio
comercial, que tem papel relevante na economia de mercado, tal como a
conhecemos, de aproximao e de intermediao equilibradora entre a
produo e o consumo.
Nos demais temas tratados neste Curso no consta outro qualquer
contrato, prximo daquele, funcionalmente inserido em tal actividade.
Ser til, por isso, por forma a permitir um melhor enquadramento do
tema proposto, iniciar o nosso estudo com uma referncia, ainda que breve, a
essa actividade de distribuio, passando depois a uma anlise dos traos
essenciais dos contratos que, com a franquia, so, actualmente, mais
significativos os contratos de agncia e de concesso relevando os
aspectos comuns da sua disciplina, incluindo uma referncia s regras da
concorrncia comunitria.
Na segunda parte, centraremos a nossa ateno especificamente no
contrato de franquia, procurando caracteriz-lo, mais desenvolvidamente, sob
diversos aspectos: modalidades, formao e contedo, distino de outras
figuras, cessao do contrato, com as incontornveis questes relativas
indemnizao de clientela, aos bens em stock e obrigao de no
concorrncia.
I. Distribuio. Contratos de distribuio
1. Distribuio; 2. Contratos de distribuio: 2.1. Contrato de agncia; 2.2.

Contrato de concesso comercial; 2.3. Contrato de franquia; 2.4. Outros
contratos (distribuio selectiva e distribuio autorizada); 3. Regime jurdico;
4. Regras da concorrncia; 4.1. No mbito da Unio; 4.2. A nvel nacional.
1. Distribuio
O sentido em que encaramos aqui o conceito de distribuio no tem a

ver com todo o circuito econmico entre a produo e o consumo, mas antes
com a relao, a estabelecida a montante, entre produtor e distribuidor; no
abarca a relao deste com o consumidor.
A distribuio, enquanto actividade de intermediao entre a produo

e o consumo, insere-se no comrcio, actividade milenar.
A utilizao daquele termo em vez deste, reflexo de uma progressiva
autonomizao da funo da distribuio, deriva de alterao substancial da
actividade produtiva, ocorrida com a revoluo industrial do sculo XIX.
Se antes existia, pode dizer-se, uma produo artesanal, sendo os
bens vendidos, em regra, pelo prprio fabricante, a utilizao de novas
tcnicas de fabrico levou a um exponencial incremento da produo de bens
a produo em srie ou em massa que criou uma dificuldade nova: a do
escoamento desses bens no absorvido pelo mercado tradicional.
Da
necessidade
de
interveno
de
intermedirios
que
se
especializaram em fazer chegar esses produtos ao consumidor.

Numa primeira fase, atravs da tradicional "comisso", evoluindo
3
depois, acompanhando o desenvolvimento econmico, para a "agncia" e,

numa fase posterior, acentuando a separao entre a produo e a
distribuio, para a "concesso" e "franquia".
Numa sntese feliz, " relao bipolar fabricante consumidor
substitui-se a relao triangular fabricante distribuidor consumidor",
assim se operando a "separao entre a funo produtiva e a funo
distributiva"1.
A distribuio pode ser directa ou indirecta.

Na primeira, as mercadorias passam directamente do produtor para o
consumidor final; a empresa produtora que se encarrega de comercializar os
seus prprios produtos, na sede da prpria empresa ou fora dela atravs de
sucursais e filiais.
Na distribuio indirecta, o produtor concentra-se exclusivamente na
actividade produtiva, confiando a comercializao a empresas especializadas
autnomas.
Os exemplos ainda hoje mais frequentes desta distribuio so os
tradicionais
grossistas
retalhistas,
comerciantes
independentes
que
estabelecem a cadeia entre o produtor e consumidor final. Aqueles adquirem

as mercadorias ao produtor para as revender depois aos retalhistas; estes,
por seu turno, adquirem os bens aos grossistas (ou produtores) para os
venderem ao utilizador final.
Esses exemplos so casos de distribuio indirecta simples, no

integrada, em que no existe coordenao com os produtores, actuando os
distribuidores sem concertao com estes2.
Mas, para alm daqueles casos, em que o produtor assume a
comercializao dos seus produtos, e destes, em que essa comercializao
1
M HELENA BRITO, O Contrato de Concesso Comercial, 2.

A. MENEZES CORDEIRO, Manual de Direito Comercial, I Vol., 491 e Do Contrato de Concesso
Comercial, ROA, Ano 60, Vol. II, 598.
2
levada a cabo por empresrios inteiramente independentes, outros existem

em que a produo coordenada com a distribuio, sem anular a autonomia
dos distribuidores; estes "surgem integrados no mbito da estratgia e rede
de distribuio do produtor, como tal sujeitando-se, em maior ou menor grau,
s orientaes e fiscalizao genricas deste ltimo"3.
Estes casos constituem a distribuio indirecta integrada, em que,

como
sublinha
A. PINTO MONTEIRO4,
"o
distribuidor
mantm
sua
independncia e autonomia jurdica, suportando os custos de organizao e,

em regra, como qualquer comerciante, tambm o risco da comercializao;
mas integrado na empresa ou no grupo do produtor, com o qual coordena e
articula a sua actividade, o que implica ter de seguir directrizes de vria
ordem, sujeitar-se a uma certa orientao, controlo e fiscalizao, e aceitar
promover os bens e servios que distribui. Em contrapartida, usufrui de
benefcios vrios, provenientes, em geral, da posio de privilgio que lhe
advm de ser integrado naquela rede de distribuio".
As vantagens que da advm so evidentes: o produtor evita os custos

fixos de uma distribuio directa, com deslocao de trabalhadores para
locais, porventura distantes, onde pretenda comercializar os bens que produz
ou de estabelecer a sucursais e filiais; aproveita os servios de empresrios j
instalados nesses locais, a organizao destes e o seu melhor conhecimento
da clientela local; e, sem o custo directo e o risco da comercializao,
consegue, atravs da referida integrao, articular e controlar a fase de
distribuio.
Os distribuidores, por seu turno, beneficiam de condies de
comercializao privilegiada.
3
4
J. ENGRCIA ANTUNES, Direito dos Contratos Comerciais, 436.

Contratos de Distribuio Comercial, 2 Reimp., 61.
2. Contratos de distribuio
claro
que
este
tipo
de
distribuio
pressupe
adequados
instrumentos contratuais os contratos de distribuio: "contratos, tpicos ou

atpicos, que disciplinam as relaes jurdicas entre o produtor e o
distribuidor latu sensu com vista comercializao dos bens e servios do
primeiro"5.
Esses contratos comungam, desde logo, destas notas que os
caracterizam: so contratos duradouros, para vigorar durante certo perodo
de tempo, determinado ou indeterminado, em que as partes estabelecem,
entre si, relaes estveis de cooperao; deles resulta "um vnculo de
dependncia ou integrao do distribuidor em relao empresa produtora"6.
Ou seja, esses contratos "tm em comum, em maior ou menor grau:
- a colaborao entre as partes;
- a relao duradoura que estabelecem;
- a integrao na rede;
- a obedincia s instrues e directrizes do dono do negcio;
- o controlo a que os distribuidores se submetem;
- a obrigao de zelar pelos interesses do dono do negcio e de
promover a distribuio dos seus bens e a sua marca"7.
possvel divisar-se nos diversos contratos de distribuio um grau

diferente de dependncia ou integrao em relao ao produtor: assim, por
exemplo, em sentido crescente dessa integrao, temos a distribuio
autorizada, a concesso e a franquia8.
Actualmente, os contratos mais frequentes e de maior relevo so os de

5
J. ENGRCIA ANTUNES, Ob. Cit., 435.

M HELENA BRITO, Ob. Cit., 11.
7 A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 66.
8 Como refere J. CALVO DA SILVA, a integrao do intermedirio tem variao de grau, sendo
tnue na distribuio autorizada, mdia na concesso comercial e intensa no franchising Concesso Comercial e Direito da Concorrncia, em Estudos Jurdicos, 192.
6
agncia, de concesso e de franquia.

Vejamos as caractersticas que definem cada um desses contratos.
2.1. Contrato de agncia
Vejamos este exemplo9:

Por contrato reduzido a escrito, celebrado em Janeiro de 1986, a
sociedade Indstria de Revestimentos Cermicos, SA nomeou Jorge Santos
seu agente em vrios pases do norte da Europa, incumbindo-o de promover
a as vendas da tijoleira cermica por ela fabricada.
Ficou estipulado que este agente teria direito comisso de 6% do
montante das facturas das vendas que promovesse e que aquela sociedade
viesse a realizar.
Ao longo de 18 anos de exerccio da sua actividade, o referido Jorge
Santos publicitou os produtos da r, visitou clientes, promoveu negociaes e
angariou novos clientes para a r nos pases que lhe estavam destinados.
Concluiu-se no Supremo que se estava efectivamente perante um
contrato de agncia.
Agncia o contrato pelo qual uma das partes se obriga a promover por
conta da outra a celebrao de contratos, de modo autnomo e estvel e
mediante retribuio, podendo ser-lhe atribuda certa zona ou determinado
crculo de clientes.
esta a noo de agncia que nos dada pelo art. 1 n 1 do DL
178/86, de 3/7, na redaco introduzida pelo DL 118/93, de 13/410.
Dela decorrem os elementos essenciais do contrato de agncia e que o
caracterizam (e que esto presentes no caso acima referido):
a) a obrigao de promoo da celebrao de contratos;
9
Acrdo do STJ de 20.10.2009, em www.dgsi.pt.. Sero tambm desta base de dados todos
os acrdos adiante citados sem outra indicao de publicao.
10 Sero deste diploma todos os preceitos legais adiante citados sem outra meno.
b) a actuao por conta do principal;

c) a autonomia;
d) a estabilidade;
e) a onerosidade11.
Analisemos cada um destes elementos.
a) A obrigao de promover a celebrao de contratos encontra-se

prevista no art. 6 onde se prescreve que o agente, ao cumpri-la, deve actuar
de boa f, competindo-lhe zelar pelos interesses da outra parte.
Esse
cumprimento
traduz-se
num
"conjunto
variado
de
actos
materiais que vo desde a prospeco do mercado, a difuso publicitria dos

produtos e servios do principal, at angariao de novos clientes, ao
estabelecimento de negociaes e fidelizao dos clientes j angariados"12.
Trata-se, no dizer de A. PINTO MONTEIRO13, da "obrigao fundamental

do agente, envolvendo toda uma complexa e multifacetada actividade
material, de prospeco do mercado, de angariao de clientes, de difuso dos
produtos e servios, de negociao, etc, que antecede e prepara a concluso
dos contratos, mas na qual o agente j no tem de intervir".
Sobre este ltimo ponto, cumpre ressalvar que a lei admite que o
agente possa celebrar contratos em nome do principal se este lhe tiver
conferido, por escrito, os necessrios poderes art. 214.
Assim como pode efectuar a cobrana de crditos, se o principal a
tanto o autorizar por escrito art. 3 n 1.
11
Cfr. A. PINTO MONTEIRO, Contrato de Agncia, Anotao, 5 ed., 44 e segs.; J. ENGRCIA

ANTUNES, Ob. Cit., 440; A. MENEZES CORDEIRO, Manual cit., 498.
12 J. ENGRCIA ANTUNES, Ob. Cit., 441.
13 Ob. Cit., 44.
14 Como refere M HELENA BRITO, o contedo do contrato no implica, s por si, o poder de
representao (). Elemento essencial do contrato to s a obrigao de promover a
celebrao de contratos e j no a celebrao de tais contratos pelo agente. A atribuio de
poderes para celebrar contratos tem carcter acessrio em relao actividade do agente,
que , essencialmente, uma actividade de promoo Ob. Cit. 95.
Da que a agncia no se confunda com o mandato, que tem por objecto, tipicamente, a
prtica de actos jurdicos (art. 1157 do CC)
Deve realar-se que podem suscitar-se, neste mbito, questes de

enorme relevncia prtica, como no caso de o agente celebrar negcios ou
cobrar crditos sem para tal estar devidamente autorizado.
Esses negcios no sero eficazes em relao ao principal se no forem
por este ratificados, nos termos gerais do art. 268 n 1 do CC.
E se o agente cobrar crditos sem a necessria autorizao, aplicvel
o regime do art. 770 tambm do CC: a prestao feita a terceiro no extingue
a obrigao.
este o regime que decorre de expressa remisso dos arts. 22 e 3.
Porm, em ateno ao princpio da boa f e da proteco da confiana

justificada de terceiros, a lei estabeleceu uma hiptese particular de
representao aparente no art. 23.
Assim, quer a celebrao do negcio, quer a cobrana do crdito so
eficazes em relao ao principal:
- quando o agente, sem poderes de representao, contrate em nome
do principal;
- mas acreditando o terceiro de boa f na existncia desses poderes;
- desde que essa confiana seja objectivamente justificada;
- e tendo o principal contribudo para fundar essa confiana15.
Acrescente-se que esta soluo no deve ficar confinada ao contrato de
agncia, mas antes estendida a todos os contratos de cooperao e at aos
contratos de gesto em geral16.
Pelo seu interesse prtico, pode citar-se a este propsito, o Acrdo da Relao do
Porto de 06.10.92 que se debruou sobre este caso: o autor dirigiu-se a um stand
encomendando um automvel a um indivduo que a se encontrava; este aceitou a
encomenda e recebeu um cheque por conta do preo, do que passou recibo num carto
15
A. MENEZES CORDEIRO, Manual Cit., 504. Acrescenta este Autor que "a hiptese mais
simples ser a de o agente, com conhecimento e sem reaco do principal, se proclamar
publicamente seu representante".
16 Neste sentido, A. PINTO MONTEIRO, Contratos de Distribuio cit., 90
comercial com o logtipo da sociedade proprietria do stand. Este indivduo veio a dissipar
em seu proveito o montante do cheque. A proprietria do stand defendeu-se afirmando que
esse indivduo era apenas angariador-comissionista, a quem estava vedado aceitar
encomendas, receber quantias e assinar recibos de quitao ou assinar contratos em nome
da dona do stand.
O Tribunal qualificou o referido indivduo como agente e considerou verificados os
requisitos do citado art. 23 (existncia de razes objectivas a justificar a confiana do autor
em face das circunstncias concretas, como sejam a presena do referido indivduo no stand,
a aceitao da encomenda e, sobretudo, a passagem do recibo num carto comercial do
stand; ser indubitvel a boa f do autor, que no tinha a obrigao de conhecer a falta de
poderes do referido indivduo; ter a proprietria do stand contribudo para a confiana do
autor na legitimidade do dito indivduo, ao ter fornecido a este cartes com o seu logtipo e
por ter permitido que ele permanecesse no stand e a atendesse clientes).
De qualquer forma, mesmo que o caso no fosse de agncia, sempre seria de aplicar
o referido regime, afirmando-se o entendimento de que a clusula geral de proteco de
terceiros de boa f, estabelecida no art. 23 n 1 para o contrato de agncia, surge como
norma paradigmtica na disciplina dos contratos de cooperao, aplicando-se, assim,
analogicamente, a todos os contratos que revistam tal natureza cooperativa ou colaborante17.
b) O agente deve actuar em nome do principal, o que significa que os

actos que ele pratica se destinam ao principal e se repercutem na esfera
jurdica deste. Deve, alm disso, como j se referiu, zelar pelos interesses da
outra parte (art. 6).
c) O agente actua com autonomia, isto , exerce a sua actividade com

independncia e no com subordinao ao principal, o que o distingue dos
trabalhadores ou outros colaboradores dependentes deste.
Da que o agente esteja obrigado a respeitar as instrues da outra
parte, mas que no ponham em causa a sua autonomia art. 7 a)18.
Reflexo dessa autonomia a possibilidade de recorrer a subagentes
17
CJ XVII, 4, 250. Ponderando, nesta perspectiva, as circunstncias do caso e concluindo

negativamente, cfr. o Acrdo da Relao de Guimares de 15.11.2007, CJ XXXII, 5, 271.
18 Segundo A. MENEZES CORDEIRO, trata-se de "frmula a entender no contexto, uma vez que
qualquer instruo obrigatria pe em causa a autonomia de quem a receba; pretende o
legislador que as instrues no tenham tal densidade que coloquem o agente na posio de
empregado do principal" Ob. Cit., 501.
10
art. 5.
d) Como vimos no exemplo citado, o agente desenvolve a sua

actividade com estabilidade e de forma continuada, no se limitando a um
acto isolado e determinado, o que o distingue do mediador19.
Trata-se de uma relao duradoura, que se prolonga no tempo, por
perodo determinado ou indeterminado (como se presume se nada foi
convencionado entre as partes art. 27 n 1).
e) O contrato de agncia oneroso, sendo a retribuio seu elemento

essencial. Esta retribuio consiste numa comisso calculada com base no
volume de negcios concludos com clientes angariados pelo agente art. 16.
Uma percentagem varivel, portanto, fixada em funo desse valor;
nada tendo sido convencionado pelas partes, atende-se aos usos ou, na falta
destes, equidade art. 15.
2.2. Contrato de concesso comercial
Consideremos este caso20:

No mbito das suas actividades, foi celebrado entre a autora e a
empresa espanhola r, em Julho de 1995, um contrato nos termos do qual a
autora passaria, a partir daquela data, a representar as portas decorativas
que a r produz (puertas tren), revendendo-as em todo o territrio de Portugal.
19
O contrato de mediao o "contrato pelo qual uma parte o mediador se vincula para
com outra o comitente ou solicitante a, de modo independente e mediante retribuio,
preparar e estabelecer uma relao de negociao entre este ltimo e terceiros os
solicitados com vista eventual concluso definitiva de negcio jurdico J. ENGRCIA
ANTUNES, Ob. Cit., 458.
Acrescenta este Autor que o mediador, em contrrio do agente, " um profissional
independente, que actua por conta prpria e com imparcialidade relativamente aos
contraentes que aproxima; e, ao contrrio do concessionrio e franquiado, que possuem uma
relao orgnica e duradoura com o concedente e franquiador no quadro da rede distributiva
destes ltimos, o mediador possui relaes individuais e pontuais com o solicitante".
20 Acrdo do STJ de 13.09.2007.
11
As portas referidas possuem caractersticas prprias, designadamente

em termos de design.
As vendas dos produtos da r, nos termos de tal contrato, seriam
efectuadas pela autora em seu nome e por sua conta, tendo-se esta
comprometido a promover e distribuir os mesmos, designadamente inserindoos na gama de produtos que representa e comercializa.
Em contrapartida, a r concedia autora tabelas de preos
especficas, periodicamente actualizadas ao longo da vigncia do contrato em
apreo, com valores e condies especialmente vantajosas para a autora.
Aps a celebrao do referido contrato, a autora procedeu a um
conjunto de profundas alteraes na sua estrutura, orientao e estratgia
comercial,
aumentando
nmero
dos
seus
quadros
comerciais,
reconvertendo-os e dando-lhes formao especfica para o efeito.

Este contrato foi qualificado como contrato de concesso comercial.
comum, quando falamos de veculos automveis, referirmo-nos ao

"concessionrio" de determinada marca; o mesmo se diga de outros produtos
conhecidos pela sua marca ou de alta qualidade.
O contrato de concesso comercial pode definir-se como um "contratoquadro que faz surgir entre as partes uma relao obrigacional complexa por
fora da qual uma delas, o concedente, se obriga a vender outra, o
concessionrio, e esta a comprar-lhe, para revenda, determinada quota de
bens, aceitando certas obrigaes mormente no tocante sua organizao,
poltica comercial e assistncia a prestar aos clientes e sujeitando-se a
um certo controlo e fiscalizao do concedente"21.
Trata-se de um contrato atpico, por falta de regime legal prprio, mas

socialmente tpico, constituindo uma das modalidades mais comuns dos
contratos de distribuio comercial.
Para alm da natureza fundamental referida contrato-quadro que
21
A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 108.
12
visa criar e disciplinar uma relao jurdica de colaborao estvel e

duradoura entre as partes "a concesso comercial representa ainda um
contrato consensual (art. 219 do CC), oneroso (originando vantagens
patrimoniais para os contraentes), intuitu personae (celebrado em ateno s
especiais qualidades da outra parte, gerando deveres reforados de lealdade e
de boa f) e de adeso (regra geral, elaborado mediante o recurso a clusulas
contratuais gerais)"22.
Distingue-se da agncia, uma vez que o cessionrio, ao contrrio do

agente, actua em nome prprio e por sua conta exclusiva, adquirindo os
produtos
para
revenda
assumindo
integralmente
os
riscos
da
comercializao.
"Esse dever de revenda faz parte do ncleo central do contrato, agindo
o concessionrio em seu nome e por sua conta. Ele proprietrio dos
produtos que distribui e a sua contrapartida econmica traduz-se na
diferena entre o preo por que compra e o preo por que os revende"23.
Caracterizam ainda o contrato de concesso outros elementos

essenciais24:
- no aludido contrato-quadro que se definem os termos em que se
vo processar os sucessivos contratos de compra e venda que as partes se
obrigam a celebrar e que do execuo quele (da que estes sejam
denominados contratos de execuo25,26);
- o concessionrio pessoa distinta, com autonomia jurdica e
22

Citado Acrdo do STJ de 13.09.2007.
24 Para maior desenvolvimento, cfr. M HELENA BRITO, Ob. Cit., 54 e segs. e A. MENEZES
CORDEIRO, Do contrato de Concesso cit., 601 e segs.
25 A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 109.
26 Como nota J. CALVO DA SILVA, nesta "interligao ou interdependncia recproca entre o
contrato de concesso e a pluralidade dos contratos de compra e venda nele previstos" que
reside a especificidade da concesso, sendo atravs dela que "o produtor estabelece e procura
executar a poltica de comercializao dos seus produtos, dado o carcter instrumental e
dependente dos sucessivos contratos de realizao do programa fixado no contrato-quadro"
Ob. Cit., 194.
23
13
econmica, mas est sujeito a certas obrigaes, que asseguram a sua

integrao na rede de distribuio do concedente (designadamente sobre
organizao
empresarial,
poltica
de
publicidade,
mtodos
de
venda,
assistncia ps-venda aos clientes, etc.);

-
relao
estabelecida
entre
concedente
concessionrio
duradoura, caracterizando-se pela estabilidade.
So aqui bem evidentes as caractersticas comuns que acima

apontmos aos contratos de distribuio.
Como nota A. PINTO MONTEIRO27, "pelo contrato de concesso concedese a outrem o privilgio de comercializar bens pr-vendidos, seja pela
notoriedade da marca, seja pela integrao numa rede de distribuio, seja
pela publicidade de que beneficiam esses produtos, seja, enfim, pela
vantagem concorrencial e as oportunidades de ganho em face dos demais
comerciantes.
A estes benefcios do concessionrio correspondem no menos
importantes benefcios do concedente: este, via de regra identificado com o
produtor, afasta de si o risco da comercializao, que transfere para o
concessionrio, ao mesmo tempo que assegura o escoamento dos bens sem
perder o controlo da distribuio e sem arcar com os custos de organizao e
outros que teria de suportar se fosse ele a encarregar-se da distribuio".
Importa ainda sublinhar que " fundamentalmente pela integrao do

revendedor na rede de distribuio do concedente, com tudo o que isso
implica e pressupe em termos de colaborao entre as partes e de promoo
dos bens distribudos, que se aproximam os dois contratos, o de agncia e o
de concesso, e, nessa medida, que mais se justifica o recurso disciplina da
agncia"28.
27
28
Ob. Cit., 107.

14
2.3. Contrato de franquia
Vejamos estoutro exemplo:

A sociedade comercial autora tem por objecto o comrcio de calado e,
em Abril de 2002, celebrou com a r um contrato denominado "Contrato de
Franchising";
A autora pagou r a quantia de 14.600,00, como contrapartida do
direito de ingresso na cadeia Foreva;
A autora instalou uma loja na cidade de Leiria para a comercializao
dos produtos de sapataria e de calado sob o nome comercial e marca Foreva;
A loja entrou em funcionamento em Maio de 2002, aps obras de vulto
no sentido de adequar e adaptar o espao s imposies da marca Foreva;
Tal implicou a implementao de uma imagem exterior e interior
moderna e original, com base numa arquitectura e configurao esttica
moderna, tendo a r fornecido autora o projecto de decorao e
equipamento de modo a ser estruturado o espao do estabelecimento da
autora, com os materiais a utilizar na decorao, mobilirio, iluminao,
acrlicos e logtipos adequados identificao visual da cadeia comercial
Foreva.
Reconheceu-se no Supremo que a referida qualificao operada pelas
partes estava correcta29.
O contrato de franquia pode definir-se como o "contrato pelo qual um

empresrio o franquiador concede a outro empresrio o franquiado o
direito de explorao e fruio da sua imagem empresarial e respectivos bens
imateriais de suporte (mormente a marca), no mbito da rede de distribuio
integrada do primeiro, de forma estvel e a troco de uma retribuio"30.
Os exemplos so bem conhecidos entre outros, "Coca-Cola" e
29
30
Acrdo do STJ de 09.01.2007.

15
"Yoplait"; "McDonald's", "Hilton" e "Hertz"; "Benetton" para referir cada uma

das suas modalidades (produo, servios e distribuio, respectivamente; o
exemplo dado de distribuio).
Este contrato ser adiante caracterizado com maior desenvolvimento.

Por agora, importa referir apenas que o contrato de franquia
"representa
mais
estreita
forma
de
cooperao
entre
empresas
independentes e o mais elevado grau de integrao do distribuidor na rede da

outra parte, em termos de gerar no pblico a convico de ser o prprio
fabricante ou uma sua filial, a encarregar-se da distribuio"31.
Esse grau de integrao bem visvel no caso acima descrito.
So seus elementos distintivos: a fruio da imagem empresarial do
franquiador; a transmisso do know-how e assistncia tcnica, o controlo e
fiscalizao do franquiado e a onerosidade32.
2.4. Outros contratos
No mbito da distribuio podemos referir ainda dois outros contratos:

o de distribuio selectiva e o de distribuio autorizada.
Por distribuio selectiva designa-se o "contrato mediante o qual um

empresrio se vincula a fornecer os seus produtos, geralmente de marca, luxo
ou qualidade, exclusivamente a um conjunto de revendedores especialmente
seleccionados, que os revendem em nome e por conta prpria"33.
Est aqui em causa, como na concesso e na franquia, um contratoquadro que regula os posteriores contratos de compra e venda celebrados
entre o produtor e o distribuidor e "atravs do qual se define e executa a
poltica comercial do fabricante e se procede integrao do revendedor na
31
32
33

16
rede de distribuio selectiva"34.

Desse regime ressalta a obrigao de exclusividade de fornecimento
por parte do produtor (apenas aos distribuidores seleccionados) e uma maior
exigncia na seleco dos distribuidores.
Prximo deste contrato est o de distribuio autorizada, "atravs do

qual um empresrio vende os seus produtos a um conjunto de revendedores
seleccionados que no usufruem de um exclusivo de venda"35.
Aqui no ocorre a exclusividade da venda referida no caso anterior,
estando o distribuidor autorizado ainda menos integrado na rede de
distribuio do produtor.
3. Regime jurdico
Decorre do que afirmmos que apenas o contrato de agncia tem um

regime jurdico prprio, estabelecido no citado DL 178/86, de 3/7, alterado
pelo DL 118/93, de 13/4.
Mas, logo no prembulo daquele diploma, depois de se aludir
distino de outras figuras, como os contratos de comisso, de mediao e de
concesso, afirmou-se que "relativamente a este ltimo, detecta-se no direito
comparado uma certa tendncia para o manter como contrato atpico, ao
mesmo tempo que se vem pondo em relevo a necessidade de se lhe aplicar,
por analogia quando e na medida em que ela se verifique o regime da
agncia, sobretudo em matria de cessao do contrato".
Neste sentido, A. MENEZES CORDEIRO sublinha que a agncia pode ser
considerada como a "figura-matriz dos contratos de distribuio", isto , como
"figura exemplar"; "muitas das suas regras so princpios gerais que
34

J. ENGRCIA ANTUNES, Ob. Cit., 466; cfr. tambm M HELENA BRITO, Ob. Cit., 13 e 14 e o
Acrdo da Rel. de Lisboa de 20.01.2009.
35
17
enformam todos os contratos de distribuio"36.
Porm, a aplicao das normas do contrato de agncia aos demais

contratos de distribuio no , como adverte A. PINTO MONTEIRO37,
automtica: "ser necessrio averiguar, em cada caso, se a norma que se
pretende aplicar permite uma aplicabilidade analgica, o que implica
ponderar se a sua ratio se adequa a um concessionrio (ou a um franquiado)".
Acrescenta o mesmo Autor que "a colaborao entre as partes; a
relao duradoura que estabelecem; a integrao na rede; a obedincia s
instrues e directrizes do dono do negcio; o controlo a que os distribuidores
se submetem; e a obrigao de zelar pelos interesses do dono do negcio e de
promover a distribuio dos seus bens e a sua marca, so, entre outras,
notas que, em maior ou menor grau, se afiguram comuns aos contratos de
agncia, de concesso e de franquia () e por elas se pode afirmar assim uma
semelhana tal que justifica o recurso disciplina do contrato de agncia.
Mas isso no basta, como se disse. Ter-sede averiguar tambm,
relativamente norma cuja aplicao se pretende, se a analogia possvel, se
a ratio legis compatvel ou se adequa a um concessionrio (ou franquiado)".
O que acabmos de dizer estende-se a outros contratos de distribuio

atpica, que as partes podem confeccionar e outorgar dentro da ampla
liberdade reconhecida por lei (art. 405 do CC)38.
Assim, perante um desses contratos de distribuio, haver que
atender, em primeiro lugar, s clusulas livremente estipuladas pelas partes.
Sero tambm atendveis, evidentemente, as regras legais gerais
pertinentes sobre o negcio jurdico (formao, capacidade, objecto, etc.) e
36
Manual Cit., 494 e 496.

Ob. Cit., 66; tambm em Contrato de Agncia, 59 e segs; no mesmo sentido, J. ENGRCIA
ANTUNES, Ob. Cit., 450 e 457. Cfr. igualmente R. PINTO DUARTE, Tipicidade e Atipicidade dos
Contratos, 184 e segs.
38 A. MENEZES CORDEIRO, Ob. cit., 494. Referimo-nos liberdade de fixao ou de modelao
do contedo contratual cfr. M. J. ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 10 ed., 239.
37
18
regime das clusulas contratuais gerais39; tambm as regras de defesa da

concorrncia.
Relativamente s questes que as partes no tenham previsto, deve
admitir-se, nos termos acima referidos, o recurso analogia com o regime
legal do contrato de agncia40.
4. Regras da concorrncia
4.1. No mbito da Unio
Tem sido reconhecido que as regras da concorrncia no visam

assegurar
uma
completa
liberdade
de
aco
das
empresas,
com
correspondente liberdade total de escolha por parte dos consumidores isto

, uma concorrncia pura e perfeita mas apenas criar condies para uma
concorrncia praticvel (workable), uma concorrncia efectiva e eficaz no
mbito do mercado comum.
Esta concorrncia efectiva e eficaz existe "se s empresas for
assegurada liberdade de acesso ao mercado e se elas dispuserem de liberdade
de aco necessria para autonomamente tomarem as suas decises"; e se,
correspondentemente, "os consumidores e utilizadores puderem exercer a
liberdade de escolha em funo do preo e da qualidade dos bens e servios
que lhes so propostos"41.
Os
contratos
de
distribuio,
enquanto
acordos
verticais
estabelecidos entre empresas que, para tal efeito, esto a um nvel diferente
39
Cfr. Acrdos da Rel. vora de 13.12.2001, CJ XXVI, 5, 270 e da Rel. de Coimbra de

02.11.2004, CJ XXIX, 5, 7.
40 Neste sentido, para o contrato de concesso, os Acrdos do STJ de 15.04.2004, de
21.04.2005, de 13.09.2007 e de 05.03.2009; para o contrato de franquia, os Acrdos do STJ
de 09.01.2007 e de 23.02.2010, da Rel. de Lisboa de 10.12.2009 e da Rel. do Porto de
19.05.2010; em relao a um contrato de distribuio autorizada, o Acrdo da Rel. de
Lisboa de 20.01.2009; todos estes acrdos esto publicados, como se disse, em www.dgsi.pt.
41 J. MOTA CAMPOS e J. L. MOTA CAMPOS, Manual de Direito Comunitrio, 5 ed., 600.
19
da cadeia da produo e distribuio (empresas no concorrentes) podem

afectar negativamente a concorrncia (v.g. clusulas de preos mnimos, de
proteco territorial, etc.).
As restries da concorrncia, que esses contratos podem envolver,
esto abrangidas pelo art. 101 n 1 (anterior art. 81 n 1) do TFUE, que
considera incompatveis com o mercado interno e proibidos todos os acordos
entre empresas, todas as decises de associaes de empresas e todas as
prticas concertadas que sejam susceptveis de afectar o comrcio entre os
Estados-Membros e que tenham por objectivo ou efeito impedir, restringir ou
falsear a concorrncia no mercado interno ().
Porm, esta interdio pode ser excluda, como se dispe no n 3 da
mesma norma, desde que sejam satisfeitos os pressupostos cumulativos a
previstos, tolerando-se assim situaes que seriam proibidas mas que, pelos
benefcios que podem trazer para a economia em geral (segundo o critrio do
balano econmico), justificam a iseno.
Estas isenes podem ser individuais, se concedidas casuisticamente

a determinados acordos (por notificao que os interessados devem fazer
Comisso), ou categoriais, visando determinadas categorias de acordos.
Interessam-nos aqui estas isenes categoriais, concedidas pela
Comisso42, atravs de regulamentos de vigncia limitada, sobretudo o regime
que veio a ser consagrado no Regulamento n 2790/99 da Comisso de
22.12.99, que abrange todos os acordos de distribuio43, incluindo a
agncia, mas no a distribuio de veculos automveis44, nem os acordos de
licena relativos transferncia de tecnologia45,46.
42
Por competncia atribuda pelo Regulamento n 19/65 CEE do Conselho de 02.03.1965,

alterado pelo Regulamento (CE) n 1215/99, de 10.06.99.
43 Substituindo vrios regulamentos sobre acordos especficos, entre os quais o Regulamento
(CEE) n 4087/88 da Comisso, de 30.11.88, sobre franquia.
44 Actualmente prevista no Regulamento n 461/2010 da Comisso, de 27.05.2010.
45 Estes actualmente previstos no Regulamento (CE) n 772/2004 da Comisso de
27.04.2004, que revogou o Regulamento (CE) n 240/96, de 31.01.96.
46 Cfr. ponto 45 da Comunicao da Comisso sobre as orientaes relativas s restries
verticais em JO/C 291 de 13.10.2000.
20
Aquele Regulamento foi entretanto substitudo pelo Regulamento (EU)

n 330/2010 da Comisso, de 20.04.201047.
Afirma-se a (Considerando 6), tal como no diploma anterior, que
"determinados tipos de acordos verticais podem melhorar a eficincia
econmica no mbito de uma cadeia de produo ou de distribuio,
possibilitando uma melhor coordenao entre as empresas participantes; em
especial, esses acordos podem conduzir a uma reduo dos custos de
transaco e distribuio das partes e a uma optimizao das suas vendas e
nveis de investimento".
Um dos seus objectivos principais o de estabelecer uma iseno
genrica para os acordos verticais, criando uma presuno de legalidade
relativamente a esses acordos, consoante a quota de mercado do fornecedor
ou do comprador. E aplica-se no apenas "a acordos verticais relativos a
produtos finais, abrangendo tambm as restries verticais relativas a
produtos intermdios e a servios"48.
Esto, assim, previstos trs tipos de isenes:

acordos ou prticas concertadas em que intervenham duas ou
mais empresas que, para esse efeito, operem a um nvel diferente da cadeia
de produo ou distribuio e que digam respeito s condies em que as
partes podem adquirir, vender ou revender certos bens ou servios art- 2
n 1 (e art. 1 n1 a));
47
Entretanto, havia sido operada uma autntica "revoluo copernicana" no sistema de

controlo da concorrncia no domnio da Unio, com a entrada em vigor, em 01.05.2004, do
Regulamento (CE) n 1/2003 do Conselho, de 16.12.2002, que "veio substituir o sistema
centralizado de notificao obrigatria Comisso de acordos abrangidos pelo art. 81 n 1
(actual art. 101 n 1), para efeitos de obteno da iseno ao abrigo do n 3, por um sistema
denominado de excepo legal. Neste quadro, quer a regra da proibio do n 1, quer a
excepo do n 3, gozam de efeito directo, podendo esta ltima ser aplicada no apenas pela
Comisso, mas igualmente pelos tribunais e pelas autoridades de concorrncia nacionais. ()
Neste contexto, os acordos abrangidos pelo art. 81 n 1 j no sero automaticamente nulos.
S o sero se no respeitarem todas as condies do n 3, passando-se, assim, para um
sistema denominado de controlo ex post" J. CRUZ VILAA, O Ordenamento comunitrio da
concorrncia e o novo papel do juiz numa Unio alargada Revista do CEJ, 2 sem, 1, 41.
48 M. GORJO HENRIQUES, Direito da Unio, 6 ed., 683.
21
acordos verticais concludos entre uma associao de empresas e
os seus membros ou entre essa associao e os seus fornecedores nas

condies previstas no art. 2 n 2;
acordos
verticais
que
contenham
disposies
relativas
atribuio ao comprador ou utilizao pelo comprador de direitos de

propriedade intelectual, desde que (art. 2 n 3):
- tais disposies no constituam o principal objecto de tais acordos;
- estejam directamente relacionados com a utilizao, venda ou
revenda de bens ou servios pelo comprador ou pelos seus clientes;
- em relao aos bens e servios contratuais, tais disposies no
incluam restries da concorrncia que tenham o mesmo objecto ou
efeito das restries verticais no isentas pelo regulamento.
Exemplo de acordo deste ltimo tipo, como se reconhece na citada

Comunicao da Comisso (ponto 35), o contrato de franquia, em que, como
vimos, o franquiador vende ao franquiado bens para revenda e concede ao
franquiado, para alm disso, uma licena para utilizao da sua marca e do
seu saber-fazer para comercializar os bens.
O referido Regulamento no se aplica, porm, a todos os acordos

verticais, independentemente da sua importncia econmica, admitindo-se
quaisquer restries da concorrncia, desde que a quota de mercado do
fornecedor se situe dentro do limite estabelecido, isto , no seja superior a
30% do mercado relevante art. 3.
Mas,
independentemente
da
quota
de
mercado,
sero
sempre
excludos da iseno os acordos que contenham clusulas absolutamente

proibidas (black clauses), com destaque para:
- clusulas de fixao de preos: os acordos ou prticas concertadas
que tm por objecto, directo ou indirecto, estabelecer um preo de mercado
mnimo ou fixo art. 4 a);
22
- clusulas de proteco do territrio: acordos ou prticas concertadas

que tm por objecto, directo ou indirecto, a restrio de vendas por parte do
comprador, na medida em que estas se refiram ao territrio em que, ou aos
clientes a que o comprador pode vender os bens ou servios contratuais. Esta
restrio grave diz respeito partilha do mercado por territrio ou clientes
(por ex., a obrigao de no vender a determinados clientes ou a clientes em
determinado territrio); mas esto contempladas vrias excepes49.
4.2. A nvel nacional
Est em vigor a Lei n 18/2003, de 11/6, que aprovou o regime

jurdico da concorrncia, sendo de destacar tambm o DL 10/2003, de 18/1,
que criou a Autoridade da Concorrncia.
As disposies fundamentais daquela lei foram claramente inspiradas
nas normas do Tratado da EU, nomeadamente no art. 81 acima referido
(actual art. 101 do TFUE), no que respeita aos comportamentos das
empresas arts. 4 e 5.
O que distingue aquelas normas das disposies nacionais que
aquelas visam impedir situaes que afectem o comrcio entre os EstadosMembros, enquanto estas se preocupam com a concorrncia e restries no
mercado nacional.
As situaes de concurso de normas do direito comunitrio e de direito
nacional encontram resposta no princpio do primado do direito comunitrio.
O Regulamento n 1/2003, acima citado, veio clarificar esta questo,
determinando a aplicao directa pelas autoridades e tribunais nacionais dos
arts. 81 e 82 e impondo que a aplicao paralela do direito nacional da
concorrncia no pode conduzir a um resultado diferente do da legislao
comunitria (art. 3).
49 Cfr. citada Comunicao da Comisso, ponto 49. L. PESTANA DE VASCONCELOS, O Contrato

de Franquia, 2 ed., 193 e segs.
23
II. O contrato de franquia
1. Origem histrica; 2 Noo e modalidades; 3. Contedo; 3.1. Contedo

essencial; 3.2. Contedo no essencial; 4. Natureza jurdica; 5. Distino de
figuras prximas; 5.1. Contrato de agncia; 5.2. Contrato de concesso
comercial; 5.3. Contrato de licena de explorao de marca; 5.4. Contrato de
licena de saber-fazer; 6. Formao do contrato; 7. Durao do contrato; 8.
Extino do contrato; 8.1. Acordo das partes; 8.2. Caducidade; 8.3. Denncia;
8.4. Resoluo; 9. Indemnizao de clientela; 10. Bens em stock; 11.
Obrigao de no concorrncia
Feito o enquadramento do contrato de franquia no mbito da

distribuio comercial e aps anlise breve dos contratos de distribuio,
ficou patente a importncia que, nas ltimas dcadas, aquele contrato vem
assumindo.
Ele configura um desenvolvimento do contrato de concesso e
representa, como dissemos, "a mais estreita forma de cooperao entre
empresas independentes e o mais elevado grau de integrao do distribuidor
(franquiado) na rede da outra parte (o franquiador)"; de tal forma que a
imagem que passa para o pblico e a convico que cria a de que a
distribuio feita pelo prprio fabricante ou por uma sua filial50.
As vantagens so evidentes e j ficaram assinaladas: o franquiador
pode controlar a fase da distribuio, expandindo-a sem significativos
investimentos e, portanto, sem o risco da comercializao; o franquiado, por
seu turno, beneficia de condies de comercializao privilegiadas, podendo
contar com uma clientela atrada pela marca dos bens e com um apoio slido
50
24
sua actividade.
A importncia actual deste contrato tal que existem pases em que o
volume do comrcio realizado atravs desse sistema atinge os 40%51.
altura, ento, de nos debruarmos mais detidamente sobre este

contrato, comeando por uma breve referncia sua origem histrica e
prosseguindo depois com a sua caracterizao nos termos inicialmente
delineados.
1. Origem histrica
Tem sido reconhecido que a figura da franquia, como meio de

distribuio e com a configurao actual, tem a sua origem nos Estados
Unidos da Amrica, no sc. XIX, no perodo que se seguiu Guerra da
Secesso, constituindo um meio de que os industriais do norte se serviram
para colocar os seus produtos no sul, recorrendo a comerciantes locais, sem
terem de suportar os custos e riscos que a sua prpria implantao a
implicaria.
Nesta fase, referido o exemplo da Singer Sewing Machines Company,
com a implantao de uma rede de distribuidores de mquinas de costura.
O esquema, que se estendeu ao vasto continente norte-americano, era
simples: um empresrio que tivesse obtido sucesso a nvel local, assente em
sinais distintivos facilmente publicitveis, poderia, pela franquia, permitir que
empresrios de outras regies utilizassem o mesmo esquema mediante
contrapartidas52. Assim se criava rapidamente uma rede de distribuio, sem
riscos e investimentos.
No incio do sc. XX e sobretudo aps a depresso de 1929, o sistema

51 Tal como refere ELSA VAZ SEQUEIRA, O Contrato de Franquia e Indemnizao de Clientela,
em Estudos dedicados ao Professor Doutor Mrio Jlio Almeida Costa, 442.
52 Cfr. A. MENEZES CORDEIRO, Manual cit., 515.
25
teve novo incremento, estendendo-se ao sector automvel (General Motors) e

de refrigerantes (Coca-Cola).
, todavia, aps a segunda guerra mundial que a franquia assume
maior desenvolvimento: de incio apenas nos Estados Unidos da Amrica, nos
sectores da fast food (McDonald's e Kentucky Fried Chicken), estendendo-se
depois a outras reas de produo e servios. E posteriormente na Europa,
atravs da implantao de empresas franquiadoras norte-americanas (CocaCola, Hertz, Avis), servindo a expanso internacional de empreendimentos
desse pas.
S mais tarde, a partir da dcada de 70, a franquia tem aqui
verdadeiro desenvolvimento, com as prprias empresas europeias a adoptar
esse sistema na distribuio dos seus produtos53.
Esta
expanso
acompanhando
no
se
globalizao,
limitou,
como
estendendo-se
as
evidente,
redes
Europa,
aos
diversos
continentes.
O rpido e extraordinrio desenvolvimento que depois se verificou

deriva das vantagens referidas que os intervenientes retiram do sistema, mas
deve-se tambm ao benefcio que esse sistema traz para a prpria economia
de mercado, a justificar o acolhimento e proteco que lhe tem sido
oficialmente dispensado: por permitir "a expanso de empresas que de outro
modo no teriam recursos para tal, a par de atrair para o comrcio pequenos
investidores que, na ausncia deste enquadramento, no ousariam dar tal
passo, evitando-se a formao de oligoplios e incentivando-se a formao de
pequenas empresas independentes com reais possibilidades de xito no
53
Reconhece-se, porm, que no houve uma mera transposio do modelo norte-americano.

Neste modelo, como sublinha A. PINTO MONTEIRO (Ob. Cit., 118), "o termo "franchising" chega
a abranger genericamente os contratos de distribuio, incluindo aquele que identificamos
como concesso comercial. A esta generalizao contrape-se, na Europa, uma tcnica
contratual j (relativamente) bem definida e identificada".
Sobre esta perspectiva histrica, cfr. tambm ISABEL O. ALEXANDRE, O Contrato de Franquia,
em O Direito, ano 123, 323 e segs; ANA P. RIBEIRO, O Contrato de Franquia, 18 e segs.; M DE
FTIMA RIBEIRO, O Contrato de Franquia, 11 e segs. e ELSA V. SEQUEIRA, Ob. Cit., 440 e segs.
26
mercado"54.
2. Noo e modalidades
2.1.
Indicmos
atrs,
no
enquadramento
como
contrato
de
distribuio, uma definio possvel de contrato de franquia. Outras poderiam

mencionar-se, em conformidade com a posio assumida por cada um dos
Autores j citados55 e que tm igualmente sido acolhidas pela nossa
Jurisprudncia56.
Em termos simples e englobantes, como afirma A. PINTO MONTEIRO57,
pode
definir-se
"franchising"
como
"contrato
pelo
qual
algum
(franquiador) autoriza e possibilita que outrem (franquiado), mediante

contrapartidas, actue comercialmente (produzindo e/ou vendendo produtos
ou servios), de modo estvel, com a frmula de sucesso do primeiro (sinais
distintivos, conhecimentos, assistncia) e surja aos olhos do pblico com a
sua imagem empresarial, obrigando-se o segundo a actuar nestes termos, a
respeitar as indicaes que lhe forem sendo dadas e a aceitar o controlo e
fiscalizao a que for sujeito".
2.2. De entre as vrias classificaes de franquias, tem sido adoptada

a que foi acolhida pelo Tribunal de Justia das Comunidades Europeias no
Acrdo de 28.01.1986, conhecido por caso Pronuptia (e seguida depois no
Regulamento n 4087/88 da Comisso, considerando 3), que, atendendo ao
critrio da actividade sobre que versa o contrato, distingue:
54
L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 16.

Para alm desses Autores, podem ainda referir-se A. MENEZES CORDEIRO, Do Contrato de
Franquia ("Franchising"), ROA, 1988, 67; CARLOS OLAVO, O Contrato de Franchising, em
Novas Perspectivas do Direito Comercial, 162; M. PEREIRA BARROCAS, O Contrato de
Franchising, ROA, 1989, 130; SEBASTIO PIZARRO e MARGARIDA CALIXTO, Contratos
Financeiros, 115 e P. ROMANO MARTINEZ, Contratos em Especial, 149.
56 Cfr. os Acrdos do STJ de 27.06.2002, de 09.01.2007, de 23.02.2010, de 19.10.2010, da
Rel. do Porto de 13.11.2003, de 02.07.2009, de 15.07.2009. de 19.05.2010 e da Rel. de
Lisboa de 27.09.2007, de 16.12.2008, de 10.12.2009 e de 21.01.2010.
57 Ob. Cit., 121.
55
27
- A franquia de servios, quando o franquiado presta um servios sob

a insgnia, nome comercial ou marca do franquiador, conformando-se com as
directrizes deste.
So vrios os casos deste tipo na rea da hotelaria (Hilton, Novotel,
Ibis), da restaurao (fast food McDonald's, Pizza Hut, Burger King), aluguer
de viaturas (Hertz, Avis, Europcar), lavagem a seco (Cinq Sec), etc58.
- A franquia de produo, quando o prprio franquiado fabrica

produtos, segundo as indicaes do franquiador e os vende sob a marca
deste.
Como exemplos, menos numerosos que no caso anterior, podem citarse a Coca-Cola, a Pepsi-Cola e a Yoplait.
- A franquia de distribuio, quando o franquiado se limita a vender

determinados produtos num estabelecimento com a insgnia do franquiador.
Como exemplos temos Pronuptia, Prnatal, Benetton, Cenoura59.
2.3. Entre outras modalidades referidas na doutrina, considerando

diferentes critrios60, pode distinguir-se ainda a package franchise da product
franchise (adoptada pela Federal Trade Comission): a primeira corresponde
franquia praticada na Europa, em que o franquiado adopta o estilo
empresarial estabelecido pelo franquiador e identificado pela marca ou nome
comercial deste; a segunda, traduz-se numa licena para o franquiado vender
produtos da marca do franquiador, em exclusividade ou com outros produtos
(o que suscita problemas de demarcao de outros contratos, como o de
concesso)61.
Na
classificao
anterior,
primeiro
caso
corresponder
58 Cfr. os citados acrdos do STJ de 23.02.2010 e de 19.10.2010 e da Rel. do Porto de

15.07.2009 e de 19.05.2010.
59 Cfr. os citados Acrdos do STJ de 09.01.2007 e da Rel. de Lisboa de 21.01.2010.
60 Cfr. ELSA V. SEQUEIRA, Ob. Cit., 452 e segs, ISABEL O. ALEXANDRE, Ob. Cit, 349 e segs e M
FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 228 e segs.
61 Cfr. M FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 228 e CARLOS OLAVO, Ob. Cit., 164.
28
aproximadamente franquia de produo e de servios e o segundo

franquia de distribuio.
2.4. Distinguem os autores igualmente, tendo em conta a forma como

o franquiador se relaciona com o franquiado, entre:
- Franquia directa, quando a mesma estabelecida directamente entre
o franquiador e o franquiado.
Constitui a forma mais simples da estrutura da rede de franquia, com
evidentes inconvenientes no comrcio internacional ou em territrio de
grandes dimenses, com a disperso dos franquiados a dificultar o controlo
por parte do franquiador.
- Franquia indirecta, quando o franquiador constitui no prprio pas da

sua sede ou no uma filial ou sociedade que ele domina e a partir da qual ele
efectua a franquia directa com empresrios locais.
Este esquema no tem o inconveniente do anterior, mas pode no
proporcionar a reduo de custos que, em princpio, se procuraria atravs do
recurso franquia.
- Franquia associativa, quando o franquiador e franquiado constituem

uma sociedade para exercer a actividade prpria do franquiado. possvel a
situao inversa, em que o franquiado participa no capital social da empresa
franquiadora.
Pe-se em dvida que aqui se esteja perante uma verdadeira franquia,
pois pode ficar comprometida a independncia entre as partes, uma vez que
h um vnculo societrio entre elas.
Mas, como afirma M FTIMA RIBEIRO62, "este sistema pode ter o mrito
de fazer partilhar os riscos de implantao da franquia com um terceiro que,
62 Ob. Cit., 230, que, nesta parte, seguimos de perto. Sobre esta classificao, cfr. tambm
ISABEL O. ALEXANDRE, Ob. Cit., 350 e 351; ANA P. RIBEIRO, Ob. Cit., 28; M. PEREIRA BARROCAS,
Ob. Cit., 133. O Acrdo do STJ de 27.06.2002 aborda um caso em que a franquiadora
detinha participao no capital da sociedade franquiada.
29
por seu lado, um autctone de quem pode razoavelmente esperar-se um

perfeito conhecimento das condies locais"63.
2.5. No mbito internacional, assume relevo tambm o contrato de

franquia principal, o master franchising, que comporta para o franquiado
(master franchise) a possibilidade de contratar sub-franquiados na zona que
lhe foi atribuda, ficando aquele responsvel pela administrao da rede nesse
territrio, bem como pelo treino, assistncia e controlo dos franquiados que
aqui exercem a sua actividade64.
Ou seja, "o franquiador acorda com um operador econmico, situado
na zona de implantao, que este a vai desenvolver a rede de franquia,
atribuindo-lhe, em regra exclusividade"65. Este, por seu turno, vai negociar
contratos de sub-franquia que tm o seu contedo determinado pelo contrato
de franquia principal.
Exemplo desta figura o caso apreciado pelo Acrdo da Relao do
Porto de 13.11.2003, acima citado.
Neste acrdo, para alm de outros elementos tpicos do contrato de franquia, ficou
provado que a sociedade norte-americana Dale Carnegie & Associates, Inc., detentora dos
direitos de promoo, organizao e conduo dos cursos de formao pessoal, chamados
Cursos Carnegie, concedeu licena ao autor para, com exclusividade, organizar e conduzir
esses cursos no territrio de Portugal. O autor, por seu turno, celebrou com o ru um
contrato por via do qual concedeu a este licena para que este organizasse e conduzisse esses
cursos no distrito do Porto (com durao e contedos fixados pela dita sociedade).
Afirmou-se neste acrdo que os sub-franquiados podem no estabelecer qualquer
relao contratual directa com o franquiador, aludindo-se a sub-contratos transparentes, por
serem repetio fiel das regras e do contedo do contrato de franquia celebrado entre o
franquiador e o sub-franquiador66.
63
Com desenvolvimento, sobre estas relaes inter-societrias, L. PESTANA DE VASCONCELOS,

Ob. Cit., 89 e segs.
64 ISABEL O. ALEXANDRE, Ob. Cit., 353.
65 M FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 230.
66 Cfr. M FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 232, nota (637), citando Frignani.
30
2.6. Distingue-se ainda, segundo o critrio da exclusividade, entre:

- Franquia prpria, quando se estabelea entre franquiador e
franquiado uma clusula de exclusividade: este s poder utilizar ou vender
produtos fornecidos por aquele;
- Franquia imprpria, em que no se verifica a referida exclusividade,
podendo o franquiado abastecer-se junto de outros fornecedores e de outros
produtos, exceptuados aqueles que possam concorrer com os adquiridos ao
franquiador.
Tambm neste caso se pe em dvida que se esteja perante um
verdadeiro contrato de franquia, pois a venda de outros bens contrria
imagem homognea da rede e estreita relao que deve existir entre as
partes67.
2.7. Discute-se tambm se constituir um contrato de franquia, a

chamada franquia de balco, ou corner, que se encontra em algumas grandes
superfcies68, que permite a concentrao de especialistas de um determinado
domnio e tem a vantagem de permitir a distribuio de produtos mesmo em
localidades em que no se justificaria a abertura de um posto de venda
exclusivo69.
3. Contedo
A definio englobante que acima indicmos sintetiza os direitos e

obrigaes das partes que, uma vez acordadas em cada caso, permitiro
verificar
que
foi
celebrado
um
verdadeiro
contrato
de
franquia,
independentemente do nomen iuris que lhe tenha sido atribudo.

67
Cfr. M FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 239 e ELSA V. SEQUEIRA, Ob. Cit., 452. Tambm o citado
Acrdo do STJ de 19.10.2010.
68 Ser, aparentemente, o caso de balces de diversas marcas que encontramos na cadeia "El
Corte Ingls". As dvidas sobre se constituir caso de franquia decorre do facto de ser
mnimo o saber-fazer transmitido.
69 M FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 235.
31
So essas obrigaes e correspondentes direitos que passamos agora a

analisar com mais detalhe.
3.1. Contedo essencial
3.1.1. A licena de explorao de marca e/ou o direito de uso de outro

sinal distintivo do comrcio do franquiador.
O franquiador deve conceder ao franquiado o direito de utilizar um

sinal distintivo da rede de distribuio em que se integra, por forma a poder
distinguir os produtos e servios transaccionados por essa via.
Em regra estar em causa a marca do franquiador, atravs de uma
licena de marca (art. 32 do CPI), mas a concesso pode estender-se a outros
sinais distintivos70,71.
Sinais que, como afirma L. PESTANA
DE
VASCONCELOS72, "so elementos
chave para a atraco da clientela; so eles que permitem identificar a rede,

garantir a qualidade dos produtos que o franqueador vende e dos servios que
presta, sendo volta destes elementos que o franqueador desenvolve o melhor
do seu esforo publicitrio".
Como veremos, a franquia no se confunde com a licena de marca,

nem tem esta como contedo mnimo.
certo, porm, que no se concebe a existncia de um contrato de
franquia sem estar envolvido um sinal distintivo do comrcio do franquiador:
atravs dele que o franquiado v assegurada clientela j fidelizada pelo
70
Sinais que, actualmente, com as alteraes introduzidas ao Cdigo de Propriedade

Industrial (DL 143/2008, de 25/7), se restringem ao logtipo, que ser o utilizado para
identificar os vrios estabelecimentos da rede.
71 Cfr. o Acrdo do STJ de 19.10.2010, acima citado, onde se afirma que no obsta
existncia do contrato de franquia que no haja licena de utilizao de marca, dando como
exemplo o caso de uma cadeia internacional de joalheiros em que estar em causa a
utilizao do nome comercial e no a da marca, citando, neste ponto, J. OLIVEIRA ASCENSO,
Direito Comercial, II, 317.
72 Ob. Cit., 32.
32
mesmo e esse sinal que mais facilmente serve para, aos olhos do pblico,
identificar o franquiado com a rede de distribuio em que se integra.
Ser, deste modo, necessria "a referncia a sinais distintivos do
comrcio que individualizem a rede de distribuio, pois s assim se corporiza
a inteno de se criar um sistema organizado de vendas de produtos e de
prestao de servios"73.
Uma breve reflexo conduz a uma concluso que parece bvia: nos
casos de franquia de distribuio, quando o produtor que vende os bens ao
franquiado, no concede o direito de aplicar a marca a esses produtos, uma
vez que esse sinal distintivo j foi por ele aposto nos referidos bens74.
3.1.2. Obrigao de comunicar o saber-fazer (know-how)
Trata-se de elemento constante e marcante do contrato de franquia: o

franquiador est obrigado a transmitir ao franquiado o seu know-how ou
saber-fazer, comunicando-lhe conhecimentos prticos que permitam a este,
atravs da sua aplicao, reiterar o sucesso comercial daquele.
Embora o know-how se manifeste com mais fora no mbito da
tcnica industrial, essa figura estende-se a domnios no estritamente
tecnolgicos,
organizativo
compreendendo
ou
comercial
tambm
"conhecimentos
conhecimentos
contidos
de
em
carcter
reas
de
contabilidade, das anlises de mercado, da gesto de stocks, do controlo de

qualidade, da publicidade, etc"75.
Como refere J. OLIVEIRA ASCENSO, "o saber-fazer o conjunto de
conhecimentos tcnicos que so necessrios para dar vida a uma ideia
empresarial".
73
CARLOS OLAVO, Ob. Cit., 166.

Neste sentido, L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 52; CARLOS OLAVO, Ob. Cit., 166;
ISABEL O. ALEXANDRE, Ob. Cit., 355 e M FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 162.
75 M GABRIELA FIGUEIREDO DIAS, A Assistncia Tcnica nos Contratos de Know-how, 30. No
mesmo sentido, J. OLIVEIRA ASCENSO, Ob. Cit., 292 e L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit.,
35.
74
33
Na linha dos diplomas que o precederam76, o Regulamento n

330/2010, da Comisso, de 20.04.2010, define o "saber-fazer" nestes termos:
conjunto secreto, substancial e identificado de informaes prticas no
patenteadas, resultantes de experincias e ensaios efectuados pelo fornecedor
art. 1 n 1 g).
Analisemos cada um dos elementos desta noo, partindo da
densificao contida na parte complementar daquele preceito.
- Por "secreto" entende-se que o saber-fazer no geralmente conhecido

nem de fcil obteno.
O sentido o de que, "enquanto conjunto ou na configurao e
montagem dos seus componentes, no do conhecimento geral ou de fcil
acesso", mantendo-se o entendimento, tambm assinalado no Regulamento
n 4087/88, de que o termo "secreto" "no deve ser entendido restritivamente,
no sentido de que cada componente individual do saber-fazer dever ser
totalmente desconhecido ou no susceptvel de ser obtido fora da empresa do
franquiador" (art. 1 n 3 g).
A originalidade deve ser aferida em termos relativos, isto , em funo
da pessoa do franquiado, e muito limitados: no se exige que o franquiado
obtenha com o contrato um saber-fazer a que, por si, com toda a
probabilidade no chegaria, mas apenas que, para o conseguir, "precisaria de
investir muito mais tempo e dinheiro do que vai investir para ingressar na
rede de franquia em causa"77.
este carcter secreto que explica a obrigao de segredo que
impende sobre o franquiado.
- Por "substancial", entende-se que o saber-fazer considervel e til

para o comprador para efeitos de utilizao, venda ou revenda de bens ou
servios contratuais.
76
77
Regulamentos ns 4087/88, de 30.11.88 e 2790/99, de 22.12.99.

M FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 173
34
O sentido o de que "o saber-fazer inclui conhecimentos importantes

para a venda de produtos ou para a prestao de servios a utilizadores finais
e, em especial, para a apresentao de produtos para venda, para a
transformao de produtos em ligao com a prestao de servios, para os
mtodos de negociar com os clientes e para a administrao e gesto
financeira; o saber-fazer deve ser til para o franquiado ao ser susceptvel,
data da concluso do acordo, de melhorar a sua posio concorrencial, em
especial ao melhorar os seus resultados ou ajudando-o a penetrar num novo
mercado"78.
De modo mais sinttico, referia o Regulamento n 2790/99 que "o
saber-fazer inclui informaes indispensveis ao comprador para a utilizao,
venda ou revenda de bens ou servios contratuais" (art. 1 f)).
Deve, portanto, ser til pessoa que o aplica, constituindo para esta
uma vantagem concorrencial no mercado. Para o ser, deve ser objecto de
permanente renovao e actualizao, adaptando-se a novas exigncias do
mercado.
- Por "identificado", entende-se que o saber-fazer deve ser definido de

uma forma suficientemente abrangente, a fim de permitir verificar se preenche
os critrios de confidencialidade e substancialidade.
Acrescentava o Regulamento n 4087/88 que a "descrio do saberfazer pode constar do acordo de franquia, quer de documento separado, quer
ser registado por qualquer outra forma adequada" art. 1 n 3, al. i).
Em regra, esta descrio consta de documento separado de fcil
consulta (manual de instrues, caderno de encargos, etc.).
- As informaes prticas devem ainda ser: transmissveis; "no

patenteadas";
"resultantes
de
experincias
ensaios
efectuados
pelo
fornecedor".
Transmissveis significa que devem poder ser utilizadas por terceiro,
78
Art. 1 n 3 h) do Regulamento n 4087/88.
35
sem traduzir, porm, simples repetio dos mtodos usados pelo franquiador,
implicando, em regra, adaptao desses mtodos s condies de mercado em
que o franquiado vai actuar.
Por
outro
lado,
deve
tratar-se
de
informaes
prticas
"no
patenteadas", no o sendo por dois motivos: "porque, embora pudessem ter

sido objecto de patente, no o foram, no sendo j possvel faz-lo; porque,
por natureza, no so objecto idneo de patente (devido sua falta de
novidade, no aplicao ao domnio industrial, etc.)"79.
Por fim, devemos estar perante conhecimentos experimentados e no

meramente tericos, isto , o mtodo do franquiador deve ser testado e
trabalhado quer em centros-piloto, quer em sucursais, permitindo que o
franquiado o possa observar.
3.1.3. Obrigao de assistncia tcnica
O Regulamento n 4087/88 (art. 1n 3 b) aludia "prestao

contnua de assistncia comercial ou tcnica ao franquiado por parte do
franquiador, durante a vigncia do acordo".
Decorre da que estamos perante um servio, contnuo, que deve ser
prestado ao longo de todo o contrato (embora, em regra, mais intenso no
incio
da
relao
contratual).
Distingue-se,
por
isso,
do
saber-fazer,
complementando-o.
Pode concretizar-se em vrias actividades, consoante a modalidade de
franquia e as necessidades do franquiado, tendo sempre por limite a
independncia deste: "conselhos quanto localizao do estabelecimento, s
necessidades de stock, negociao com os fornecedores, procura de
financiamento, ao arranjo da loja (franquia de servios e de distribuio);
informaes sobre o mercado, as preferncias dos consumidores, as
79
ISABEL O. ALEXANDRE, Ob. Cit., 357; L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 36.
36
qualificaes do pessoal; apoio jurdico e contabilstico"80.
3.1.4. Obrigao do franquiado de pagar uma contrapartida
Esta obrigao constitui elemento essencial do contrato de franquia: o

franquiado deve pagar uma contrapartida, que normalmente se traduz numa
prestao inicial (initial fee ou front money) e prestaes peridicas (royalties).
Mas em vez desta combinao, podem as partes estipular o pagamento
apenas de uma dessas modalidades81.
A prestao inicial, paga quando celebrado o contrato, "constitui a
compensao do franquiador por colocar disposio do franquiado a mais
valia de um negcio estruturado e com nome feito no mercado"82.
Essa prestao , pois, contrapartida:
- do direito de utilizar os sinais distintivos do franquiador;
- do saber-fazer transmitido na formao;
- dos servios prestados no mbito da assistncia inicial (para
abertura do estabelecimento).
As prestaes peridicas so fixadas em funo do volume dos

negcios do franquiado, estipulando-se, por vezes, um montante mnimo;
visam compensar a formao e assistncia prestada ao longo do contrato83 e
so pagas, em regra, mensalmente.
Nos contratos de distribuio com clusula de fornecimento exclusivo
80
L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 42. Cfr. o citado Acrdo do STJ de 19.10.2010.
Diz-nos L. PESTANA DE VASCONCELOS que "na Europa mesmo vulgar os franqueadores
prescindirem do front money, enquanto que nos Estados Unidos se opta pelo sistema inverso,
isto , o franqueado paga uma vultuosa prestao inicial, no sendo depois obrigado ao
pagamento de royalties" Ob. Cit., 45.
82 M. PEREIRA BARROCAS, Ob. Cit., 141. Segundo este Autor, por vezes, o "initial fee" ou "front
money" no assume a natureza de um pagamento, mas apenas uma cauo por depsito
feita pelo franquiado com o objectivo de constituir uma garantia para o franquiador
relativamente durao do contrato por um perodo mnimo de tempo.
83 Como se refere no citado Acrdo do STJ de 23.02.2010, as "royalties no representam,
como num contrato de locao tpico, uma contrapartida da utilizao de um bem, mas o
valor tambm correspondente amortizao de equipamento (tantas vezes essencial para a
comercializao do produto), custos de gesto e da assistncia prestada".
81
37
frequente a atribuio ao franquiador do direito de incorporar a

remunerao no preo dos bens fornecidos ao franquiado84.
3.1.5. Obrigao do franquiado de suportar o controlo do franquiador
Trata-se de obrigao indispensvel para permitir que seja assegurada

a homogeneidade e a boa imagem da rede.
As condies e termos em que deve ser exercido esse controlo so
fixadas no contrato, sendo de intensidade varivel e tendo sempre por limite a
independncia e a autonomia de gesto do franquiado.
Podem referir-se, como exemplos dessas clusulas, as seguintes
obrigaes85:
- Submeter a acordo prvio do franquiador as operaes publicitrias
que pretenda realizar;
- Fornecer ao franquiador informao sobre o seu estado financeiro;
- Suportar um controlo qualitativo a posteriori sobre os produtos por si
comprados a fornecedores da sua escolha;
- Obter autorizao do franquiador quanto localizao e decorao
do seu estabelecimento;
- Vender apenas os produtos e prestar os servios autorizados pelo
franquiador;
- Sujeitar-se inspeco das suas instalaes por representantes do
franquiador.
Este direito do franquiador, que lhe permite, para alm do objectivo

referido (velar pela imagem da rede), verificar os resultados do franquiado
(para aferir da contrapartida paga), constitui simultaneamente um dever para
com os outros elementos da rede, pois qualquer comportamento de um deles,
84
"Existem assim casos em que aparentemente no est previsto o pagamento de nenhum

correspectivo por parte do franquiado, existindo pagamentos ocultos" M FTIMA RIBEIRO,
Ob. Cit., 184 e 185.
85 ISABEL O. ALEXANDRE, Ob. Cit., 363.
38
que contribua para depreciar a imagem da organizao, pode redundar em

prejuzo dos demais.
3.2. Contedo no essencial
Limitamo-nos a uma breve referncia a algumas clusulas frequentes,

no necessrias para a classificao do contrato, apesar de algumas delas
serem consequncia inevitvel do contedo essencial deste.
Assim:
a) Clusula de localizao
Consiste no direito que cabe ao franquiador de aprovar ou no a
localizao do estabelecimento do franquiado, bem como de no permitir a
transferncia dessa localizao.
b) Proibio de venda a revendedores exteriores rede

Visa naturalmente a proteco da marca e da sua reputao, que
poderia ser afectada em caso de comercializao em condies diferentes das
que o franquiador tem por adequadas.
Esta restrio, porm, s ser admissvel, isto , s ser isenta da
aplicao do art. 101 n 1 do Tratado, se a venda feita a distribuidores no
autorizados por membros de um sistema de distribuio que revista as
caractersticas de uma distribuio selectiva (sistema em que o fornecedor se
compromete a vender os bens ou servios contratuais apenas a distribuidores
seleccionados com base em critrios especificados e em que estes se
comprometem a no vender tais bens ou servios a distribuidores no
autorizados) art. 4 b) do Regulamento n 330/2010.
c) Clusula de publicidade
Visa usualmente definir as condies em que o franquiado pode
efectuar publicidade local forma, meio e autorizao prvia do franquiador.
39
A publicidade pode ficar a cargo deste, para promoo de toda a rede,

mediante estipulao de uma taxa que os franquiados devem pagar (em geral
uma percentagem dos royalties) para criao de um fundo com aquele fim.
d) Proibio de cesso da posio contratual

Trata-se de clusula habitual, mas desnecessria dada a natureza
intuitu personae do contrato.
e) Clusula de compra mnima

Trata-se de estipulao que obriga o franquiado a adquirir ao
franquiador ou a fornecedor por este indicado, um determinado volume de
compras, com a inerente vantagem para o franquiador de garantir o
escoamento dos seus produtos, mas tambm para a rede, uma vez que
permite um abastecimento da clientela sem rupturas.
f) Clusula de abastecimento exclusivo

Trata-se de estipulao que obriga o franquiado a abastecer-se
exclusivamente junto do franquiador ou fornecedores indicados por este, o
que compreensvel para a preservao da imagem da marca.
Configura uma obrigao de no concorrncia art. 1 n 1 d) no
podendo ter durao superior a cinco anos art. 5 n 1 a) do Regulamento
n 330/2010.
g) Clusula de fixao de preos de venda

Traduz-se para o franquiado na obrigao de praticar os preos
fixados pelo franquiador.
Se essa obrigao se concretiza na fixao de um preo mnimo ou fixo
ou numa restrio da possibilidade de o franquiado estabelecer o seu preo
de venda, j vimos que a clusula ser absolutamente proibida art. 4 al. a)
do Regulamento n 330/2010.
Ressalva-se nesta norma a "possibilidade de o fornecedor impor um
40
preo mximo ou de recomendar um preo de venda, desde que estes no

correspondam a um preo de venda fixo ou mnimo, em resultado de presses
ou de incentivos oferecidos por qualquer uma das partes".
h) Clusula de exclusividade territorial

Trata-se de clusula em que as partes regulam a exclusividade a um
determinado territrio relativamente aos fornecimentos efectuados pelo
franquiador e/ou a distribuio por parte do franquiado.
J vimos que absolutamente proibida a clusula que tenha por efeito
a partilha do mercado por territrio ou por cliente art. 4 al. b) do
Regulamento n 330/2010 mas permite-se "a um fornecedor (franquiador)
restringir as vendas activas por parte dos seus compradores directos
(franquiados) a um territrio ou a um grupo de clientes que foi atribudo
exclusivamente a outro comprador (franquiado) ou que o fornecedor reservou
para si"86.
4. Natureza jurdica
O contrato de franquia pode ser qualificado como um contrato atpico,

inominado, intuitu personae, oneroso, sinalagmtico e de adeso87.
Atpico, por no dispor de disciplina legal prpria, apesar de,
reconhecidamente, constituir um contrato socialmente tpico;
Inominado, por no se encontrar consagrado o seu nomen iuris88;
Intuitu personae, por celebrado em ateno s especiais qualidades
pessoais e econmicas de uma das partes, implicando reforados deveres de
lealdade e de boa f (da que a sub-franquia dependa da autorizao do
franquiador);
86
M FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 203.

Cfr. J. ENGRCIA ANTUNES, Ob. Cit., 453.
88 Cfr., todavia, no mbito comunitrio o citado Regulamento n 4087/88, entretanto
revogado.
87
41
Oneroso, por dele derivarem vantagens patrimoniais para ambas as

partes (cfr. o referido pagamento da inicial fee e das royalties)
Sinalagmtico, por dele resultarem obrigaes recprocas para as
partes (cfr. as analisadas obrigaes assumidas pelo franquiador e a
correlativa contrapartida a cargo do franquiado)89;
De adeso, por, em regra, ser celebrado com o recurso a clusulas
contratuais gerais, elaboradas pelo franquiador, a que o franquiado se limita
a aderir.
O contrato de franquia ainda consensual:

No est sujeito a forma especial, vigorando o princpio da liberdade
de forma previsto no art. 219 do CC, apesar de, na prtica, dada a sua
complexidade e importncia, as partes adoptarem normalmente a forma
escrita.
De qualquer modo, comum o contrato envolver a licena de
explorao de direitos privativos de propriedade industrial, estando neste
caso sujeito forma escrita (arts. 31 n 6 e 32 n 3 do CPI).
tambm um contrato comercial:

Quer subjectivamente, por, em regra, serem partes no contrato
sociedades comerciais, por estas virem a ser constitudas para o exerccio da
actividade comercial no mbito da franquia ou, por, de qualquer modo,
exercerem uma "actividade econmica organizada, com carcter profissional,
assumindo o risco especfico do capital", sendo, por isso, empresrios
mercantis e, portanto, comerciantes (arts. 230 e 13 n 1 do CCom.).
Quer objectivamente por:
-
"constituir
pressuposto
necessrio
89
de
uma
actividade
de
Sobre esta natureza, cfr. o citado Acrdo do STJ de 19.10.2010: "ao pagamento do preo
por parte do franquiado corresponde, por parte do franquiador, a obrigao de lhe
proporcionar o uso dos seus sinais distintivos, a prestao de know-how necessrio, a
assistncia tcnica".
42
intermediao nas trocas"90 e "conjugar caracteres prprios de actos de

comrcio tpicos (a aglutinao de caractersticas dos contratos de licena de
explorao de direitos da propriedade industrial, de transferncia de knowhow, de fornecimento e de agncia)"91;
- a actividade da empresa ser tambm integrada pelos "actos
que
definem o modo como a empresa actua e que estruturam a sua

organizao"92, sendo actos do art. 230 do CCom93.
ainda um contrato-quadro94:
Atravs do contrato de franquia, as partes obrigam-se a celebrar
subsequentemente contratos futuros de compra e venda, entre si e com
terceiros, estabelecendo-se a tambm o regime e disciplina destes contratos
subsequentes que, como j referimos, so, em relao quele, contratos de
execuo.
Mas o objecto do contrato de franquia mais amplo e complexo, pois
envolve, "naquilo que constitui mesmo o seu ncleo caracterizador, uma
licena de marca (em regra), o direito ao uso de logtipo e a obrigao de
transferncia de know-how que, juntamente com os deveres de assistncia, o
direito de controlo e as obrigaes pecunirias do franqueado e os analisados
deveres de contratao futura, configuram um contedo contratual mais
abrangente e complexo do que qualquer destas figuras que o compem, s
enquadrvel no seio de um instrumento jurdico que seja suporte desse
conjunto diversificado de efeitos: o contrato-quadro"95.
90
J.M. COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, Vol. I, 63

M. PUPO CORREIA, Direito Comercial, 9 ed., 405.
92 F. CASSIANO SANTOS, Direito Comercial Portugus, Vol. I, 90 e ELSA V. SEQUEIRA, Ob. Cit.,
449.
93 No sentido de que estamos em presena de um contrato comercial, L. PESTANA DE
VASCONCELOS, Ob. Cit., 62 e 63; ANA P. RIBEIRO, Ob. Cit., 62; M FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 142
e o Acrdo da Relao do Porto de 13.11.2003, acima citado.
94 J. ENGRCIA ANTUNES, Ob. Cit., 453; L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 69 e segs.
95 L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 73.
91
43
5. Distino de figuras prximas
5.1. Contrato de agncia
A aproximao entre este contrato, que j analismos, e o de franquia

deriva, como vimos, de constiturem instrumentos contratuais que visam a
distribuio de bens, com o inerente vnculo de dependncia e de integrao
na rede do produtor (supra I.2.).
A distino entre um e outro , porm, clara. Assim, contrariamente
ao agente, o franquiado:
- age em nome e por conta prpria;
- no se limita a promover negcios; um comerciante que compra,
adquirindo a propriedade da mercadoria para revenda;
- assume o risco da comercializao.
5.2. Contrato de concesso comercial
J se disse que a franquia constitui um desenvolvimento do contrato

de concesso, mas reflecte uma mais intensa integrao na rede do produtor,
actuando o franquiado com a imagem empresarial do franquiador. da que
decorre, naturalmente, a distino entre os dois contratos96.
Assim:
-
ingerncia
do
franquiador
na
actividade
do
franquiado
(organizao, mtodos de venda e marketing, etc.) mais acentuada e

extensa;
- O franquiado comercializa os bens produzidos pelo franquiador ou
por terceiro por este indicado, mas utiliza obrigatoriamente a marca ou outro
sinal distintivo do franquiador;
- Existe sempre na franquia a transmisso de um know-how
96
Problema da distino entre as duas figuras que se pe apenas quanto franquia de

distribuio que prxima da concesso; mas o contrato de franquia pode estender-se
tambm prestao de servios e produo L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 54.
44
especfico, complementado por assistncia contnua e mais ampla, de

"mtodos e planos de mercado, de conhecimentos tecnolgicos, de directrizes
sobre a poltica de marketing e dos meios publicitrios a utilizar, etc";
- na franquia, como acima se referiu, o franquiado deve pagar ao
franquiador determinadas contrapartidas pecunirias (em regra, a inicial fee
e as royalties), pelos benefcios que decorrem da utilizao dos sinais
distintivos do franquiador, do know-how que este lhe transmite e da
assistncia que este lhe presta97.
Na prtica, como adverte L. PESTANA
DE
VASCONCELOS, por serem
atpicos, nem sempre fcil distinguir os dois contratos, dada a liberdade de

conformao do contedo de que as partes gozam. A ingerncia pode ser mais
ou menos intensa e, mesmo na concesso, pode haver transmisso de
conhecimentos tcnicos e prestao de assistncia (quando se preveja a
assistncia aps venda, como no sector automvel).
Para alm da existncia da referida contrapartida pecuniria, o critrio
de distino, como prope o referido Autor, ser este: "quando se criar no
pblico, em virtude do know-how transmitido, da assistncia prestada e
muito especialmente do papel reservado aos sinais distintivos do comrcio do
produtor, a convico que est a lidar com uma filial deste ltimo, estaremos
perante um contrato de franquia; se, eventualmente, em virtude do realce
dado aos sinais distintivos do comrcio do distribuidor, se tornar visvel o
carcter autnomo da empresa dele, o contrato ser j de concesso"98.
Com relevo para esta questo, pela sua frequncia, podem ver-se os Acrdos do STJ
de 29.04.2003 e de 07.04.200599 que, no que aqui interessa, versam sobre contratos que
tiveram por objecto postos de abastecimento de combustvel e que qualificaram diversamente
os contratos a discutidos.
O primeiro, como contrato de franquia, sendo claros os elementos provados
97
Sobre estes pontos, seguimos A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 122 e 123.
Ob. Cit. 56. Com interesse para esta distino, cfr. o citado Acrdo do STJ de 21.04.2005
e o Acrdo da Rel. de Lisboa de 07.03.2009, CJ XXXIV, 2, 83.
99 Este publicado na CJ STJ XIII, 2, 30.
98
45
caracterizadores dessa figura ("para que a r, como distribuidora e actuando com a imagem
empresarial daquela, negociasse os produtos daquela em seu nome (da r) e por sua conta";
a se alude ao "controlo da primeira pela segunda e definio e execuo de uma
determinada poltica comercial, expressamente prevista"; refere-se ainda a "utilizao
obrigatria dos sinais distintivos da autora" e que esta "fornecia o know-how, a assistncia,
inclusive tcnica, mtodos e directrizes por ela prescritos ").
O segundo, como contrato de concesso, no permitindo, todavia, o seu teor uma
tomada de posio sobre tal qualificao, por, nos factos provados, no se terem reproduzido
os termos do respectivo contrato100 (e essa questo no ser discutida). evidente que a
qualificao depender sempre da prova que se fizer sobre os elementos do contrato.
5.3. Contrato de licena de explorao de marca
O contrato que tem esta licena por objecto pode ser definido como
"aquele atravs do qual o titular de uma marca atribui a terceiro o direito de
referenciar, atravs dela, os seus prprios produtos e/ou servios e de a
utilizar na sua actividade econmica"101.
Este contrato pode ser a ttulo oneroso ou gratuito: quando a ttulo
oneroso, aproxima-se da locao; se a ttulo gratuito, a analogia faz-se com o
contrato de comodato102.
Esta licena est consagrada no art. 32 do CPI, estando sujeita
forma escrita (n3)
O licenciado goza de todas as faculdades conferidas ao licenciante,
excepto a sua alienao (ns 4 e 8), assim como no pode sub-licenciar sem
autorizao escrita do licenciante (n 9 do mesmo preceito).
Ao abordarmos o contedo do contrato de franquia, referimo-nos a

este seu elemento indispensvel, por a marca ser o sinal que mais facilmente
100
Em situao idntica, o Acrdo da Rel. de Lisboa de 14.02.2006, que apreciou um

contrato com objecto, em parte, similar, tendo concludo tambm pela concesso.
101 CARLOS OLAVO, Propriedade Industrial, 2 ed., 141; tambm O Contrato de Licena de
Explorao de Marca, em Direito Industrial Vol. I, 354; cfr. tambm L. COUTO GONALVES,
Manual de Direito Industrial, 293.
102 Cfr. CARLOS OLAVO, Propriedade Industrial cit., 143 e 144; L. COUTO GONALVES, Ob. Cit.,
301.
46
serve para, aos olhos do pblico, identificar o franquiado com a rede de

distribuio em que se integra.
Acrescentmos, porm, que a franquia no se confunde com a licena
de marca, nem tem esta como contedo mnimo.
Por um lado, o franquiado integra-se na rede do franquiador, o que
no sucede com o licenciado em relao ao licenciador.
Por outro lado, embora presente no contrato de franquia, as
obrigaes do franquiado (em relao s do licenciado) so mais extensas,
sujeitando-se tambm a um controlo mais exigente do franquiador.
Acresce que, como se referiu, a licena de marca no faz parte de
todos os contratos de franquia, mas apenas da franquia de produo e de
servios.
dias,
chegou
casualmente
ao
meu
conhecimento
um
caso
que
pode
esquematizar-se nestes termos:

Uma conhecida empresa inglesa (A), importadora de ch, fornecia habitualmente
este produto a uma outra empresa do mesmo pas.
Por sua vez, esta segunda empresa, sem ligao primeira, vendeu durante
substancial lapso de tempo esse produto a uma empresa portuguesa.
Com o ch assim importado, esta empresa produzia uma bebida que era depois
comercializada em Portugal.
Esta comercializao era feita, porm, com a marca daquela primeira empresa (A),
com a qual a empresa portuguesa, no incio da sua actividade, havia estabelecido acordo
para utilizao, gratuita, dessa marca.
Autorizao que empresa inglesa (A) agora ps termo.
Como parece evidente, apesar de os elementos disponveis no serem abundantes,
estar em questo apenas um contrato de licena de explorao de marca: para alm de
gratuito, nada se indica que reflicta a integrao da empresa portuguesa em eventual rede da
empresa inglesa ou qualquer dos elementos que caracterizam o contrato de franquia (para
alm da utilizao da marca).
5.4. Contrato de licena de saber-fazer (know-how)
J nos referimos definio de saber-fazer constante do Regulamento

47
n 330/2010 conjunto secreto, substancial e identificado de informaes

prticas no patenteadas, resultantes de experincias e ensaios efectuados
pelo fornecedor art. 1 n 1 g) assim como a cada um destes seus
elementos.
idntica a noo dada pelo Regulamento (CE) n 772/2004 da
Comisso, de 27.04.2004, relativo a acordos de transferncia de tecnologia.
O contrato de licena de saber-fazer ser, pois, o negcio jurdico pelo
qual uma das partes se obriga a transmitir outra aquele conjunto de
informaes e conhecimentos prticos, para que esta os use durante
determinado perodo de tempo, no exerccio da sua empresa, mediante
retribuio103.
A comunicao do saber-fazer constitui, como no caso anterior,

elemento essencial do contrato de franquia, mas este integra, como vimos,
outros elementos, como o direito de uso dos sinais distintivos do franquiador
(necessria para a identificao do franquiado com a rede deste) e a
assistncia tcnica, que mais ampla, no se limitando ao bem que est a ser
comercializado.
6. Formao do contrato
O contrato de franquia um contrato atpico, gozando as partes,

dentro dos limites da lei (art. 405 do CC), de inteira liberdade de modelao
do respectivo contedo, em funo dos interesses e objectivos que
prosseguirem.
Porm, esta liberdade s efectiva se as partes estiverem conscientes e
bem informadas das implicaes que podem advir da celebrao do contrato.
Esse dever de informao, a recair especialmente sobre o franquiador,
mais se impe neste caso, conhecida a complexidade que o contrato
103
Cfr. L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 56.
48
normalmente assume, pela multiplicidade de aspectos que as partes tm de

regulamentar.
A par desse dever de informao, sobressaem tambm os deveres de
lealdade e de esclarecimento, tudo por forma a permitir uma correcta e
esclarecida formao de vontade ao candidato a franquiado104.
Entre ns, na falta de norma legal especfica, a violao destes deveres
pode originar responsabilidade pr-contratual, nos termos do art. 227 do
CC105.
Se estivermos perante contratos de adeso, elaborados, portanto, com

recurso a clusulas gerais, a lei j especialmente exigente DL 446/85, de
25/10 (alterado pelo DL 220/95, de 31/01 e pelo DL 249/99, de 7/7),
dispondo o art. 5 que as clusulas contratuais gerais devem ser
comunicadas na ntegra, de modo adequado e com a antecedncia necessria
para que, tendo em conta a importncia do contrato e a extenso e
complexidade das clusulas, se torne possvel o seu conhecimento completo e
efectivo; e, nos termos do art. 6, devem ainda ser prestados todos os
esclarecimentos razoveis solicitados.
A violao destes deveres em relao a determinadas clusulas tem
por consequncia que estas sejam excludas do contrato art. 8 als. a) e b).
Por vezes, as partes optam por no se vincular desde logo por um

contrato definitivo, celebrando um pr-contrato de franquia, designadamente
quando o candidato a franquiado pretende familiarizar-se com a rede e testar
104
No Cdigo de Deontologia Europeu ponto 3 estabelece-se que:

3.1. A publicidade para o recrutamento de franchisados no dever conter ambiguidades nem
ser enganosa.
3.2. Qualquer documento publicitrio que contenha aluses directas ou indirectas a resultados
financeiros previsionais do franchisado deve ser objectivo e verificvel.
3.3. A fim de permitir que o potencial franchisado se vincule com perfeito conhecimento de
causa, o franchisador deve fornecer-lhe, em prazo razovel e antes da assinatura do contrato,
uma cpia do presente Cdigo de Deontologia, bem como informao completa, de forma escrita
e precisa, respeitantes s clusulas com contrato de franchising.
105 Cfr. os Acrdos do STJ de 07.02.2008, CJ STJ XVI, 1, 69 e da Rel. do Porto de
02.07.2009.
49
o modelo que lhe proposto, junto de um centro piloto ou de uma sucursal

do franquiador.
Fixa-se, deste modo, um perodo de experincia limitado no tempo,
para se aferir da possibilidade de vir a ser estabelecida uma relao de
franquia. O candidato a franquiado fica obrigado a guardar segredo das
informaes confidenciais a que tenha acesso, no advindo, porm, da a
obrigao
para
as
partes
de
celebrarem
contrato
de
franquia
(designadamente para o franquiador que pode chegar concluso de que o

candidato no tem perfil para integrar a sua rede).
O interesse na celebrao de um contrato preliminar pode ser do

candidato a franquiador, por no estar suficientemente seguro das vantagens
que lhe podem advir do sistema (por ex., por falta de experincia ou por
insuficiente implantao da respectiva marca). Pode ento recorrer ao
contrato de pr-franquia, propondo a diversas empresas a experimentao e
desenvolvimento,
durante
certo
perodo
de
tempo,
do
seu
projecto
empresarial. Findo o prazo, o franquiador dever optar por montar o sistema

de franquia ou abandonar o projecto, devendo tambm, naquele caso, a outra
parte indicar se pretende ou no aderir rede106.
Podem tambm as partes vincular-se celebrao futura de um

contrato de franquia atravs de um contrato-promessa.
A dvida que, neste caso, pode pr-se sobre a viabilidade do recurso
execuo especfica. Tendo em conta o disposto no art. 830 n 1 do CC, a
execuo especfica deve ter-se por excluda "sempre que a isso se oponha a
natureza da obrigao assumida", incluindo a a doutrina107 as prestaes de
facto infungvel, como acontece no contrato de franquia que acima
106
Sobre este ponto, cfr. L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 84 e segs.; M FTIMA RIBEIRO,
Ob. Cit., 237.
107 Entre outros, ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, Vol. I, 10 ed., 366 e 367: "casos
em que a prestao do contraente faltoso no se coaduna com a realizao coactiva do
contrato prometido".
50
qualificmos como intuitu personae108.
7. Durao
O contrato de franquia pode ser celebrado por tempo determinado, no

caso de as partes estabelecerem o perodo de tempo por que vai vigorar o
contrato, estipulando um termo final certo (uma data determinada) ou incerto
(por. ex., at ser atingido determinado objectivo, como o completo escoamento
da mercadoria fornecida)109. esta a regra110.
Mas as partes podem nada dizer sobre a durao do contrato,
presumindo-se, ento, que este celebrado por tempo indeterminado art.
27 n 1 do DL 178/86 (aplicvel nos termos acima referidos111).
Importa ter presente que se considera transformado em contrato por

tempo indeterminado o contrato por prazo determinado cujo contedo
continue a ser executado pelas partes, no obstante o decurso do respectivo
prazo (n 2 do mesmo normativo); isto, claro, se no tiver sido prevista a
prorrogao do contrato por um outro perodo.
Renovado o contrato naqueles termos, temos "um novo contrato,
concludo tacitamente, mas que prossegue a relao contratual anterior", o
que pode assumir relevo, como se ver, no caso de denncia112.
Diferente a situao se for estipulada a prorrogao do contrato por
um ou mais perodos, se nenhuma das partes se opuser. Neste caso, por
identidade de razo, a declarao de uma das partes de que no pretende a
prorrogao est sujeita mesma antecedncia mnima estabelecida para a
108
Cfr. L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 87.

Cfr. A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 132.
110 Por norma, os franquiadores preferem a celebrao do contrato por curtos perodos, por
forma a estimular a eficincia dos franquiados. No entanto, sobre a durao do contrato, o
Cdigo de Deontologia estabelece que ela "deve ser fixada de forma a permitir ao franchisado
a amortizao dos seus investimentos iniciais e especficos do franchising" ponto 5.4.
111 Supra I.3.
112 A. PINTO MONTEIRO, Contrato de Agncia, 5 ed., 115.
109
51
denncia113.
8. Extino do contrato
Na falta de regime legal especfico, tem aqui aplicao o regime do

contrato de agncia, previsto no DL 178/86, nos termos j acima expostos e
tendo em conta as especialidades prprias do contrato de franquia.
As formas de cessao do contrato esto previstas no art. 24: por
acordo das partes, caducidade, denncia ou resoluo.
8.1. Acordo das partes
Encontra-se previsto no art. 25, tratando-se de modo de extino que

decorreria j dos princpios gerais dos contratos art 406 do CC.
Exige-se, todavia, que o acordo seja reduzido a escrito.
8.2. Caducidade
Ocorrendo um dos eventos previstos no art. 26, de carcter objectivo,

o contrato cessa automaticamente, sem necessidade de qualquer declarao
de vontade das partes nesse sentido, com efeitos ex nunc.
A enumerao desse artigo no taxativa (desde logo pela utilizao
do termo "especialmente").
Esto expressamente previstos estes casos:
- findo o prazo estipulado (como bvio, para contratos celebrados por
tempo determinado);
- verificando-se a condio a que as partes o subordinaram (resolutiva)
ou tornando-se certo que no pode verificar-se (suspensiva);
- por morte ou extino (se for pessoa colectiva) do agente (dado
113
Cfr. A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 116.
52
tratar-se de contrato intuitu personae).
8.3. Denncia
A denncia " aqui entendida como forma de cessao privativa dos

contratos celebrados por tempo indeterminado e no como meio de impedir a
prorrogao
ou
renovao
de
um
contrato
celebrado
por
tempo
determinado"114.
"Trata-se de uma forma tpica de fazer cessar relaes duradouras por
tempo indeterminado. Qualquer das partes, livre e discricionariamente ad
libitum ou ad nutum atravs de uma declarao unilateral receptcia dirigida
outra parte, pode fazer cessar o contrato. um direito potestativo de que
goza"115.
A denncia encontra-se prevista no art. 28, que a sujeita, porm, a
uma condio: tem de ser respeitado um perodo de pr-aviso, devendo ser
comunicada outra parte com determinada antecedncia mnima.
Importa notar, porm, que nesse preceito legal se fixam perodos

mnimos de pr-aviso que no devem ser aplicados ao contrato de franquia116:
por serem demasiado curtos, tendo em conta que o franquiado faz
investimentos considerveis (muito superiores queles que so exigidos ao
agente) e adquire a propriedade das mercadorias vendidas ou utilizadas na
produo ou na prestao de servios. Portanto, quanto menor for a durao
do contrato, menos possibilidade tem de recuperar o seu investimento e de
escoar as mercadorias.
Assim, no contrato de franquia, no tendo sido convencionado praviso, deve ser exigida para a denncia uma antecedncia mnima razovel,
apurada face s circunstncias do caso, considerando especialmente a
114

A. PINTO MONTEIRO, Contratos cit., 134.
116 Cfr. A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 138; L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 115 e M
FTIMA RIBEIRO, 243. Tambm os citados Acrdos do STJ de 21.04.2005 e de 09.01.2007.
115
53
necessidade de amortizao do investimento realizado pelo franquiado.

No sendo respeitado o pr-aviso, a denncia ilcita, incorrendo o
denunciante em responsabilidade contratual, ficando obrigado a indemnizar a
outra parte pelos danos que resultarem da falta ou insuficincia de pr-aviso.
Pode acontecer que as partes tenham convencionado um pr-aviso

mnimo que se venha a revelar insuficiente, face aos vultuosos investimentos
realizados.
Neste caso, tratando-se de prazo inserido em clusula contratual
geral, poder ser aplicado o regime do art. 19 do DL 446/85, de 25/10, que
probe as clusulas gerais que "coloquem na disponibilidade de uma das
partes a possibilidade de denncia, imediata ou com pr-aviso insuficiente,
sem compensao adequada, do contrato quando este tenha exigido
contraparte investimentos ou outros dispndios considerveis".
Se a clusula tiver sido negociada, poder recorrer-se, em casos de
injustia gritante (por ex., se a parte fez considerveis investimentos por
confiar justificadamente numa durao superior do contrato), "ao princpio da
boa f na execuo dos contratos, que postula um prazo de pr-aviso
razoavelmente longo antes da denncia desses negcios jurdicos".117
8.4. Resoluo
A resoluo consiste na "destruio da relao contratual, operada por

um dos contraentes, com base num facto posterior celebrao do
contrato"118.
Carece, pois, de um fundamento119; pode ser feita por declarao
outra
parte
(art.
436
do
CC)
e,
assim,
extrajudicialmente;
opera
imediatamente, logo que recebida a declarao resolutiva.

117

ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, Vol. II, 7 ed., 275.
119 Como refere J. BAPTISTA MACHADO, Pressupostos da Resoluo por Incumprimento, em
Obra Dispersa, Vol. I, 130, "o direito de resoluo um direito potestativo extintivo,
dependente de um fundamento".
118
54
Justifica-se tambm aqui plenamente a aplicao analgica do regime

previsto nos arts. 30 a 32 do DL 178/86. A comear pelos fundamentos de
resoluo previstos naquele preceito, que "concretizam, de algum modo,
princpios
gerais
que
em
princpio
vigoram
para
qualquer
contrato
duradouro"120.
Esses fundamentos so os seguintes:

a) Se a outra parte faltar ao cumprimento das suas obrigaes, quando,
pela sua gravidade ou reiterao, no seja exigvel a subsistncia do
vnculo contratual.
As obrigaes aqui previstas so as que as partes convencionaram,

como as que foram atrs analisadas, tendo-se em conta que o contrato
assenta em especiais relaes de colaborao e confiana, impondo-se a cada
uma das partes um comportamento segundo a boa f (como consagrado e
explicitado nos arts. 6 e 12).
Como refere J. BAPTISTA MACHADO121, nas "obrigaes derivadas de
contratos de execuo continuada celebrados intuitu personae ou que
pressupem uma relao de confiana e de colaborao estreita, ou
pressupem certas qualidades de honorabilidade, lealdade, confidencialidade,
etc., que so fundamentais para a consecuo da finalidade contratual", em
sntese, "nos contratos de que decorre uma relao particularmente estreita
de confiana mtua e de leal colaborao () todo o comportamento que
afecte gravemente essa relao pe em perigo o prprio fim do contrato, abala
o fundamento deste e pode justificar, por isso, a resoluo".
O incumprimento deve, nesta perspectiva, atingir especial relevncia,
quer pela importncia da infraco em si, quer pelo relevo que assume no
contexto da relao complexa (no sendo em si grave pode justificar a perda
de confiana no futuro cumprimento), quer pela sua reiterao, por forma a
120
121

Ob. Cit., 140 e 141.
55
que no seja exigvel outra parte a manuteno do vnculo contratual122.
b) Se ocorrerem circunstncias que tornem impossvel ou prejudiquem

gravemente a realizao do fim contratual, em termos de no ser
exigvel que o contrato se mantenha at expirar o prazo convencionado
ou imposto em caso de denncia.
Trata-se aqui de um fundamento objectivo, de uma "justa causa", mas

em que esta "no consiste numa violao contratual pelo sujeito contra o qual
exercido o direito de resoluo, mas num facto que se liga vida ou esfera
do controle daquela das partes a que a lei confere o direito de resoluo"123.
Esto, portanto, em causa "circunstncias no imputveis a qualquer
das partes que impossibilitam ou comprometem gravemente a realizao do
escopo visado"124.
Nos termos do art. 32, ns 1 e 2, independentemente desse direito de

resoluo, qualquer das partes tem o direito de ser indemnizada pelos danos
resultantes do no cumprimento das obrigaes da outra; no caso da al. b)
essa indemnizao ser fixada segundo a equidade.
Duas notas ainda sobre esta figura da resoluo.

A primeira refere-se questo de saber que tratamento deve ser dado
resoluo operada por uma das partes e que vem depois a apurar-se que
no tinha fundamento.
A melhor doutrina parece ser a que entende que essa resoluo se
traduz numa situao de no cumprimento, sendo equiparvel a uma
122
Apreciando um caso de resoluo fundada na al. a) do art. 30, cfr. o citado Acrdo da
Rel. de Lisboa de 16.12.2008.
123 J. BAPTISTA MACHADO, Ob. Cit., 146.
124 A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 146. Afirma-se no Acrdo do STJ de 29.04.2003 que,
"enquanto contrato de cooperao, primordial no o comportamento dos contraentes mas o
fim a que o contrato de prope, o qual, se se vier a tornar impossvel, justifica a resoluo";
ainda sobre um caso de justa causa de resoluo com fundamento na al. b) do art. 30, cfr. o
citado Acrdo da Rel. do Porto de 19.05.2010.
56
denncia sem observncia do aviso prvio devido, com a consequente

extino do contrato125.
Para
tal,
ser
de
considerar
que,
nos
contratos
por
tempo
indeterminado, a parte que resolveu o contrato, sempre poderia denunci-lo,

no carecendo para isso de fundamento; por outro lado, essa declarao de
resoluo pode ser equiparada a uma declarao peremptria de no
cumprimento, que tem sido pacificamente entendida como equivalente a um
no cumprimento definitivo126.
A soluo apontada permite-nos responder a uma outra questo

conexa que consiste em saber se o franquiado, por entender que se encontra
perante uma resoluo abusiva, pode continuar a usar dos sinais distintivos
do franquiador at que se apure definitivamente se existiu fundamento para
tal resoluo.
Considerando-se cessado o contrato, a resposta deve ser negativa127.
A outra nota tem a ver com o regime da resoluo e que decorre

implicitamente do que acima se exps.
Tem realmente sido sublinhado por vrias decises jurisprudenciais
que no h aqui que recorrer interpelao admonitria do art. 808 do
CC128.
Afirma-se, a este propsito, no citado Acrdo do STJ de 09.01.2007:
"() Se o exerccio do direito de resoluo na lei geral depende do
incumprimento culposo, tambm aqui tal acontece, embora, pela aplicao
analgica das normas do contrato de agncia, possam relevar factos no
culposos.
Tratando-se de um contrato de cooperao h que ter sempre presente
125 Neste sentido, A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 147. Tambm o Acrdo da Rel. de Lisboa de
10.12.2009.
126 Cfr., entre outros, ANTUNES VARELA, Ob. Cit., 92 e L. MENEZES LEITO, Direito das
Obrigaes, Vol. II, 228.
127 Neste sentido, L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 121 e segs.
128 Cfr. Acrdos do STJ de 29.04.2003 e de 09.01.2007 e da Rel. de Lisboa de 16.12.2008.
57
o seu escopo final que, se impossvel, justifica tambm a resoluo (cfr. Dra.
Maria Helena Brito, in O Contrato de Concesso Comercial, 227).
A simples perda de confiana no cumprimento futuro do contrato
pode, em tese, justificar a resoluo.
Se aqui h justa causa de resoluo no h que lanar mo da
interpelao admonitria do art. 808 do CC.
Como refere o Prof. Baptista Machado (RLJ 118-280) este preceito
ajusta-se apenas a negcios sobre transaces de bens, no se ajustando
directamente s relaes contratuais duradouras, para as quais o regime
tpico o da resoluo por justa causa. Nas relaes obrigacionais
duradouras, o que est em causa no a perda do interesse numa concreta
prestao (pelo menos em regra) mas a justificada perda de interesse na
continuao da relao contratual".
9. Indemnizao de clientela
9.1. Noo e aplicao franquia
Esta indemnizao devida ao agente, aps a cessao do contrato,

como se prev no art. 33.
No se trata de uma verdadeira indemnizao, desde logo porque no
visa reparar danos, mas antes de uma compensao devida ao agente, aps
ter cessado o contrato seja por que forma for, desde que no imputvel ao
agente (art. 33 n 3) como contrapartida dos benefcios que o principal vai
auferir com a clientela angariada (ou aumentada) por aquele.
" como que uma compensao pela mais-valia que o agente

proporciona ao principal, graas actividade desenvolvida pelo primeiro, na
medida em que o principal continue a aproveitar-se dos frutos dessa
actividade, aps o termo do contrato de agncia. () O que conta so os
58
benefcios proporcionados pelo agente outra parte, benefcios esses que, na

vigncia do contrato, eram de proveito comum e que, aps o seu termo, iro
aproveitar apenas, unilateralmente, ao principal"129.
Questo controvertida a possibilidade de aplicao, por analogia, da

indemnizao de clientela ao contrato de franquia.
Pronunciando-se contra essa aplicao, afirma A. MENEZES CORDEIRO
que "a clientela angariada pela marca, para o franquiado; as vantagens e
desvantagens que tudo isso acarrete fazem parte dos riscos prprios do
negcio"130.
Genericamente contra tambm a posio de L. MENEZES LEITO, uma
vez que os clientes angariados pelo franquiado "no so na verdade clientes
dele, mas antes clientes gerais do sistema de franquia, que nele permanecem
aps a extino do contrato"; acresce que "o franquiador no entra sequer em
contacto com os clientes do franquiado, pelo que no se v que benefcios ele
adquiriria". Apenas admite a aplicao analgica "em certos casos de franquia
de distribuio de produtos, em que o franquiado obrigado a adquirir os
produtos ao franquiador e pode conquistar para eles uma clientela prpria";
"e desde que se verifique a aquisio da clientela pelo franquiador com a
extino do contrato"131.
A. PINTO MONTEIRO132 defende posio diferente, no sentido a que

aderimos j ao abordarmos o regime jurdico dos contratos de distribuio
129
A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 150; no mesmo sentido, L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit.,
125.
130 Do Contrato de Franquia (Franchising): Autonomia Privada versus Tipicidade Negocial,
em ROA ano 48, Vol. I, 83. Porm, no Manual de Direito Comercial cit., 520, o Autor parece
admitir a aplicao analgica como a orientao mais correcta, "ainda que dependente
sempre de um juzo em concreto". Preconizando esta apreciao casustica, cfr. tambm
ISABEL O. ALEXANDRE, Ob. Cit., 369, ANA P. RIBEIRO, Ob. Cit., 58 e 59 e CARLOS OLAVO, Ob. Cit.,
171 e 172, estes dois ltimos fazendo depender a indemnizao do facto de o franquiado no
continuar a exercer actividade similar que vinha a exercer. Contra a aplicao analgica,
cfr. igualmente M FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 273 e M. PEREIRA BARROCAS, Ob. Cit., 159.
131 A Indemnizao de Clientela no Contrato de Agncia, 89.
132 Ob. Cit., 163 e segs.; no mesmo sentido L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 126 e segs.
Tambm, com mais abertura aplicao analgica, ELSA V. SEQUEIRA, Ob. Cit., 482 e segs.
59
(supra I.3.): a indemnizao de clientela ser aplicvel tambm aos

franquiados sempre que a analogia se verifique.
O que importa comear por averiguar se, "em cada caso concreto, o
franquiado,
pese
embora
juridicamente
actue
por
conta
prpria,
desempenhou funes, cumpriu tarefas e prestou servios semelhantes aos

de um agente, em termos de ele prprio dever considerar-se, pela actividade
que exerceu, como um relevante factor de atraco de clientela".
A realidade pode demonstrar, com efeito, a existncia de uma clientela
especialmente ligada pessoa ou aos servios do franquiado; apesar de a este
serem fornecidas as ferramentas bsicas, o sucesso da empresa depende
muito da sua atitude empenhada e capaz, que pode desempenhar papel
essencial na angariao da clientela.
Poder-se-ia pensar que quanto maior for a integrao do franquiado
na rede do franquiador, menor ser o mrito daquele na angariao de
clientela, mas esta constatao to s aparente. que, naquele caso,
tambm
estar
mais
facilitada
"transferncia
de
clientela
para
franquiador" ou a "manuteno da clientela na sua rbita" e ser essa a

situao em que "o franquiado mais se aproxima do agente"133.
Depois, ser necessrio que, cessado o contrato, o franquiador venha

a beneficiar dessa clientela, que esta seja transferida efectivamente para ele
ou para outro franquiado dele instalado nessa zona (o que pode no suceder
se o franquiado continuar a exercer a mesma actividade, uma vez que os
clientes so dele, por agir em nome e por conta prpria)134.
Como se afirma no citado Acrdo do STJ de 09.01.2007, "ser de

apreciao casustica verificar se a actividade do franquiado foi determinante
para atrair clientela, actuando em termos idnticos aos do agente" ().
"Ser, assim, de exigir ao franquiado a alegao e prova da sua
133
134
A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 163 nota (307).

Cfr. o que adiante se dir sobre a obrigao de no concorrncia.
60
contribuio determinante para notrio aumento do negcio e clientela do

franquiador e que este venha a beneficiar dessa melhor qualidade comercial
para alm do termo do franchising.
O aumento e a fidelizao da clientela obtidos custa da actividade
pessoal do franquiado so factos a apurar caso a caso, cujo nus de alegao
e prova a este incumbe".
9.2. Regime
A indemnizao de clientela depende de um facto essencial: a cessao

do contrato art. 33 n 1.
Podem, porm, ocorrer na vigncia do contrato modificaes da
relao contratual v.g. alterao da zona geogrfica ou do crculo de clientes
reservados ao franquiado, restrio das vendas a certo tipo de bens, alterao
do sortido de bens fabricados pelo franquiador, etc. que devem ser tidas em
considerao para efeitos da indemnizao devida no momento da cessao
do contrato135.
O franquiado tem o prazo de um ano para comunicar que pretende
receber essa indemnizao, devendo a aco judicial ser proposta no prazo de
um ano a contar dessa comunicao art. 33 n 4136.
A indemnizao depende ainda de requisitos positivos cumulativos a

provar pelo franquiado n 1 a), b) e c).
Assim necessrio que:
a) O franquiado tenha angariado novos clientes para a outra parte ou

aumentado substancialmente o volume de negcios com a clientela existente.
A ttulo excepcional ser de equiparar a estas situaes o caso de o
franquiado manter o nvel de clientela em condies de mercado muito
135
Cfr. (para a agncia) CAROLINA CUNHA, A Indemnizao de Clientela do Agente Comercial,

48.
136 Cfr. o citado Acrdo do STJ de 21.04.2005.
61
desfavorveis137.
b) A outra parte venha a beneficiar consideravelmente, aps a cessao

do contrato, da actividade desenvolvida pelo franquiado.
Aqui importa que, no momento da cessao do contrato, seja provvel
e previsvel que o franquiador venha a beneficiar da actividade e que continue
a poder usufruir dela (no cessando a actividade por. ex.)138.
c) O agente deixe de receber qualquer retribuio por contratos

negociados, aps a cessao do contrato, com os clientes referidos na alnea a).
A formulao deste requisito, ao aludir a retribuio, apenas se ajusta
directamente agncia. O franquiado no perde uma remunerao especfica
em relao aos seus clientes, s plrimas vendas que realize ou servios que
preste, mas antes a margem de lucro obtida nestas actividades. Lucro que
deixa de ser auferido pelo franquiado se transferir a clientela para o
franquiador.
Como
requisitos
negativos,
que
obstam
ao
pagamento
da
indemnizao e cuja prova incumbe ao franquiador, prev-se no art. 33 n 3:

- Se o contrato tiver cessado por razes imputveis ao franquiado;
- Se este, por acordo com a outra parte, tiver cedido a sua posio
contratual.
No primeiro esto contemplados os casos de resoluo do contrato por
incumprimento do franquiado e de denncia ou oposio prorrogao do
contrato pelo franquiado.
Nestes casos de denncia, porm, uma aplicao literal da norma
atenta contra a liberdade econmica individual, uma vez que o visado ficaria
"obrigado a manter-se vinculado a um contrato cujo prazo j cessou sob pena
137
Neste sentido, A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 153.

"Num juzo de prognose mediante realizao de uma projeco com suporte nos factos
provados sobre vantagens "considerveis" susceptveis de serem auferidas aps a cessao
do contrato" Acrdo do STJ de 07.03.2006.
138
62
de perder um benefcio que a sua actividade gerou para a outra parte

contratual" (cfr. art. 80 c) da CRP).
Da que se defenda que o termo "imputvel" deva ser interpretado
como "culposo e no num sentido mais lato"139.
No que respeita quantificao da indemnizao, estabelece o art.

34, como base de clculo, as remuneraes recebidas pelo agente.
J h pouco referimos que o franquiado no aufere uma retribuio
especfica, mas antes uma margem de lucro com as vendas e servios.
Uma via possvel ser equiparar as comisses do agente aos lucros do
franquiado. Portanto, para efeito de clculo da indemnizao de clientela,
deve ser atendida a margem de lucro obtida pelo franquiado na revenda dos
produtos ou na prestao de servios. Temperada pela equidade se se
verificar que os lucros do franquiado so demasiado elevados140.
10. Bens em stock
Cessado o contrato de franquia pe-se o problema do destino a dar aos

bens que o franquiado adquiriu ao franquiador e que ainda no revendeu.
partida, nada estando previsto no contrato, o franquiado deveria
assumir esse prejuzo por ser seu o risco da comercializao. Porm, essa
soluo no parece aceitvel, designadamente, se a cessao do contrato
ocorreu por facto imputvel ao franquiador, se os termos do contrato
obrigavam o franquiado a um mnimo de compras ou a nvel de stocks
elevados, ou se o franquiado se vinculou a clusula de no concorrncia aps
o termo do contrato.
139

Neste sentido, ELSA V. SEQUEIRA, Ob. Cit., 485. Cfr. tambm L. MENEZES LEITO, Ob. Cit.,
85 e 89, referindo a perda do franquiado margem de lucro da revenda dos produtos (uma
vez que admite a indemnizao apenas em certos casos de franquia de distribuio).
140
63
A iniciativa de constituir um stock exagerado de bens pode ter sido do

franquiado sem que a tal estivesse contratualmente vinculado, o que excluir
qualquer proteco. Como comerciante independente o responsvel pela sua
gesto.
Mas tal aquisio exagerada de bens pode, pelo contrrio, ter sido
imposta pelo franquiador, no sendo justo, neste caso, que o franquiado
suporte sozinho o risco da comercializao. S lhe deve ser imputado o risco
que qualquer comerciante independente suportaria.
Situao idntica ocorrer, mesmo com nveis normais de stocks, se
posto termo ao contrato, sem o tempo necessrio para permitir o escoamento
normal das existncias.
Ser o caso de denncia pelo franquiador sem pr-aviso razovel, de
resoluo, por incumprimento do franquiador ou com base em justa causa
objectiva e de caducidade do contrato por morte do franquiado (em todos os
demais casos de cessao acordo das partes, caducidade por decurso do
prazo, denncia pelo franquiado e resoluo por incumprimento do
franquiado a questo, em princpio, no se pe).
O problema s surge, como sublinha L. PESTANA DE VASCONCELOS, "se e

na medida em que o stock tenha nveis razoveis, ou seja, se o volume deste,
ou at a sua prpria existncia, resultar de um exerccio de gesto
equilibrada e prudente do ex-franqueado, prevendo a continuao da relao
contratual,
maxime
sempre que a aquisio desses bens tiver sido
contratualmente imposta por clusulas de compra mnima (ou stocks

mnimos)"141.
Nesta situao, acrescenta o mesmo Autor, "recai sobre o exfranqueador a obrigao de retomar os bens ao seu actual preo (podendo, no
entanto, contemplar-se alguma desvalorizao dos mesmos), ou ento
permitir que o ex-franqueado possa continuar a usar, mesmo aps a cessao
do contrato, os seus sinais distintivos de comrcio por um perodo de tempo
141
Ob. Cit., 142.
64
razovel (atendendo ao volume dos produtos ainda no vendidos), nica e

exclusivamente para escoar o stock"142.
11. Obrigao de no concorrncia
Podem as partes estipular num contrato de franquia esta obrigao de

no concorrncia, que o franquiado deve assumir, durante certo lapso de
tempo aps a cessao do contrato.
Correspondendo a um interesse legtimo do franquiador, tal obrigao
contende com a liberdade de concorrncia do franquiado, com tutela
constitucional, pelo que para ser lcita deve conter-se dentro de certos
limites143.
No direito nacional no existe norma que preveja especificamente esta
clusula do contrato de franquia, sendo de observar o disposto no art. 5 n 3
do Regulamento n 330/2010.
Prescreve-se a que essa obrigao qualquer obrigao directa ou
indirecta que impea o comprador, aps o termo do acordo, de produzir,
adquirir, vender ou revender bens ou servios goza da iseno prevista no
art. 2, desde que satisfaa estas condies:
a) Respeite a bens ou servios que concorrem com os bens ou servios
contratuais;
b) Seja limitada s instalaes e terrenos a partir dos quais o
comprador exerceu as suas actividades durante o contrato;
c) Seja indispensvel para proteger o saber-fazer transferido pelo
fornecedor para o comprador;
142
Em sentido parcialmente idntico, M FTIMA RIBEIRO, Ob. Cit., 262: "se o contrato de
franquia cessar sem que exista alguma clusula que preveja a obrigao de o franquiador
retomar as existncias e se se entender que esta obrigao no existe, a nenhum ttulo, ento
sempre dever ser reconhecido ao franquiado o direito de as escoar como bem lhe aprouver".
Com interesse, apesar de versarem sobre contratos de concesso, cfr. os Acrdos da Rel. do
Porto de 09.12.2004, da Rel. de Coimbra de 25.01.2005 (CJ XXX, 1, 11) e da Rel. de Lisboa
de 07.03.2009 (CJ XXXIV, 2, 83).
143 L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 152.
65
d) Seja limitada a um perodo de um ano aps o termo do acordo.
No tendo sido prevista no contrato qualquer compensao pela

referida obrigao, pode ponderar-se a aplicao analgica do disposto no art.
13 al. g) do DL 178/86144, apesar de se reconhecer, desde logo, que a
limitao a que o ex-franquiador est sujeito menos onerosa do que a do exagente, tendo em considerao o teor da referida al. b), j que se cinge s
instalaes e terrenos a partir dos quais exerceu a sua actividade (enquanto
no caso do ex-agente se circunscreve zona ou ao crculo de clientes que lhe
foi confiado art. 9).
O montante da compensao ser, em ltimo caso, calculado com
base na equidade (cfr. art. 15), tendo em conta, nomeadamente, a
dificuldade que o franquiado vai ter em instalar-se noutro local, a durao da
obrigao de no concorrer (relativamente curta) e o perodo por que vigorou o
contrato de franquia145.
Uma nota final sobre a relao entre a compensao por esta

obrigao e a indemnizao de clientela: o objecto obviamente distinto
num caso, a compensao por no exercer temporariamente uma actividade
econmica em certa rea e, no outro, uma compensao pelo valor acrescido
obtido pelo franquiador.
Mas esta s existe se no houver concorrncia por parte do franquiado
(pois, existindo, no se transfere a clientela). Da que aquela obrigao seja
condio necessria da indemnizao de clientela (embora no condio
suficiente).
144
Neste sentido, L. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 152 e 153; admitindo tambm esta
compensao, A. MENEZES CORDEIRO, Do Contrato de Franquia cit., 83, nota (54).
145 Cfr. PESTANA DE VASCONCELOS, Ob. Cit., 154.
66
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68

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O CONTRATO DE FRANQUIA

Direito dos Contratos (Formao ps-graduada)

O tema que vamos abordar versa essencialmente o contrato de

I. Distribuio. Contratos de distribuio

1. Distribuio; 2. Contratos de distribuio: 2.1. Contrato de agncia; 2.2.

O sentido em que encaramos aqui o conceito de distribuio no tem a

A distribuio, enquanto actividade de intermediao entre a produo

especializaram em fazer chegar esses produtos ao consumidor.

depois, acompanhando o desenvolvimento econmico, para a "agncia" e,

A distribuio pode ser directa ou indirecta.

estabelecem a cadeia entre o produtor e consumidor final. Aqueles adquirem

Esses exemplos so casos de distribuio indirecta simples, no

M HELENA BRITO, O Contrato de Concesso Comercial, 2.

levada a cabo por empresrios inteiramente independentes, outros existem

Estes casos constituem a distribuio indirecta integrada, em que,

independncia e autonomia jurdica, suportando os custos de organizao e,

As vantagens que da advm so evidentes: o produtor evita os custos

J. ENGRCIA ANTUNES, Direito dos Contratos Comerciais, 436.

instrumentos contratuais os contratos de distribuio: "contratos, tpicos ou

possvel divisar-se nos diversos contratos de distribuio um grau

Actualmente, os contratos mais frequentes e de maior relevo so os de

J. ENGRCIA ANTUNES, Ob. Cit., 435.

agncia, de concesso e de franquia.

2.1. Contrato de agncia

Vejamos este exemplo9:

b) a actuao por conta do principal;

a) A obrigao de promover a celebrao de contratos encontra-se

materiais que vo desde a prospeco do mercado, a difuso publicitria dos

Trata-se, no dizer de A. PINTO MONTEIRO13, da "obrigao fundamental

Cfr. A. PINTO MONTEIRO, Contrato de Agncia, Anotao, 5 ed., 44 e segs.; J. ENGRCIA

Deve realar-se que podem suscitar-se, neste mbito, questes de

Porm, em ateno ao princpio da boa f e da proteco da confiana

b) O agente deve actuar em nome do principal, o que significa que os

c) O agente actua com autonomia, isto , exerce a sua actividade com

CJ XVII, 4, 250. Ponderando, nesta perspectiva, as circunstncias do caso e concluindo

d) Como vimos no exemplo citado, o agente desenvolve a sua

e) O contrato de agncia oneroso, sendo a retribuio seu elemento

2.2. Contrato de concesso comercial

Consideremos este caso20:

As portas referidas possuem caractersticas prprias, designadamente

reconvertendo-os e dando-lhes formao especfica para o efeito.

comum, quando falamos de veculos automveis, referirmo-nos ao

Trata-se de um contrato atpico, por falta de regime legal prprio, mas

A. PINTO MONTEIRO, Ob. Cit., 108.

visa criar e disciplinar uma relao jurdica de colaborao estvel e

Distingue-se da agncia, uma vez que o cessionrio, ao contrrio do

Caracterizam ainda o contrato de concesso outros elementos

J. ENGRCIA ANTUNES, Ob. Cit., 447.

econmica, mas est sujeito a certas obrigaes, que asseguram a sua

assistncia ps-venda aos clientes, etc.);

duradoura, caracterizando-se pela estabilidade.

So aqui bem evidentes as caractersticas comuns que acima

Importa ainda sublinhar que " fundamentalmente pela integrao do

Ob. Cit., 107.

2.3. Contrato de franquia

Vejamos estoutro exemplo:

O contrato de franquia pode definir-se como o "contrato pelo qual um

Os exemplos so bem conhecidos entre outros, "Coca-Cola" e

Acrdo do STJ de 09.01.2007.

"Yoplait"; "McDonald's", "Hilton" e "Hertz"; "Benetton" para referir cada uma

Este contrato ser adiante caracterizado com maior desenvolvimento.

independentes e o mais elevado grau de integrao do distribuidor na rede da

2.4. Outros contratos