SEGUNDO MANUAL DE COBRANZA

PARA ABOGADOS

INDICE
I.- Introduccin
II.- Gnesis, interpretacin legal y subordinacin a la Constitucin Poltica de la
Repblica, del procedimiento de cobro ejecutivo de obligaciones tributarias y
crditos fiscales.
III.- Breve resea del procedimiento de giro de los impuestos fiscales internos de
competencia del SII
IV.- Algunos aspectos de la Cobranza de las obligaciones tributarias giradas por el
SII, especialmente relacionadas con el Impuesto Territorial
V.- Comparecencia en el procedimiento de cobro de obligaciones tributarias de
dinero.
VI.- Excepcin de no empecer el ttulo al ejecutado (art. 177 N 3 del Cdigo
Tributario)
VII.- El abandono de procedimiento.
VIII.- Derecho de aprovechamiento de aguas y pago de Patente por el no uso total
o parcial de este derecho.
IX- Cobro de Patentes Mineras.
X.- Cobro de Impuestos y Crditos morosos en los Juicios de Quiebras y
Convenios Judiciales.

I.- INTRODUCCIN
Los objetivos planteados al emprender una tarea
como la redaccin de una Actualizacin al Manual de Cobranza para Abogados,
fue centrar su contenido en los tpicos que resultan de trascendencia en el
quehacer de los profesionales del derecho que desempean funciones en el
Servicio de Tesoreras.
Pero este no es un trabajo que se agote en esta
oportunidad. Muy por el contrario, a partir de este momento, se intentar mantener
una periodicidad en la elaboracin y tratamiento de diversos temas de inters
jurdico, los que sern tratados con la profundidad correspondiente, para luego ser
entregados a cada uno de Uds. Y para esa tarea, oportunamente les
solicitaremos la intervencin.
As entonces, en esta edicin sern abordados
asuntos tales como el Abandono de Procedimiento y la Comparecencia en el juicio
de cobro de obligaciones tributarias, as como una revisin a la Excepcin de No
Empecer el Ttulo, contenida en el N 3 del artculo 177 del Cdigo Tributario;
entre otras temticas, todas las cuales siempre estarn presentes en la discusin
jurdica relevante del Servicio de Tesoreras.
Con esto, tampoco queremos dar por cerrados o
finalizados los debates relativos a cada uno de esos temas; por el contrario,
queremos que esto sirva como punto de partida para la generacin de instancias
de debate de ideas jurdicas entre todos y cada uno de los abogados que
pertenecemos a la Tesorera General de la Repblica, con el objeto de poder cada
da profundizar nuestros conocimientos, permitiendo adems lograr niveles de
excelencia en la defensa jurdica de los intereses de nuestro Servicio.
No obstante lo anterior y atendido que adems
este Manual est destinado a aunar criterios respecto de los temas jurdicos
tratados en l, es que mientras no exista un pronunciamiento o algn otro
documento oficial que modifique lo aqu expuesto y sin perjuicio del debate
necesario ya referido para obtener tales cambios, deber obligatoriamente
consultarse para resolver una materia que se encuentre tratada en l.
El segundo Manual de Cobranza para
Abogados se inicia refirindonos a la gnesis del procedimiento ejecutivo del
Ttulo V del Libro III del Cdigo Tributario, para continuar desarrollando diversos
temas que, a nuestro juicio, pueden interesar a los Abogados del Servicio.

II.- GNESIS, INTERPRETACIN LEGAL Y SUBORDINACIN A LA

CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DEL PROCEDIMIENTO DE
COBRO EJECUTIVO DE OBLIGACIONES TRIBUTARIAS Y CRDITOS
FISCALES.
A.- Gnesis.
El origen del procedimiento de cobro ejecutivo de
obligaciones tributarias de dinero contenido en el Ttulo V del Libro III del Cdigo
Tributario, se encuentra en la decisin del legislador tomada en el ao 1967, de
trasladar esta funcin radicada en el Departamento de Cobranza Judicial de
Impuestos del Consejo de Defensa del Estado al Servicio de Tesoreras; decisin
adoptada en el artculo 151 de la Ley N 16.617, publicada en el Diario Oficial de
31 de Enero de 1967. Esta norma legal facult al Presidente de la Repblica para
que de una sola vez o en forma progresiva, procediera a incorporar el
Departamento de Cobranza Judicial de Impuestos al Servicio de Tesoreras,
pudiendo, entre otras medidas, fijar nuevas normas de dependencia, cambiar
denominaciones y modificar las normas que rigen el cobro ejecutivo de
obligaciones tributarias de dinero, pudiendo transformar los actuales
procedimientos judiciales en procedimientos administrativos, agregando que, en
todo caso, este procedimiento deber consultar la intervencin de los Tribunales
de Justicia en segunda instancia, y la interposicin por los contribuyentes de
excepciones y defensas.
El Presidente de la Repblica de la poca, don
Eduardo Frei Montalva, en el ejercicio de la facultad legislativa delegada, dicta el
Decreto con Fuerza de Ley N 2, publicado en el Diario Oficial de 1 de Agosto de
1968, sustituyendo el Ttulo V del Libro III del Cdigo Tributario aprobado por el
D.F.L. 190, de 1960; sustitucin que sin mayores modificaciones se mantiene
actualmente vigente.
Siete aos despus, el 28 de Noviembre de
1975, se publica en el Diario Oficial el Decreto Ley N 1.263, Ley Orgnica
Constitucional de la Administracin Financiera del Estado, el cual en su artculo 35
faculta al Servicio de Tesoreras para cobrar ejecutivamente los crditos fiscales
de cualquier naturaleza, aplicando para ello el procedimiento del Ttulo V del Libro
III del Cdigo Tributario.
B.- Interpretacin.
En relacin con la interpretacin de las normas
contenidas en el Ttulo V del Libro III, su respectivo tenor literal informar su
entendimiento, pero cuando ste no sea claro se requerir aplicar otras reglas de
hermenutica legal, conforme con lo dispuesto en el artculo 2 del Cdigo
Tributario que seala: En lo no previsto por este Cdigo y dems leyes tributarias,
se aplicarn las normas de derecho comn contenidas en leyes generales o
especiales. En consecuencia, el pasaje oscuro o dudoso se dilucidar en primer
lugar, con lo expuesto en las dems leyes tributarias que se refieran a la materia y
slo si ello no es posible, se aplicarn supletoriamente las normas de derecho
comn contenidas en leyes generales o especiales. Ejemplo de ello lo
encontramos en la duda que podra suscitarse respecto a si el feriado judicial
establecido en el artculo 313 del C.O.T., se aplica o no al procedimiento de cobro
ejecutivo de obligaciones tributarias y crditos fiscales. De acuerdo con el citado
artculo 2, este precepto legal no recibe aplicacin, pues la duda la resuelve el
artculo 131 del Cdigo, contenido en el Libro III, Ttulo II denominado Del
procedimiento general de las reclamaciones norma que seala: Art. 131: Los
plazos de das que se establecen en este Libro comprendern slo los das

hbiles. No se considerarn inhbiles para tales efectos ni para practicar las

actuaciones y notificaciones que procedan, ni para emitir pronunciamientos, los
das del feriado judicial a que se refiere el artculo 313 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, en cuanto todos ellos deban cumplirse por o ante el Servicio.
Podra sostenerse que rige el artculo 313 del
C.O.T., suspendindose el procedimiento del Ttulo V del Libro III del Cdigo
Tributario, cuando Tesorera cobra crditos fiscales que no tengan naturaleza
tributaria, ello, porque de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1 del Cdigo
Tributario, corroborado con el artculo 4, el artculo 131 slo recibira aplicacin
cuando se cobren obligaciones tributarias que sean de la competencia del Servicio
de Impuestos Internos. El citado artculo 1 ordena: Las disposiciones de este
Cdigo se aplicarn exclusivamente a las materias de tributacin fiscal interna
que sean, segn la ley, de la competencia del Servicio de Impuestos Internos. A
su vez, el artculo 4 impide que de las disposiciones legales a que se refiere el
artculo 1, se infieran consecuencias para la aplicacin de otros actos, contratos o
leyes, salvo disposicin expresa en contrario.
No obstante lo dispuesto en los citados artculos
1 y 4, a nuestro juicio, el procedimiento de cobro ejecutivo del Ttulo V del Libro
III del Cdigo Tributario no se suspende durante el feriado judicial, cualquiera que
sea la naturaleza del crdito cobrado, ello, porque una norma legal expresamente
ordena aplicarlo para el cobro ejecutivo de crditos fiscales de cualquier
naturaleza; norma contenida en el artculo 35 del D.L. N 1.263, de 1975. Este
procedimiento se debe aplicar en forma integral, formando parte de l el artculo
131 del Cdigo Tributario, cualquiera que sea la acreencia compulsivamente
cobrada.
En consecuencia, el feriado legal no afecta la
tramitacin del proceso de cobro en su etapa administrativa, y as, el cmputo del
plazo de 10 das hbiles que tiene el ejecutado para oponer excepciones, no se
suspende por el feriado judicial establecido en el artculo 313 del C.O.T., lapso que
tampoco impide practicar notificaciones ni dictar resoluciones en el expediente
administrativo de cobro.
Antes, la situacin era diametralmente distinta,
los das de duracin del feriado judicial se consideraban inhbiles para el cmputo
de los plazos de das establecidos en el procedimiento de reclamaciones
tributarias; situacin que cambio con la dictacin del artculo 8 N 7 del Decreto
Ley N 1604, publicado en el Diario Oficial de 3 de Diciembre de 1976, que
sustituy el artculo 131 del Cdigo Tributario de acuerdo con el texto transcrito
precedentemente. 1
Cuando el proceso de cobro ejecutivo incoado
por el Servicio de Tesoreras se tramita ante los Tribunales Ordinarios, se
suspende durante el feriado judicial, pues el lapso que transcurre entre el 1 de
Febrero hasta el primer da hbil de Marzo de cada ao, es hbil, slo respecto de
las actuaciones, diligencias y notificaciones que se practiquen o deban cumplirse
por o ante los Servicios de Impuestos Internos y Tesoreras, segn
corresponda, disponindolo as el artculo 131 del Cdigo Tributario. En
consecuencia, si el proceso de cobro se encuentra sustancindose en la etapa
1

An cuando no es materia de este Manual, pero considerando que hemos mencionado el Decreto Ley N
1.604, aprovechamos esta ocasin para informar que el inciso 3 del artculo 36 del Cdigo, que prorroga
hasta el primer da hbil siguiente el plazo para declarar y pagar impuestos, cuando ste venza en da feriado
o en da Sbado, fue agregado por este Decreto Ley; cuerpo legal que, adems, reemplaz el inciso 2 del
artculo 53 del mencionado Cdigo, disponiendo que los impuestos pagados fuera de plazo, pero dentro del
mismo mes calendario de su vencimiento, no sern objetos de reajuste. Asimismo, reemplaz el Prrafo 3 del
Ttulo III del Libro I, sobre Reajustes e intereses en caso de devolucin o imputacin.

judicial civil, sea para el conocimiento y resolucin de las excepciones o defensas

o en la tramitacin del procedimiento de apremio, o ante las Cortes de Apelaciones
o Corte Suprema, rige plenamente el artculo 313 del C.O.T., los das del feriado
judicial son inhbiles, sin perjuicio que proceda la habilitacin del feriado cuando
haya causa urgente que lo exija.
C.- Subordinacin del procedimiento de cobro del Ttulo V del Libro III del
Cdigo Tributario a la Constitucin Poltica de la Repblica.
A lo expuesto precedentemente, debemos
agregar que toda la normativa legal por la que se rige directa o supletoriamente el
procedimiento de cobro ejecutivo establecido en el Cdigo Tributario, est
subordinada a la Constitucin Poltica del Estado, como lo estn todas las normas
legales integrantes del ordenamiento jurdico en un Estado de Derecho. Es
importante destacar que de conformidad con el artculo 6 de la Constitucin
Poltica, los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la
Repblica; principio esencial de Derecho Pblico, consignado, adems, en el
artculo 2 de la Ley N 18.575, de 1986, Orgnica Constitucional de Bases
Generales de la Administracin del Estado, donde se reitera que los rganos de la
Administracin del Estado sometern su accin a la Constitucin y a las leyes,
debiendo actuar dentro de su competencia y no tendrn ms atribuciones
que las que expresamente les haya conferido el ordenamiento jurdico. Todo
abuso o exceso en el ejercicio de sus potestades dar lugar a acciones y
recursos. La importancia del respeto a la legalidad es tan trascendental, que,
adems, el artculo 7 de la Constitucin seala que los rganos del Estado actan
vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley.
Al requerir judicialmente el pago de las
acreencias fiscales, el Servicio de Tesoreras debe respetar cabalmente el
Principio de Legalidad, garantizando a los contribuyentes y dems deudores
fiscales un debido proceso, derecho que es inherente a toda persona y que la
Constitucin Poltica garantiza al disponer en el artculo 19 N 3 inciso 4: Toda
sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las
garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justo. Si bien es
cierto que la etapa administrativa del procedimiento de cobro no termina con la
dictacin de la sentencia definitiva, ello no implica que se exija que toda esta
tramitacin se desarrolle dentro del marco legal.
Sin embargo, el principio de legalidad supone
algo ms, algo que lo distingue de la imperatividad normal o pretensin de eficacia
a todo trance que tiene el ordenamiento jurdico. Este resulta ser el quid del
principio de legalidad ya que la actuacin de la Administracin debe realizarse con
una previa habilitacin o apoderamiento para actuar, no cabe actuacin sin previa
habilitacin y mucho menos cabe un auto apoderamiento de potestades. Es en
este sentido atributivo en el que se debe entender en su real dimensin el
principio de legalidad. Sin perjuicio de ello, la determinacin del rango de la norma
que atribuye la potestad, constituir uno de los mayores problemas que se pueden
plantear a la hora de dilucidar el alcance del principio de legalidad. 2
Adems del marco legal regulatorio, existe una
normativa interna destinada a instruir a los funcionarios respecto a la forma de
2

Bermdez Soto, Jorge. Efectos de la Vulneracin del Principio de Legalidad. Artculo en La Semana Jurdica.
(http://productos2.legalpublishing.cl/newletter/juridico/reportejuridico-655/content-5213.html#4.) Editorial Legal
Publishing. Santiago. 2009

coadyuvar bajo el aspecto netamente administrativo, en el proceso de

cobranza, como por ejemplo, forma de confeccionar las Nminas de Deudores
Morosos que, de conformidad con el artculo 169, constituyen ttulo ejecutivo en
este proceso de cobro. Dentro del irrestricto respeto al marco legal, esta normativa
interna puede ser cambiada por el Jefe Superior del Servicio; en la actualidad, las
principales instrucciones estn contenidas en las Circulares Normativas Ns 63 y
44 de los aos 2000 y 2003, respectivamente.

III.- BREVE RESEA DEL PROCEDIMIENTO DE GIRO DE LOS IMPUESTOS

FISCALES INTERNOS DE COMPETENCIA DEL SERVICIO DE IMPUESTOS
INTERNOS.
Consideramos pertinente referirnos en forma muy
sucinta al procedimiento de giro de las obligaciones tributarias fiscales de carcter
interno, pues en parte importante, este procedimiento constituye el antecedente
del cobro ejecutivo que efecta Tesoreras.
El tributo nace al realizarse el hecho o el acto
gravado en la ley, y su determinacin y pago se efectan mediante la declaracin
presentada por el contribuyente o por el giro emitido por el Servicio de Impuestos
Internos, entre los primeros, se pueden mencionar al Impuesto al Valor Agregado
IVA, regido por el Decreto Ley N 825, de 1974, al Impuesto a la Renta de
Categoras, Global Complementario y Adicional establecidos en la Ley de la Renta
contenida en el Decreto Ley N 824, de 1974, Impuesto a las Herencias,
Donaciones y Asignaciones regido por la Ley N 16.271. Entre los impuestos de
giro mencionamos al Impuesto Territorial, contenido en la Ley N 17.235, de 1969,
algunos tributos de la Ley de Timbres y Estampillas contenida en el Decreto Ley
N 3.475, de 1980. La tendencia actual es que los impuestos se paguen previa
declaracin presentada por el contribuyente.
A.- Proceso de fiscalizacin realizado por el Servicio de Impuestos Internos.
Para iniciar esta materia debemos transcribir el
Art. 6, inc. 1 del Cdigo Tributario que dispone: Corresponde al Servicio de
Impuestos Internos el ejercicio de las atribuciones que le confiere su Estatuto
Orgnico, el presente Cdigo y las leyes, y, en especial, la aplicacin y
fiscalizacin administrativa de las disposiciones tributarias.
B.- Citacin.
Si el contribuyente no declara el impuesto
teniendo la obligacin de hacerlo, o si a juicio del mencionado Servicio lo hace por
un monto menor al exigido en la ley tributaria o si los documentos, libros o
antecedentes que sirven de base a la declaracin no son fidedignos, el
procedimiento de fiscalizacin se inicia con la citacin; actuacin a la cual se
refieren los artculos 63 y 64 del Cdigo Tributario y que tiene por objeto requerir al
contribuyente para que dentro del plazo de un mes, presente la declaracin
omitida, rectifique, aclare, ample o confirme la anterior. En los casos
mencionados la citacin es un trmite obligatorio, por lo cual, si en el proceso
de fiscalizacin no se le da estricto cumplimiento, todo lo actuado con
posterioridad, incluso el giro del tributo es nulo, lo que afectar su cobro ejecutivo
si Tesorera lo ha iniciado.
Por una sola vez, el contribuyente puede pedir la
ampliacin del plazo de la citacin, acreditando ante el Servicio de Impuestos
Internos que un mes es insuficiente para reunir todos los antecedentes tributarios
que exige este Servicio, pudiendo ampliarse hasta por otro mes.
C.- Efecto de la notificacin de la citacin - aumento de los plazos de
prescripcin.
Es importante tener presente que de conformidad
a lo dispuesto en el artculo 63 inciso 3 y 200 inciso 4 del Cdigo Tributario, la
citacin produce el efecto de aumentar los plazos de prescripcin respecto
de los impuestos derivados de las operaciones que se indiquen

determinadamente en la citacin. El artculo 200 inciso 4 dispone: Los plazos

anteriores se entendern aumentados por el trmino de tres meses desde que se
cite al contribuyente, de conformidad al Artculo 63 o a otras disposiciones que
establezcan el trmite de la citacin para determinar o reliquidar un impuesto
respecto de los impuestos derivados de las operaciones que se indiquen
determinadamente en la citacin. Si se prorroga el plazo conferido al
contribuyente en la citacin respectiva se entendern igualmente aumentados, en
los mismos trminos, los plazos sealados en este Artculo, materia que ser
tratada con ms detalle al abordar el tema de la prescripcin de la accin de
cobro.
D.- Liquidacin.
Si el contribuyente no presenta la declaracin del
impuesto o hacindolo el Servicio de Impuestos Internos le determina diferencias,
debe practicarse una Liquidacin del impuesto, en la cual se deja constancia:
de las partidas no comprendidas en la declaracin o liquidacin anterior, del monto
del tributo y cuando proceda, de las multas en que se haya incurrido por el atraso
en presentar la declaracin (multas establecidas en el artculo 97 N 2 del Cdigo)
y de los reajustes e intereses por la mora en el pago. A esta materia se refiere el
artculo 24 inciso 1 del Cdigo Tributario.
Dentro de los plazos de prescripcin indicados en
el artculo 200 del Cdigo Tributario, los perodos tributarios liquidados pueden ser
sometidos a nuevas revisiones, facultndose al Servicio, si es procedente, para
reliquidar el impuesto. As lo dispone el artculo 25 al indicar: Toda liquidacin de
impuestos practicada por el Servicio tendr el carcter de provisional mientras no
se cumplan los plazos de prescripcinetc.
El artculo 200 establece un plazo de prescripcin
de tres aos contados desde el vencimiento del impuesto, plazo que se aumenta a
seis respecto de los impuestos de declaracin, cuando ella no se presente o la
presentada fuere maliciosamente falsa. As, la norma citada expresa: El Servicio
podr liquidar un impuesto, revisar cualquier deficiencia en su liquidacin y girar
los impuestos a que diere lugar, dentro del trmino de tres aos contados desde la
expiracin del plazo legal en que debi efectuarse el pago. Inc. 2 El plazo
sealado en el inciso anterior ser de seis aos para la revisin de impuestos
sujetos a declaracin, cuando esta no se hubiere presentado o la presentada
fuere maliciosamente falsa. Para estos efectos constituyen impuestos sujetos a
declaracin aquellos que deban ser pagados previa declaracin del contribuyente
o del responsable del impuesto.
E.- Plazo para girar el impuesto liquidado.
El monto determinado en la liquidacin y las
multas respectivas, se girarn transcurrido el plazo fatal de 60 das contados
desde su notificacin. (Art. 24 Inc. 2 en relacin con el Art. 124 Inc. 3 del Cdigo
Tributario) El artculo 24 Inc. 2 establece la oportunidad en que el Servicio de
Impuestos Internos debe girar el tributo, lo que depender si hubo o no
reclamacin de la liquidacin. Si no la hubo, el impuesto se debe girar una vez
transcurrido el plazo de 60 das contados desde la notificacin de la liquidacin, si
la hubo, el impuesto correspondiente a la parte reclamada se girar slo una vez
que el Director Regional del Servicio, en su condicin de Juez de primera instancia
en este proceso, se pronuncie sobre el reclamo o ste deba considerarse
rechazado conforme lo dispuesto en el artculo 135 (artculo que la Ley N 20.322
sobre Tribunales Tributarios y Aduaneros deja sin aplicacin). Si transcurre el
plazo de 60 das y el contribuyente no reclama de la liquidacin, precluye el

derecho a hacerlo y el impuesto girado adquiere el carcter de firme, salvo,

obviamente, que el giro no se conforme con la liquidacin que le sirve de
antecedente. El mencionado artculo 124 en su inciso 1 seala: Toda persona
podr reclamar de la totalidad o de algunas de las partidas o elementos de una
liquidacin, giro, pago o resolucin que incida en el pago de un impuesto o en los
elementos que sirvan de base para determinarlo, siempre que invoque un inters
actual comprometido. En los casos en que hubiere liquidacin y giro, no podr
reclamarse de ste, salvo que dicho giro no se conforme con la liquidacin que le
haya servido de antecedente. Habiendo giro y pago, no podr reclamarse de este
ltimo, sino en cuanto no se conforme al giro.
Como se dijo, si el contribuyente no reclama de
la liquidacin ya no puede hacerlo en contra del giro, lo que no significa que el
impuesto adquiera el carcter de definitivo, pues si no ha transcurrido el plazo de
prescripcin de la actividad fiscalizadora el Servicio de Impuestos Internos puede
volver a revisar el perodo tributario donde se deveng el tributo, y si lo estima
procedente reliquidar el impuesto, comenzando a correr el plazo de 60 das para
que se reclamar de ella.
Cmplenos sealar que la Ley N 20.322, que
Fortalece y Perfecciona la Jurisdiccin Tributaria y Aduanera, publicada en el
Diario Oficial de 27 de Enero de 2009, aumenta el plazo de 60 das contenido en
los artculos 24 inciso 2 y 124 inciso 3 del Cdigo Tributario a 90 das; aumento
que ir entrando en vigencia en las distintas Regiones del pas, conforme con el
calendario contenido en el Artculo 1 transitorio de esta Ley. Asimismo, como
antes se dijo, el artculo segundo N 2 de esta Ley, sustituye en el inciso 2 del
artculo 24 la frase Slo una vez que la Direccin Regional se haya pronunciado
sobre el reclamo o deba ste entenderse rechazado de conformidad al artculo
135 o en virtud de otras disposiciones legales por notificado que sea el fallo
pronunciado por el Tribunal Tributario Aduanero. 3
Nos parece muy interesante destacar que en el
Ttulo VI, entre otras materias, establece un Procedimiento Especial de Reclamo
por Vulneracin de Derechos; procedimiento desarrollado en el punto N 4 que
comienza con el artculo 129 K que en su primera parte indica: Si producto de un
acto u omisin del Servicio, un particular considerare vulnerados sus derechos
contemplados en los numerales 21, 22 y 24 del artculo 19 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, podr recurrir ante el Tribunal Tributario y Aduanero en
cuya jurisdiccin se hubiere producido tal acto u omisin, siempre que no se trate
de materias cuyo conocimiento la ley somete a un procedimiento distinto ante
estos tribunales.etc.
F.- Reclamacin de la liquidacin.
El proceso de reclamo de la liquidacin o
reliquidacin se rige por el procedimiento general establecido en el Ttulo II del
Libro III del Cdigo Tributario y el plazo de 60 das para deducirlo es fatal y de das
hbiles. Para estos efectos, transcribimos el Art. 124 inc. 3: El reclamo deber
interponerse dentro del trmino fatal de sesenta das, contados desde la
notificacin correspondiente. Con todo, dicho plazo fatal se ampliar a un ao
cuando el contribuyente, de conformidad con lo dispuesto en el inciso tercero del
Artculo 24, pague la suma determinada por el Servicio dentro del plazo de
sesenta das, contados desde la notificacin correspondiente. El artculo 24 inciso
3

Recordamos que la Ley N 20.322 cre los Tribunales Tributarios y Aduaneros; modific el Cdigo Tributario,
modific la Ordenanza de Aduanas, y recordamos tambin que respecto de las Regiones XV de Arica y
Parinacota; 1de Tarapac, II de Antofagasta y III de Atacama, la Ley entra en vigencia el 1 de Febrero del
2.010.

3 dispone: A peticin del contribuyente podrn tambin girarse los impuestos con
anterioridad a las oportunidades sealadas en el inciso anterior.
En consecuencia, de conformidad con lo
dispuesto en el transcrito artculo 24 inciso 3, el plazo para reclamar puede ser
aumentado a un ao, cuando antes de que venza el trmino de 60 das
precedentemente mencionado, el contribuyente pide al S.I.I. que gire el impuesto y
lo paga dentro de este trmino, en consecuencia, este pago no extingue la
obligacin tributaria, slo proporciona al contribuyente un plazo mayor para
reclamar, por lo cual, si en el juicio de reclamacin el contribuyente obtiene
sentencia ejecutoriada disponiendo que no debe esta obligacin, procede que el
Servicio de Impuestos Internos anule el giro y ordene devolver lo indebidamente
pagado con los reajustes y el 0,5% de inters mensual, como lo dispone el artculo
57 del Cdigo Tributario. El referido inters solo se devenga cuando haya habido
liquidacin o reliquidacin de oficio practicada por el Servicio y reclamada por el
contribuyente. El clculo de los reajustes e intereses se efecta hasta la fecha en
que deba efectuarse la devolucin o imputacin de este crdito del contribuyente.
Incoado por el contribuyente el juicio de
reclamacin tributaria, entra a conocer en 1 instancia el Director Regional
respectivo del S.I.I., quien en la sentencia acoger o rechazar total o
parcialmente la reclamacin, y conforme a ello, ordenar al Servicio girar todos los
impuestos o solamente aquellos que correspondan a la parte rechazada del
reclamo, siendo por ende, el giro y su notificacin actividades de carcter
administrativo, no judiciales.
En contra de la sentencia de 1 instancia que
falla el reclamo proceden los recursos sealados en el artculo 139 inciso 1 del
Cdigo: Contra la sentencia que falle un reclamo o que lo declare improcedente o
que haga imposible su continuacin, slo podrn interponerse los recursos de
reposicin y de apelacin, dentro del plazo de diez das, contados desde la
notificacin. Ello, sin perjuicio de las aclaraciones, agregaciones o rectificaciones
que sean procedentes. El artculo 140 excluye el recurso de casacin en la forma
como tambin su anulacin de oficio, pues los vicios en que se hubiere incurrido
deben ser corregidos por el Tribunal de Apelaciones correspondiente. Estas
normas legales tienen atingencia con el proceso de cobro ejecutivo de los tributos,
pues no obstante que la sentencia de 1 instancia se encuentre apelada,
mantenindose el cuestionamiento de los tributos liquidados o reliquidados, los
giros emitidos en cumplimiento del fallo pueden ser ejecutivamente cobrados, lo
cual constituye una excepcin a la naturaleza del procedimiento ejecutivo, el que
se aplica para exigir el cumplimiento compulsivo de una obligacin indubitable.
Esta excepcin est consagrada en el artculo 147 inciso 1 del Cdigo, cuyo texto
seala: Salvo disposicin en contrario del presente Cdigo, no ser necesario el
pago previo de los impuestos, intereses y sanciones para interponer una
reclamacin en conformidad a este Libro, pero la interposicin de sta no obsta al
ejercicio por parte del Fisco de las acciones de cobro que procedan. 4
A ttulo de informacin, sealamos que la Ley N
20.322 incorpora un nuevo artculo 117 al Cdigo Tributario, entregando
exclusivamente la representacin del Fisco en los procesos jurisdiccionales
seguidos de conformidad a los Ttulos II, III y IV del Libro III del Cdigo Tributario,
al Servicio de Impuestos Internos, que para todos los efectos legales tendr la
calidad de parte. Si el mencionado Servicio lo considera necesario, podr requerir
la intervencin del Consejo de Defensa del Estado. La representacin del Fisco en
4

Al efecto hacemos la prevencin que tratndose de la liquidacin de los derechos, impuestos, tasas y dems
gravmenes efectuada por el Servicio de Aduanas, para que el interesado pueda reclamar de ella debe
previamente pagar estos tributos, si no se cumple con este requisito, el Director Regional o el Administrador
de Aduana declarar inadmisible la reclamacin (Arts. 117 y 120 de la Ordenanza de Aduanas)

los procesos de cobro ejecutivo de obligaciones tributarias y crditos fiscales, se

mantiene en el Abogado del Servicio de Tesoreras.
Consideramos tambin interesante informar que
la Ley 20.322 cambi la denominacin del Libro III del Cdigo Tributario por la
siguiente: De la competencia para conocer de los asuntos contenciosos
tributarios, de los procedimientos y de la prescripcin. Asimismo, sustituye la
denominacin del Ttulo I del Libro Tercero por: De la competencia para conocer
de los asuntos contenciosos tributarios. En relacin a estos cambios, concluimos
que el legislador confirma que la competencia para conocer del procedimiento de
cobro ejecutivo contenido en el Ttulo V del Libro III, en lo que a la etapa
administrativa se refiere, corresponde al Juez Sustanciador y al Abogado de
Tesoreras, cada uno en sus respectivas competencias jurisdiccionales, lo que a
su vez confirma su condicin legal de tribunal jurisdiccional administrativo;
condicin que con muchos fundamentos avala el profesor Mario Mosquera.
G.- Suspensin del cobro ejecutivo de los impuestos reclamados. Art. 147
inciso 6 Cdigo Tributario.
El derecho del Fisco a cobrar impuestos
judicialmente reclamados, hace absolutamente comprensible la norma legal que
faculta al Director Regional del S.I.I, a. la Corte de Apelaciones, conociendo de la
apelacin de la sentencia de 1 instancia recada en el proceso de reclamacin
tributaria o a la Corte Suprema respecto del recurso de casacin de fondo
interpuesto en contra de la sentencia de 2 instancia, de suspender total o
parcialmente por un plazo determinado que puede ser renovado, el cobro del
impuesto reclamado. El ejercicio de esta facultad puede ser ejercida de oficio
por el Director Regional, exista o no reclamo, en cambio, para que los Tribunales
Superiores puedan ejercerla se requiere de peticin de parte e informe previo del
Servicio de Tesoreras; informe que no es vinculante, pues si no se rinde estos
Tribunales pueden decretar la suspensin. El artculo 147 inciso 6 se refiere a
esta materia y en su parte final seala: El informe del Servicio de Tesoreras
deber entregarse dentro de los quince das siguientes de recibida la peticin del
tribunal, el cual podr proceder sin l si no se entrega en el plazo sealado.
Si el proceso de fiscalizacin y reclamacin
tributaria involucra impuestos de retencin y/o recargo (Ej. de Impto. Retencin Renta 2 Categora que grava los sueldos, sobresueldos etc. Impto. de Recargo IVA), la suspensin del cobro ejecutivo es improcedente cuando estos
impuestos han sido efectivamente retenidos o recargados por el
contribuyente al cual se le han girado, correspondindole al Servicio de
Tesoreras informar a la Corte de Apelaciones o Corte Suprema respecto de esta
situacin.
Para que Tesorera evace el informe, requiere
que los antecedentes le sean proporcionados por el S.I.I; requerimiento que segn
las Tesoreras Regionales o Provinciales, por regla general no se cumple, an
cuando sea recabada directamente al mencionado Servicio por los Tribunales
Superiores de Justicia que se encuentran conociendo de los recursos que se han
interpuesto en contra de la sentencia de 1 instancia dictada por el Juez Tributario
o en contra de la dictada en segunda instancia. Esta situacin se ha zanjado, en
definitiva, decretndose la suspensin del cobro ejecutivo.
H.- Giro de los impuestos de recargo, retencin o traslacin Art. 24 inciso
4.-. Suspensin del cobro judicial de multas infraccionales Art. 161 N 6,
ambos del Cdigo Tributario.

Para cerrar el tema sucintamente tratado sobre

fiscalizacin de las obligaciones tributarias giradas por el S.I.I., consideramos
conveniente referirnos: a) al giro de los impuestos de recargo, retencin o
traslacin; materia contenida en el artculo 24 inciso 4 del Cdigo Tributario y; b) a
la suspensin del cobro judicial de las multas infraccionales.
a) Si los impuestos de recargo, retencin o traslacin no han sido declarados y las
operaciones de donde provienen se encuentran debidamente contabilizadas por el
contribuyente, el S.I.I. puede girarlos de inmediato, sin otro trmite previo, no
siendo necesario citar al deudor ni practicarle liquidacin. La falta de estos
trmites previos no deja al contribuyente en la indefensin, pues puede reclamar
del giro ante el Director Regional respectivo del S.I.I.- Juez Tributario. Emitido el
giro, el Servicio de Tesoreras puede cobrar ejecutivamente el tributo, an cuando
se encuentre reclamado, pudiendo el Director Regional respectivo ordenar la
suspensin del cobro ejecutivo. Recordemos que an cuando no se haya
deducido reclamacin, el Director Regional puede ordenar la suspensin. El art.
147 inc. 4 dispone: El Director Regional podr disponer la suspensin total o
parcial del cobro judicial por el plazo determinado o hasta que se dicte sentencia
de primera instancia, cuando se trate de aquella parte de los impuestos
correspondientes a la reclamacin que hubieren sido girados con anterioridad al
reclamo. Y el inciso 5 agrega: La facultad mencionada en el inciso anterior
podr ser ejercida por el Director Regional aunque no medie reclamacin.
b) En relacin con este punto, nos limitaremos a transcribir el artculo 161 N 6
incisos 1 y 2 del Cdigo Tributario, destacando lo que consideramos relevante
para el Servicio de Tesoreras. El inc. 1 seala: La sentencia de primera
instancia que acoja la denuncia dispondr el giro de la multa que corresponda. Si
se dedujere apelacin, la Corte respectiva podr, a peticin de parte, ordenar la
suspensin total o parcial del cobro por un plazo de DOS MESES, el que podr
ser prorrogado POR UNA SOLA VEZ mientras se resuelve el recurso A su turno,
el inc. 2 agrega: Igualmente, podr hacerlo la Corte Suprema conociendo de los
recursos de casacin.

IV.- ALGUNOS ASPECTOS DE LA COBRANZA DE LAS OBLIGACIONES

TRIBUTARIAS GIRADAS POR EL SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS.
Comenzamos este acpite, previniendo que en
relacin con la cobranza administrativa, nos remitimos a lo expuesto en el primer
Manual de Cobranza, ocupndonos solamente de algunos aspectos de la
Cobranza Judicial de las obligaciones tributarias giradas por el SII.
A.- Etapas integrantes del cobro ejecutivo de obligaciones tributarias y
crditos fiscales.
Como se dijo al iniciar este segundo Manual de
Cobranza, el D.F.L. 2 de 1968, sustituy el Ttulo V del Libro III del Cdigo
Tributario, estableciendo el procedimiento ejecutivo de cobro de impuestos
integrado por una etapa inicial jurisdiccional administrativa para luego derivarlo a
una etapa judicial civil, destinada a conocer en primera instancia la oposicin del
contribuyente o deudor del Fisco rechazada en la fase anterior o para tramitar el
procedimiento de apremio.
Cuando el cobro ejecutivo de impuestos era de
competencia del Consejo de Defensa, el juicio se iniciaba con demanda incoada
por el Departamento de Cobranza de Impuestos del Consejo ante el Juez de
Letras de Mayor Cuanta. Don Eduardo Frei Montalva, en cumplimiento de las
facultades legislativas delegadas en el artculo 151 de la Ley N 17.617 de 1967, a
nuestro juicio, visionariamente, desjudicializ el procedimiento de cobro de
obligaciones tributarias, creando para ello una etapa administrativa jurisdiccional,
que se sustancia ante el Juez Sustanciador y el Abogado Provincial, hoy
Abogado de Tesoreras. El Tribunal Jurisdiccional Administrativo o el Ente
Jurisdiccional creado en el mencionado D.F.L. N 2, tiene por funcin despachar el
mandamiento de ejecucin y embargo en contra de las personas mencionadas en
los Ttulos Ejecutivos, embargarles bienes suficientes, recibir sus excepciones y, o
defensas, corregir los errores y los vicios manifiestos que adolezca el cobro
ejecutivo, pronunciarse respecto de la oposicin que deduzcan las personas
requeridas de pago, acogindolas o denegndolas y en este ltimo caso, solicitar
al Juez Civil pronunciarse sobre las excepciones o defensas o pedir el remate de
las especies embargadas en cumplimiento del mandamiento de ejecucin y
embargo despachado por el Juez Sustanciador.
Creemos
importante
sealar
que
el
procedimiento de cobro ejecutivo NO SE INICIA CON DEMANDA, sino de oficio
por el Tribunal Jurisdiccional Administrativo o Ente Jurisdiccional. Al respecto, el
artculo 170 del Cdigo Tributario dispone: El Tesorero Regional o Provincial
respectivo actuando en el carcter de juez sustanciador, despachar el
mandamiento de ejecucin y embargo, mediante una providencia que estampar
en la propia nmina de deudores morosos, QUE HARA DE AUTO CABEZA DE
PROCESO. En consecuencia, el expediente de cobro se inicia con la Nmina de
Deudores Morosos y con el Mandamiento de Ejecucin y Embargo, los que son
notificados a las personas incluidas en las Nminas, quedando, por regla general,
requeridas judicialmente de pago y comenzando a correr, respecto de las
excepciones sealadas en el artculo 177 del Cdigo, el plazo de 10 das para
oponerlas, salvo que la notificacin se practique por cdula o carta certificada,
donde el referido plazo comienza a correr desde el primer embargo de bienes. El
incidente de nulidad procesal que plantee el ejecutado se rige por las normas
contenidas en el Libro I del Ttulo IX del CPC.
En consecuencia, en la etapa administrativa no
hay parte demandante, pues si se estimara que el Fisco tiene esta calidad, tendra

que comparecer ante un tribunal debidamente representado en la forma exigida

por la Ley N 18.120, que rige la comparecencia en juicio. No podra sostenerse
que en esta etapa el Abogado de Tesorera representa y patrocina al Fisco, pues
en ella asume claras funciones jurisdiccionales, como por ejemplo: pronunciarse
respecto de las excepciones y defensas opuestas por los contribuyentes, salvo la
excepcin de pago total de la deuda cuando deba ser ntegramente acogida, caso
en el cual interviene el Juez Sustanciador, quien tiene un plazo fatal de cinco das
para pronunciarse, plazo que, a nuestro juicio, se cuenta.
Si la excepcin de pago se debe acoger
parcialmente, la competencia corresponde al Abogado de Tesoreras; debe
pronunciarse respecto de las defensas opuestas, como por ejemplo, incidente de
nulidad; debe revisar todo el expediente que se ha tramitado ante el Juez
Sustanciador, ordenando las correcciones que correspondan, lo que cual es
obligatorio para el Juez, pues el Abogado tiene la responsabilidad de velar por la
legalidad en la tramitacin, velar por el cumplimiento del debido proceso; debe ser
consultado respecto a los incidentes que se promuevan durante esta tramitacin y
su informe es obligatorio para el Juez Sustanciador; no puede prescindir de l ni
de lo que el Abogado exponga; debe conocer de las quejas que los contribuyentes
requeridos de pago interpongan en contra del Juez Sustanciador y Recaudadores
Fiscales, adoptando las resoluciones que tengan por fin poner pronto remedio al
mal que motiva la reclamacin; debe presentar el expediente administrativo al
Juez Civil para iniciar el procedimiento de apremio, como tambin presentarlo para
que se pronuncie el primera instancia sobre las excepciones y defensas
interpuestas.
Comentario aparte merece la presentacin del
expediente administrativo al Juez Civil, pues en ese momento el Abogado de
Tesorera adquiere el carcter de representante y patrocinante del Fisco. En la
secuencia de la etapa administrativa no tiene esta representacin y, en
consecuencia, no recibe aplicacin el artculo 186 del Cdigo Tributario que se
refiere a la representacin y patrocinio del Fisco que asume el Abogado de
Tesorera en todos los asuntos de carcter judicial que se produzcan o deriven del
cobro, pago o extincin de obligaciones tributarias y crditos fiscales. Si por error
se pretendiera que el Abogado de Tesorera tiene esta representacin en la etapa
administrativa del proceso ejecutivo de cobro, y al mismo tiempo ejerce dentro de
este proceso labores jurisdiccionales, significara que tendra el carcter de juez y
parte -aberracin jurdica-.
La primera vez que el Ttulo V del Libro III se
refiere a las partes, es en el artculo 182 del Cdigo Tributario, donde seala,
falladas las excepciones, por el Tribunal Ordinario, la resolucin ser notificadas
a las partes por cdula, las que podrn interponer todos los recursos que
procedan de conformidad y dentro de los plazos sealados en el Cdigo de
Procedimiento Civil.
B.- Ttulo ejecutivo en el cobro de obligaciones tributarias y crditos fiscales.
El artculo 169 del Cdigo del ramo se refiere al
ttulo ejecutivo, sealando que por el slo ministerio de la Ley, est constituido por
las listas o nmina de deudores que se encuentran en mora, indicando las
menciones que debe contener: 1)- firma del Tesorero Regional o Provincial que
corresponda, 2)- individualizacin completa del deudor y su domicilio, 3)especificacin del impuesto, indicando su naturaleza, perodo en que se deveng,
la cantidad adeudada, nmero del formulario y folio o nmero del rol en su caso.
Tratndose de sanciones infraccionales, tambin se requieren similares
especificaciones. Hay que hacer presente que mencionar la naturaleza del

impuesto tiene importancia por varias razones, entre ellas, los rubros que integran
la liquidacin del monto adeudado.
Si se trata de impuestos de retencin y/o recargo,
su morosidad devenga la multa consignada en el artculo 97 N 11 del Cdigo
Tributario, es decir, el contribuyente incurre en una infraccin al retardar su ingreso
en el patrimonio fiscal. Respecto de los impuestos de retencin o recargo que
deban ser simultneamente declarados y pagados, como por ejemplo el IVA, la
morosidad est constituida por el reajuste, intereses moratorios y la multa del
artculo 97 N 11, no la del N 2 de este artculo que tambin sanciona el atraso u
omisin en la presentacin de declaraciones que constituyan la base inmediata
para la determinacin o liquidacin de un impuesto.
Recordemos que si el impuesto de retencin y/o
recargo est registrado en la contabilidad del deudor, y no obstante ello no los
declara, el S.I.I. puede girarlos de inmediato, sin los trmites previos de citacin y
liquidacin.
Tambin
debe
recordarse
la
condicin
especialsima del Ttulo ejecutivo, pues muchas veces contiene impuestos o
multas infraccionales que se encuentran reclamadas judicialmente. En estos casos
no estamos en presencia de un Ttulo que consigne obligaciones indubitables, que
permiten su cobro mediante un procedimiento rpido donde ya no se discute la
obligacin, sea porque el deudor voluntariamente acepta su condicin de tal, o
porque la sentencia firme recada en el juicio declarativo asienta la existencia de la
obligacin. En razn a ello, en los casos en que el impuesto est siendo discutido
judicialmente ante el Servicio de Impuestos Internos, Corte de Apelaciones
respectiva o Corte Suprema, su exigibilidad la impone la ley. Por lo cual, el
concepto de mora como incumplimiento culpable de una obligacin, es relativo en
materia tributaria, pues an no se dicta la sentencia ejecutoriada que confirme la
obligacin que ejecutivamente se cobra. Ms an, esta sentencia puede
determinar que no se ha devengado el impuesto, ordenando al S.I.I. dejar sin
efecto el giro. Este Servicio enva a Tesorera la correspondiente planilla de
anulacin de los giros con la cual se modifica la CUT del contribuyente y se pone
trmino al juicio de cobro.
Entre las menciones del ttulo ejecutivo, el
artculo 169 inciso 1 del Cdigo Tributario se refiere a la individualizacin
completa del deudor, trmino amplio que comprende tanto a los contribuyentes, es
decir, a la persona natural o jurdica que le afecta el hecho o acto gravado por la
ley tributaria o el tenedor o administrador de bienes ajenos, como asimismo a
otras personas que sin ser contribuyentes se encuentran legalmente obligadas al
pago del impuesto, como sucede con el Impuesto Territorial regido en la Ley N
17.235 de 1969, cuyo texto refundido, coordinado, sistematizado y actualizado
est contenido en el D.F.L. N 1 de Junio de 1998, modificado por las Leyes N
20.033, D.O. del 1 de Julio de 2005 y N 20.280, D.O. de 4 de Julio de 2008.
C.- Responsable del pago del Impuesto Territorial y otros aspectos
relacionados con su cobro ejecutivo.
Del Impuesto Territorial no solo responde el
dueo del Inmueble al cual el tributo accede, siendo el hecho gravado su
posesin, sino adems su ocupante, en virtud de un acto o contrato que no
importe transferencia del dominio. El artculo 25 de la Ley N 17.235 se refiere a
los obligados al pago, siendo stos, el usufructuario, el arrendatario y el mero
tenedor, quienes verdaderamente no son contribuyentes pues no tienen la
posesin del bien raz, y como consecuencia de ello, no soportan con sus

patrimonios la carga tributaria ni estn obligados a pagar el impuesto que se ha

generado con anterioridad a la mera liberalidad, acto o contrato en virtud del cual
ocupan el inmueble,
El artculo 25 dispone: El impuesto a los bienes
races ser pagado por el dueo o por el ocupante de la propiedad, ya sea ste
usufructuario, arrendatario o mero tenedor, sin perjuicio de la responsabilidad que
afecte al propietario. No obstante, los usufructuarios, arrendatarios y, en general,
los que ocupen una propiedad en virtud de un acto o contrato que no importe
transferencia de dominio, no estarn obligados a pagar el impuesto devengado
con anterioridad al acto o contrato..
La carga tributaria no afecta el patrimonio del
ocupante, quien puede exigir al dueo del inmueble el reembolso de lo pagado,
autorizando el inciso 2 del artculo 25 al arrendatario deducirlo de los cnones de
arrendamiento.
Para
que
pueda
hacerse
efectiva
la
responsabilidad del ocupante, Tesoreras tiene que incluirlo en Nmina de
Deudores Morosos slo por el impuesto devengado y adeudado durante el tiempo
en que ocupe el bien raz, en relacin con el acto o contrato que lo permite, y
responde con sus propios bienes, no pudiendo, en nuestra opinin, en este juicio
embargarse el bien raz ocupado. En consecuencia, en este caso, no sera
aplicable la norma contenida en el artculo 173 inciso 1 del Cdigo Tributario,
norma que dispone: Tratndose del cobro del impuesto territorial, el predio se
entender embargado por el solo ministerio de la ley desde el momento en que se
efecte el requerimiento, y le ser aplicable lo dispuesto en el inciso 2 del artculo
171
Son los bienes del deudor demandado y
judicialmente requerido de pago los que responden a los acreedores, el derecho
de prenda general se ejerce sobre el patrimonio del deudor, y cuando se requiere
el pago del Impuesto Territorial al ocupante de la propiedad, se acta en contra de
un obligado legal que, en nuestra opinin, debe responder con su propio
patrimonio. Entendemos que quien incurre en mora frente al Fisco acreedor del
Impuesto Territorial es el dueo del inmueble, su nombre es el que figura en el Rol
Semestral de Contribuciones que emite el S.I.I., no obstante ello, la ley otorga al
Fisco la prerrogativa especialsima de exigir el pago de este tributo a otras
personas, quienes deben responder con sus patrimonios. El bien raz que genera
el impuesto no les pertenece, no cabe ejercer el derecho de prenda general sobre
l.
En consecuencia, a nuestro juicio, el artculo 173
inciso 1 del Cdigo Tributario recibe aplicacin cuando se notifica el hecho de la
mora y se requiere de pago por el Impuesto Territorial al propietario del inmueble,
y la norma legal permite que el inmueble quede embargado por el slo ministerio
de la ley.
D.- Forma de acreditar el pago total del Impuesto Territorial ante el
Conservador de Bienes Races.
Otro tema relacionado con el Impuesto Territorial,
y que creemos conveniente tratarlo de inmediato, tiene relacin con la forma de
acreditar su pago, para lo cual se analizarn las normas contenidas en los
artculos 74 inciso 1 y 92 del Cdigo Tributario. El primero de los preceptos est
contenido en el Prrafo 3 del Libro IV del Cdigo que se titula Medios especiales
de fiscalizacin; tarea que le corresponde al Servicio de Impuestos Internos, de

conformidad con lo dispuesto en el artculo 6 que seala: Corresponde al

Servicio de Impuestos Internos el ejercicio de las atribuciones que le confiere su
Estatuto Orgnico, el presente Cdigo y las leyes y, en especial, la aplicacin y
fiscalizacin administrativa de las disposiciones tributarias.
El Prrafo 3 se refiere a otros medios de
fiscalizacin, disponiendo en artculo 74 inciso 1: Los conservadores de bienes
races no inscribirn en sus registros ninguna trasmisin o transferencia de
dominio, constitucin de hipotecas, censos, servidumbres, usufructos,
fideicomisos o arrendamientos, sin que se les compruebe el pago de todos los
impuestos fiscales que afecten a la propiedad raz materia de aquellos actos
jurdicos. Dejarn constancia de este hecho en el certificado de inscripcin que
deben estampar en el ttulo respectivo.
Es indudable que el sentido de la norma
transcrita es claro, por lo cual, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 19 del
Cdigo Civil, su interpretacin emana de su texto, que no se puede desatender, lo
que, junto con la ubicacin del artculo, nos seala que para que se puedan
inscribir en los registros de los conservadores de bienes races, los actos y
contratos que se refieren a estos bienes, EL IMPUESTO TERRITORIAL QUE
AFECTA AL INMUEBLE DEBE ESTAR PAGADO, DEBIENDO ACREDITARSE
ESTE HECHO AL CONSERVADOR. Si ello no ocurre, no hay transferencia o
trasmisin de dominio o del correspondiente derecho real constituido sobre el bien,
no se puede efectuar la tradicin del dominio ni la de los derechos reales,
recordemos que el artculo 686 del Cdigo Civil comienza sealando que se
efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo
en el Registro del Conservador, y que de la misma forma se efectuar la tradicin
de los derechos de usufructo o de uso, de los derechos de habitacin o de censo y
del derecho de hipoteca.
Por su parte, si el contrato de arrendamiento se
celebra por escritura pblica y se inscribe el Conservador de Bienes Races, el
arrendatario queda protegido en el ejercicio de su derecho no obstante cualquier
perturbacin del dominio del arrendador, pero para que se realice esta inscripcin,
la ley tributaria exige que el Impuesto Territorial que devenga el inmueble
arrendado est totalmente pagado.
El artculo 74 exige que se acredite el pago total
de los impuestos fiscales que afecten al bien raz, y el nico impuesto que hoy se
encuentra en esta situacin es el territorial. Como se exige que al da en que se
solicita la inscripcin todo el tributo est pagado, ello se tiene que acreditar con el
correspondiente Certificado emitido por el Servicio de Tesoreras.
Algunos Conservadores de Bienes Races
aceptan que el pago total del impuesto se les pruebe con la exhibicin del
convenio de pago celebrado por el dueo, acreditando estar al da en su
cumplimiento, y de esta forma proceden a inscribir en sus registros los actos y
contratos sealados en el artculo 74. Se invoca para ello el artculo 92 contenido
en el mismo Prrafo 3 del Ttulo IV del Cdigo Tributario; norma que en su inciso
1 dispone: Salvo disposicin en contrario, en los casos en que se exija
comprobar el pago de un impuesto, se entender cumplida esta obligacin con la
exhibicin del respectivo recibo o del certificado de exencin, o demostrando en
igual forma estar al da en el cumplimiento de un convenio de pago celebrado con
el Servicio de Tesoreras. El Director Regional podr autorizar, en casos
calificados, se omita el cumplimiento de la obligacin precedente, siempre que el
interesado caucione suficientemente el inters fiscal. No proceder esta caucin

cuando el Director Regional pueda verificar el pago de los impuestos de la

informacin entregada al Servicio de Tesoreras.
La norma transcrita comienza advirtiendo que
puede haber disposiciones que respecto de la comprobacin del pago de un
impuesto sealen formas distintas, y, a nuestro juicio, el artculo 74 constituye una
de ellas rigiendo nicamente para el pago total del Impuesto Territorial, lo que
permitir efectuar la tradicin de los derechos reales constituidos sobre los bienes
races o inscribir un contrato de arrendamiento respecto de estos mismos bienes.
El artculo 74 es la norma especial en esta materia y por ello debe primar respecto
de la norma general contenida en el artculo 92.
La diferenciacin de las normas citadas tiene una
gran importancia prctica, pues si se acepta que para efectuar la tradicin del
derecho real constituido sobre el inmueble, se acredite el pago del Impuesto
Territorial con un convenio al da, podra ocurrir que un contribuyente moroso
celebre un convenio con el objeto de que se efecte la tradicin del dominio del
inmueble generador del impuesto, y concretado ello deje de pagar el convenio.,
Ante el incumplimiento de dos cuotas consecutivas Tesorera caducar el convenio
y deber requerir judicialmente de pago por el impuesto insoluto al actual
propietario que por la tradicin se constituy en sujeto pasivo; persona que se
opondr al cobro argumentando que el Fisco consinti que se acreditara el pago
total del impuesto con un convenio acordado con el anterior propietario,
permitiendo la tradicin del dominio; pacto que no le empece pues no form parte
de l, menos an puede perjudicarlo su incumplimiento.. Si Tesorera aceptara
notificar el hecho de la mora y requerir de pago al ex propietario, le ser difcil
ubicarlo, pues el bien raz ya no es su domicilio, y, consecuentemente, tambin
ser difcil trabar embargo sobre sus bienes, no perteneciendo a su patrimonio el
bien raz vendido
Sabemos que un ex Director Nacional del
Servicio de Impuestos Internos, Subrogante, sustent en un Oficio dirigido al
Conservador de Bienes Races de Santiago, que el pago total del Impuesto
Territorial se puede acreditar en la forma sealada en el artculo 92, pero creemos
que se debe hacer un nuevo anlisis.
E.- Citacin de los acreedores hipotecarios cuando Tesorera pide el remate
del mismo bien raz que ha embargado.
El artculo 185 del Cdigo Tributario permite la
subasta de los bienes races cualquiera que sean los embargos o prohibiciones
que les afecten, decretados por otros Juzgados, y en relacin con esta norma, el
artculo 189 dispone en su inciso 1 que, consignado el precio del remate y en el
plazo de quince das, se dar conocimiento de la subasta a los jueces que hayan
decretado embargo o prohibiciones de los mismos bienes, agregando en el inciso
2: En estos casos el saldo que resulte despus de pagadas las contribuciones y
los acreedores hipotecarios, quedar depositado a la orden del juez de la causa
para responder a dichos embargos y prohibiciones quien decretar su cancelacin
en virtud de lo dispuesto en el inciso anterior.
Analizando el tema en relacin con los crditos
hipotecarios, consideramos que, las prohibiciones aludidas en estos artculos no
se refieren a aquellas pactadas en los contratos de constitucin de la hipoteca, por
lo cual, si el bien raz cuya venta forzada solicita Tesorera se encuentra
hipotecado, estos acreedores tienen que ser debidamente citados en este juicio, y
de este modo se encontrarn obligados a pagarse con el precio del remate. A
nuestro juicio, sin esta citacin, los acreedores hipotecarios conservan el derecho

real de hipoteca pudiendo hacerlo efectivo ante el adjudicatario, sin perjuicio que
voluntariamente opten por pagarse con el precio del remate, pero ello no se les
puede imponer invocando los artculos 185 y 189 del Cdigo Tributario.
La situacin sera la siguiente, Tesorera le
embarga al contribuyente un bien raz que se encuentra hipotecado en garanta de
otro acreedor, quien tiene un derecho real sobre el inmueble que le permite ejercer
sobre el bien el derecho de persecucin en manos de quien quiera que se
encuentre y cualquiera que sea el ttulo con que el tercero lo haya adquirido. Este
derecho est establecido en el artculo 2428 inciso 1 del Cdigo Civil que seala:
La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien
fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido, por lo cual, si en
el juicio ejecutivo incoado en contra del deudor del Fisco se remata el bien
embargado, el adjudicatario ver amenazado su dominio cuando el acreedor
hipotecario ejerza la accin de desposeimiento de la finca hipotecada; accin
tratada en el Ttulo XVIII del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
Como el remate del bien raz solicitado por el
Abogado de Tesorera se efecta en pblica subasta, para evitar que el
adjudicatario se vea afectado por la accin de desposeimiento, se tiene que actuar
en la forma prescrita en el artculo 2.428 incisos 2 y 3 del Cdigo Civil. En el
inciso 1 este artculo reconoce el derecho de persecucin del acreedor
hipotecado, pero en los incisos 2 y 3 acota tal derecho. As entonces, en el inc .
2 se indica: Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que
haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez ; y el
inc. 3 complementa: Ms para que esta excepcin surta efecto a favor del
tercero deber hacerse la subasta con citacin personal, en el trmino de
emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la
misma finca; los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que
corresponda.
En consecuencia, el Abogado de Tesorera,
conocedor que el bien raz embargado y cuyo remate se solicita est hipotecado,
tendra que pedir al juez civil que conoce el juicio de apremio que cite
personalmente al o a los acreedores hipotecarios para los efectos de lo dispuesto
en el artculo 2428 inciso 2 del Cdigo Civil. Efectuada la citacin, el o los
acreedores hipotecarios tienen que pagarse con el precio del remate, ya no
disponen del derecho de persecucin, y as, el tercer adquirente gozar de una
posesin tranquila del inmueble. Se debe recordar que cada vez que se deba citar
a una persona para la validez de un acto, tiene que hacerse personalmente o en la
forma establecida en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sabemos que en los juicios de cobro de
Impuesto Territorial es muy difcil que el Abogado de Tesoreras conozca los ttulos
de dominio, hipotecas y gravmenes y prohibiciones de enajenar de los inmuebles
cuyas contribuciones se adeudan, por lo tanto es difcil pedir la citacin de los
acreedores hipotecarios.
Consideramos que la citacin puede ser
practicada por el Recaudador Fiscal, pues en la tramitacin del apremio ante el
Juez Civil, este funcionario tambin es Auxiliar de la Administracin de Justicia de
este Juez, conclusin que emana de lo dispuesto en el artculo 172 del Cdigo
Tributario, que seala que corresponde al Recaudador Fiscal solicitar el auxilio de
la fuerza pblica para practicar las diligencias ordenadas por el Juez Ordinario.
Esta calidad del Recaudador Fiscal de auxiliar del Juez Civil emana de lo
dispuesto en el artculo 184 inciso 2 del mencionado Cdigo, norma que
refirindose al retiro de las cosas muebles embargadas, dispone que este

funcionario debe proceder a su retiro, debiendo otorgar al interesado un certificado

en que dichas especies se individualicen bajo su firma y timbre, para ser
entregadas para su inmediata subasta. Pero, dada la especialidad de la diligencia
procesal de citacin a los acreedores hipotecarios, quienes por efecto de lo
dispuesto en el artculo 2428 inciso 2 pierden el derecho de persecucin
quedando obligados a pagarse con el precio del remate, creemos que para la
seguridad procesal de la actuacin sera aconsejable que la citacin la practique
un Receptor Judicial.
Una vez cumplidas las actuaciones establecidas
en el artculo 2428 incisos 2 y 3, procede la aplicacin de la norma contenida en
el artculo 189 inciso 2 del Cdigo Tributario, imputndose el precio del remate al
pago del Impuesto Territorial y a los crditos garantizados con hipoteca. No
obstante que antes hemos hecho referencia al artculo 189, creemos conveniente
transcribirlo: Consignado el precio del remate y en el plazo de quince das, se
dar conocimiento de la subasta a los jueces que hayan decretado embargo o
prohibiciones de los mismos bienes.
En estos casos el saldo que resulte despus de pagadas las
contribuciones y los acreedores hipotecarios, quedar depositado a la orden del
juez de la causa para responder a dichos embargos y prohibiciones quien
decretar su cancelacin en virtud de lo dispuesto en el inciso anterior.
El Impuesto Territorial es valista, no goza de
preferencia de pago, pero en virtud de lo dispuesto en el artculo 189, esta
acreencia tributaria se vuelve preferente frente a otras garantizadas con embargo
sobre el mismo bien raz o protegidas con prohibiciones, y siendo las causas de
preferencia solamente el privilegio y la hipoteca (artculo 2470 inciso 1 C. Civil)
consideramos que este tributo goza de privilegio de pago de primera clase por
sobre todos los otros crditos mencionados en el artculo 2472 del Cdigo Civil.
Por otra parte, efectuado el remate surge la duda
respecto al orden en que debe pagarse el Impuesto Territorial y la acreencia
hipotecaria, cuando se ha citado a este acreedor; duda que se torna importante de
despejar cuando el precio del remate es insuficiente para extinguir ambos crditos.
A nuestro juicio,, en este caso no cobra aplicacin la norma del artculo 2478 del
Cdigo Civil que dispone que los crditos de primera clase no se extendern a las
fincas hipotecadas sino en el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los
otros bienes del deudor, pues el problema slo dice relacin con la forma de
distribuir el precio del remate, sin involucrar a otros bienes. Pudiera considerarse
que estos crditos se pagarn a prorrata en relacin con sus respectivos valores
Hay que advertir, que la preferencia de pago que
emana de la norma contenida en el artculo 189 inciso 2 del Cdigo Tributario,
beneficia slo al Impuesto Territorial, de modo tal, si se embarga un bien raz en
garanta de pago de un IVA, Renta de retencin u otro tributo de retencin o
recargo, la preferencia de pago se tendr que zanjar mediante las normas de la
prelacin de crditos establecidas en los artculos 2.472 N 9 y 2.477, ambas del
Cdigo Civil.

V.- COMPARECENCIA EN EL PROCEDIMIENTO DE COBRO DE OBLIGACIONES

TRIBUTARIAS DE DINERO.-

No existe norma de comparecencia en el Ttulo V

del Libro III del Cdigo Tributario, por lo cual, debemos aplicar el artculo 2 de
este Cdigo, norma que nos lleva a buscar la solucin, en primer trmino, en otras
leyes tributarias.
Por consiguiente, la norma aplicable en esta
materia es el artculo 129, establecido para el procedimiento de reclamacin
tributaria, el cual reza: En las reclamaciones a que se refiere el presente
Ttulo, slo podrn actuar los contribuyentes por s o por medio de sus
representantes legales o mandatarios.
Las partes debern comparecer en conformidad
a las normas establecidas en la Ley N 18.120, salvo que se trate de causas de
cuanta inferior a treinta y dos unidades tributarias mensuales, en cuyo caso
podrn comparecer sin patrocinio de abogado.
El inciso segundo del citado precepto fue
incorporado por el artculo 2 N 21) de la Ley N 20.322, de 27.01.2009, en
consideracin a que el juicio de reclamacin tributaria constituye instancia, a
diferencia de lo que ocurre en la primera fase del juicio de cobro de obligaciones
tributarias y, asimismo, como respuesta al establecimiento de los tribunales
tributarios, quienes sern los encargados de conocer y fallar en primera instancia
estas materias.
Por lo anterior y, considerando adems, una
razn histrica y el espritu del procedimiento de cobro, constituido por la
desjudicializacin de la cobranza, llegando a la fase civil solamente lo
estrictamente necesario, y la intencin de que los contribuyentes no deban incurrir
en costos innecesarios en la concurrencia a este juicio en la fase llevada adelante
por el Juez Sustanciador, es que este inciso se ha considerado como no aplicable
al procedimiento establecido en el Ttulo V del Libro III del Cdigo Tributario.
En este predicamento, aplicando el inciso
primero de dicho precepto a nuestro juicio, debiramos concluir, que si Tesorera
ha requerido judicialmente de pago a una persona con capacidad de ejercicio, sta
puede comparecer personalmente o por medio de mandatarios; por otra parte, si
el ejecutado carece de dicha capacidad, deber hacerlo mediante sus
representantes legales, quienes a su vez, pueden actuar personalmente o
confiriendo poder.
En esta lgica, cuando el ejecutado quiera
comparecer representado al juicio de cobro, en cuanto sean compatible con la
naturaleza del juicio de cobro ejecutivo de obligaciones tributarias y crditos
del sector pblico, se aplica el inciso 2 de la referida disposicin. Esta
compatibilizacin tiene relacin con el proceso cuando se encuentra tramitando en
la primera etapa o fase administrativa, cuando el proceso pasa a la segunda etapa
civil, en cuyo conocimiento entra el Juez Civil competente, se rige por el C.P.C.
En primera etapa, no obstante que el artculo 6
del C.P.C establece que: el que comparece en juicio a nombre de otro, en
desempeo de un mandato o en ejercicio de un cargo que requiera especial
nombramiento, tiene la obligacin de exhibir el ttulo que acredite su
representacin, lo que se acreditara con la escritura pblica de constitucin

otorgada por Notario Pblico o ante Oficial del Registro Civil a quien la ley confiera
esta facultad, o con un documento otorgado o suscrito ante Notario o autorizada
las firmas por este Ministro de Fe, se ha considerado suficiente que el poder
conste por escrito.
No es necesario que el apoderado o mandatario
sea abogado o estudiante de derecho cursando alguno de los tres ltimos aos de
la carrera de leyes para ejercer esta representacin ante el Juez Sustanciador.
En cuanto a la duracin del poder en el juicio, se
cita el artculo 7, que establece: El poder para litigar se entender conferido
para todo el juicio en que se presente..etc y el 10 inciso 1 del C.P.C, Todo
procurador legalmente constituido conservar su carcter de tal mientras en
el proceso no haya testimonio de la expiracin del mandato.
Al respecto, no cabe duda de que si el
mandatario no es una persona con capacidad de comparecer en juicio, cuando el
proceso de cobro pase a la segunda etapa, el ejecutado tiene que conferir poder a
un abogado o estudiante de derecho para que lo represente, recibiendo plena
aplicacin los artculos 6 y 7 del C.P.C., pero si en la primera etapa de este juicio
se design apoderado a un abogado o estudiante de derecho, surge la duda sobre
la aplicacin de los artculos 7 y 10 inciso 1 antes mencionados, se mantiene
este poder o tiene que constituirse nuevamente ante Juez Civil?.
Consideramos que si el poder presentado ante
Juez Sustanciador se constituy por escritura pblica, el se mantiene para todo el
juicio hasta que se dicte sentencia ejecutoriada, pero si se constituy por
documento privado, el ejecutado tendra que otorgar un poder ante el Tribunal
Civil, sea por escritura pblica o el que conste en una declaracin escrita del
mandante, autorizada por el secretario del tribunal que est conociendo de la
causa, que son las formas ms generalizadas para constituir poder suficiente;
todo, sin perjuicio de lo que ordene el tribunal ordinario que conozca de la
segunda etapa de este procedimiento.

VI.- EXCEPCION DE NO EMPECER EL TITULO AL EJECUTADO.La excepcin de no empecer el ttulo al

ejecutado, no ha sido expresamente definida por el legislador. Sin
embargo, segn lo ha sealado el Diccionario de la Real Academia
Espaola, empecer, entre otras acepciones, significa daar,
ofender, causar perjuicio, impedir, obstar, por lo que corresponde
al ejecutado demostrar que el ttulo ejecutivo esgrimido por el
ejecutante por alguna razn le daa o perjudica, esto es, que no le
es oponible.
En el procedimiento especial de cobro de
obligaciones tributarias de dinero, esta excepcin debe ser opuesta
dentro del plazo de diez das hbiles contados desde la fecha del
requerimiento de pago practicado conforme al artculo 171 del
Cdigo Tributario.
Conforme al numeral tercero del artculo
177 N 3 del Cdigo del ramo, esta excepcin no admite la
posibilidad de discutir la existencia de la obligacin tributaria. Sin
embargo, el inciso 2 del mencionado artculo permite al ejecutado,
a travs de un procedimiento ordinario, deducir las excepciones
establecidas en el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil,
las cuales, al tenor del precepto referido, se entendern siempre
reservadas al ejecutado para el juicio ordinario correspondiente, sin
necesidad de peticin o declaracin expresa.
Entre las excepciones sealadas en el
aludido 464 del C.P.C., encontramos las contenidas en los nmeros
6 (Falsedad del ttulo) y 7 (La falta de alguno de los requisitos o
condiciones establecidas por las leyes, para que dicho ttulo tenga
fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al
demandado), las que claramente permiten la posibilidad de discutir
la existencia de la obligacin. Obviamente, en el procedimiento
ordinario se debern rendir las pruebas, cuyo peso corresponder,
a nuestro juicio, al demandante (ejecutado), haciendo aplicacin a
las reglas sobre onus probandi.
Al decir el inciso 2 del artculo 177 del Cdigo
Tributario, que las dems excepciones se entendern siempre reservadas al
ejecutado, pareciera que el contribuyente para poder accionar en contra del Fisco
requiere que previamente haya sido ejecutado, lo que creemos no es as, pues si
Tesorera incoa accin en su contra no podra demandar al Fisco alegando
falsedad del ttulo o falta de requisitos para que tenga fuerza ejecutiva, pues
existira litis pendencia ante tribunal competente, vale decir, su demanda se
enervara por esta excepcin. Por tanto, consideramos que podr accionar
ordinariamente antes que sea demandado por Tesoreras; no obstante, debemos
advertir que demandado no es un trmino correcto, pues Tesorera no demanda.
As entonces, el plazo que tendra el
contribuyente para demandar ordinariamente al Fisco para que se falle que el
ttulo es falso o carece de fuerza ejecutiva, comenzara a correr desde que se
constituye en mora del giro del impuesto emitido en su contra por el SII y hasta
transcurrido tres aos, despus su accin podra atacarse con la prescripcin, en
virtud de lo dispuesto en el artculo 2521 del Cdigo Civil.

Todo lo anterior, permite inferir que la intencin

del legislador es de no entorpecer la tramitacin del juicio de cobro, en caso que
se pretenda atacar la existencia o validez del ttulo que funda la ejecucin.
Asimismo,
para que sea admitida a
tramitacin la excepcin de no empecer el ttulo al ejecutado, debe
cumplir con los siguientes requisitos:
1.- Fundarse en algn antecedente escrito y
2.- Aparecer revestida de fundamento plausible.
Estos requisitos deben concurrir en forma
copulativa. Por tanto, si se detecta la falta de cualquiera de ellos, la
excepcin deber ser rechazada de plano por el Abogado, rechazo
que siempre DEBE SER FUNDADO.
Por ejemplo, la excepcin en anlisis sera
procedente cuando el impuesto o crdito que se pretende cobrar,
no existe, por haber un error de digitacin del mismo. En efecto,
podra ocurrir respecto de un impuesto que la tasa haya sido
efectivamente pagada, pero que cuando se ingres dicho pago al
sistema computacional se hubiera incurrido en el equvoco de
ingresarlo con un monto mayor al real. Si el ingreso hubiera sido el
correcto, entonces se tendra que no existe ninguna deuda.
Otro caso, sera si el ttulo ejecutivo contiene un
impuesto que por error de digitacin se imputa al contribuyente ejecutado; es
evidente que el ttulo no le empece, debiendo ser eliminado del proceso de
cobranza, sin perjuicio que el mismo ttulo comprenda otros que efectivamente
afecta al contribuyente ejecutado. El impuesto excluido debe ser cobrado al
verdadero deudor. Si el impuesto empece al ejecutado pero ste lo extingui antes
de incluirlo en el ttulo, tambin se debe corregir el error, no obstante que el
contribuyente no alegue pago de la deuda. Para estos efectos, se debe recordar
que el Tesorero debe corregir todos los vicios evidentes de que adolezca el
cobro.
En dicho caso no se discute la existencia de la
obligacin, por lo que procede admitirla a tramitacin y solicitar a su respecto al
rgano girador el certificado de movimiento u otro documento que acredite la
efectividad del equvoco en que se incurri demostrando que no hay ttulo
ejecutivo, porque la liquidacin ha sido ingresada erradamente en la nmina como
impaga en circunstancias de que est efectiva e ntegramente pagada, de suerte
que siendo evidente el error, la excepcin finalmente debiera ser acogida.
Asimismo, por regla general, los ejecutados
oponen a la ejecucin la citada excepcin cuando han incoado una reclamacin
tributaria en contra de la deuda que funda el procedimiento de cobro. En este caso
no procede admitir a tramitacin la excepcin toda vez que no se cumplira con
una de las condiciones de procedencia, ya que mediante su interposicin se
estara discutiendo la existencia de la obligacin tributaria, toda vez que el
ejecutado precisamente basara su oposicin en la circunstancia de que no
existira ttulo ejecutivo, fundando sta en que el giro cuya cobranza se pretende
fue emitido en conformidad a la liquidacin en contra de la que se interpuso
reclamacin, la que a la fecha del cobro ejecutivo, no habra sido resuelta, con lo
cual impugna precisamente la existencia del crdito circunstancia que no se
acepta por la legislacin aplicable.

Cabe agregar al respecto, lo dispuesto en el

inciso 1 del artculo 147 del Cdigo Tributario, norma que permite el cobro
ejecutivo de la obligacin tributaria, no obstante haber sido deducido
reclamo. De esta manera, si el contribuyente arguye que no existe el impuesto
reclamado, la excepcin deber ser rechazada de plano; pero si desconoce el
mrito ejecutivo del ttulo por el hecho que la obligacin est siendo judicialmente
reclamada, creemos que debe ser sometida a tramitacin.
En consecuencia, el que est en discusin
el reclamo tributario, por la interposicin de recursos, no obsta al
Fisco para ejercitar las acciones ejecutivas de cobro en contra del
contribuyente moroso, precepto que interpretado a la luz de su
inciso 2 y en relacin con las reglas de los artculos 24 inciso 2 y
124 inciso 3 del mismo cuerpo legal, permite concluir que el
reclamo no altera la condicin de deudor de quien lo intenta. As lo
ha resuelto la Excma. Corte. Suprema en sentencia de 20 de abril
de 1983, rol 16.740 (publicada en Revista Fallos del Mes N 293).

VII.- ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

A.- Concepto y naturaleza jurdica.El abandono del procedimiento, se encuentra
reglamentado en los artculos 152 a 157 del Cdigo de Procedimiento Civil, y se trata
de un incidente especial, que consiste en el trmino del procedimiento, decretado
por el tribunal, a peticin del sujeto pasivo de la relacin jurdico procesal
(demandado ejecutado), como sancin por haber permanecido inactivas todas las
partes por el trmino previsto por el legislador, contado desde la fecha de la ltima
resolucin recada en una gestin til.
De este modo, nos encontramos frente a una
sancin al actor o demandante negligente, quien, pese haber iniciado la accin y
concurrido a los Tribunales de Justicia y poner en movimiento el aparato
jurisdiccional, luego no hace ninguna gestin en su procedimiento tendiente a llegar
a la resolucin del problema jurdico, es decir, tendiente a obtener la sentencia.
Lo anterior se desprende del artculo 152 del
Cdigo de Procedimiento Civil, el que dispone: El procedimiento se entiende
abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su
prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin
recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos..
As, podemos conceptualizar el abandono del
procedimiento, de la siguiente manera: Es un incidente especial, en virtud del cual
se declara por tribunal, como sancin, el trmino del procedimiento, a peticin del
demandado, por haber permanecido inactivas todas las partes por trmino previsto
por el legislador, contado desde la fecha de ltima resolucin recada en una
gestin til, sin que se produzca la extincin las pretensiones o excepciones
hechas valer por l.
B.- Fundamento.La institucin del abandono del procedimiento
busca impedir que el juicio se paralice en forma indefinida, con el consiguiente dao
a los intereses de las partes; evitando la inestabilidad de los derechos y en especial
la incertidumbre del derecho del demandado; as como la prolongacin arbitraria del
litigio.
Representa una sancin procesal, que tiende a
corregir la situacin anmala que crea entre las partes la subsistencia de un juicio
por largo tiempo paralizado (Sentencias de la Corte Suprema, de fechas 18.12.1968
y 06.08.1987).
C.- Requisitos de procedencia.Para que tenga lugar la declaracin del abandono
del procedimiento, es necesario que se cumplan los siguientes requisitos:
Inactividad de las partes
Transcurso del plazo establecido por la ley
Peticin del demandado.
a) Inactividad de las partes: la inactividad que se sanciona es aquella en que
incurren todas las partes del juicio (demandante, demandado, terceros), en orden a

realizar cualquiera gestin til para dar curso progresivo a los autos. As, la gestin
til no es slo privativa del actor, sino que le pertenece a todos los intervinientes en
el proceso.
No toda actuacin realizada en el procedimiento
es eficaz para romper la inactividad, ya que para que ello ocurra, debe tratarse de
gestiones tiles.
Se entiende por gestin til, toda aquella gestin
realizada en el expediente, tendiente a poner el proceso en estado de dictar
sentencia. As, no son tiles las peticiones de desarchivo de la causa, las peticiones
de copias, de correccin de las foliaciones, sealamiento de nuevo domicilio,
custodia de documentos o de acumulacin de autos, entre otras.
S se consideran gestiones tiles, la notificacin de
la resolucin que recibe la causa a prueba, la peticin de recibir la causa a prueba,
gestiones de peticin de privilegio de pobreza y, en general, todas aquellas que
impliquen el ejercicio de las facultades de los jueces del fondo.
b) Transcurso del plazo establecido por la ley: por regla general, el plazo de
inactividad necesario para declarar el abandono del procedimiento es de 6 meses,
contados desde la ltima resolucin dictada en el procedimiento (artculo 152 del
Cdigo de Procedimiento Civil). Sin embargo, el legislador ha establecido plazos
especiales en algunos casos, como ocurre por ejemplo en:
-

Implicancias y recusaciones: 10 das (artculo 123 del C.P.C.).

Abandono de la accin penal privada: 30 das continuos (artculo 402 C.P.P.).
Juicio de mnima cuanta: 3 meses (artculo 709 C.P.C.).
Juicio Ejecutivo: 3 aos (artculo 153, inciso 2 C.P.C.).

Es importante tener presente que el plazo se

cuenta desde la ltima resolucin recada en gestin til y no desde la notificacin
de dicha resolucin; as por ejemplo, si se ha dictado la resolucin que recibe la
causa a prueba, en septiembre de 2009, y no se realiza ninguna gestin til
posterior, en abril de 2010, el demandado se encontrar en posicin de solicitar el
abandono del procedimiento, sin necesidad de esperar que dicha resolucin se
notifique. Si en el ejemplo propuesto el actor notifica en diciembre de 2009, podrn
producirse otros efectos, pero en nada altera el hecho que el plazo del abandono
empez a correr en septiembre de 2009.
Al respecto cabe recordar que el Art 38 del Cdigo
de Procedimiento Civil seala que las resoluciones judiciales slo producen efecto
en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente
exceptuados en ella; siendo precisamente uno de estos casos el artculo 152 del
mismo cuerpo legal.
Ahora bien, la expresin resolucin debe
entenderse en sentido amplio, comprendiendo toda clase de resoluciones judiciales.
El plazo para declarar el abandono del
procedimiento, es de das corridos, es decir, no se descuentan los das inhbiles y la
jurisprudencia mayoritariamente ha sealado que no se suspende durante el feriado
judicial (Sentencia Corte Suprema de 27.12.1990, Repertorio, Tomo 87, Pgina 235).
c) Peticin del demandado: la declaracin de abandono del procedimiento no
opera de oficio, sino a peticin de parte, salvo situaciones excepcionalsimas, como
ocurre en el procedimiento por delito de accin privada, artculo 402 del Cdigo de

Procedimiento Penal; y slo lo puede hacer valer el demandado, ya sea por va de

accin o por va de excepcin.
Lo har valer como accin, en el evento que
hayan transcurrido ms de 6 meses contados desde la ltima resolucin recada en
gestin til, sin que el demandante o l mismo hayan hecho ninguna gestin til; de
manera tal que el demandado deduce el incidente antes que el demandante realice
una gestin determinada.
Lo har por va de excepcin, cuando cumplidos
los requisitos, se reactiva el procedimiento por gestin del demandante, y antes de
realizar cualquier otra, el demandado alega el abandono.
El que la titularidad de este derecho slo la tenga
el demandado, est claramente establecida en el artculo 153 del Cdigo de
Procedimiento Civil, al disponer que El abandono podr hacerse valer slo por el
demandado,.
Adems, la doctrina ha entendido que el
demandante o actor, carecera de causa o inters en solicitar el abandono del
procedimiento, ya que ste ha puesto en movimiento al rgano jurisdiccional, con el
objeto de lograr la dictacin de una sentencia favorable a sus intereses.
Ahora bien, el demandante reconvencional
tambin se encuentra en posicin de solicitar el abandono del procedimiento, en
cuyo caso el efecto se produce tanto respecto de la demanda como de la
reconvencin, toda vez que el procedimiento es uno slo.
D.- Renuncia tcita.Se entiende que el demandado renuncia al
abandono del procedimiento, si concurriendo los requisitos de inactividad y
transcurso del plazo, realiza cualquier gestin que no tenga por objeto alegarlo, con
lo que se entiende que precluye su derecho (artculo 155 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
E.- Oportunidad para alegar el abandono del procedimiento.La peticin de abandono de procedimiento se
puede hacer valer durante todo el juicio y hasta que los autos queden en estado de
dictar sentencia (citacin para or sentencia), toda vez que el impulso procesal en
ese momento cambia de sujeto, y se traspasa de las partes al tribunal, pues dictar
sentencia es uno de los elementos ms importante de la jurisdiccin (conocer, fallar y
hacer cumplir lo fallado), que slo lo puede hacer un tribunal de la Repblica.
En el caso del juicio ejecutivo, en la misma
oportunidad ya sealada, pero adems despus de ejecutoriada la sentencia
definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones.
En consecuencia, se puede solicitar el abandono
del procedimiento desde que se ha notificado la demanda al demandado, y hasta
que se encuentre firme la sentencia dictada en la causa.
Si los requisitos concurren en la segunda instancia
o ante la Corte Suprema, el efecto del abandono no se limita solamente a los
recursos en tramitacin, sino que afecta a todo el procedimiento.

F.- Tribunal competente.El tribunal competente para conocer de la solicitud

de abandono y pronunciarse sobre su procedencia, es aquel que conoce del juicio y
ante el cual se configuran los requisitos, ya sea en nica, primera o segunda
instancia.
G.- Procedimientos en que opera.Existen ciertos procedimientos en que el
abandono es improcedente. As, de conformidad al artculo 157 del Cdigo de
Procedimiento Civil, no podr alegarse el abandono del procedimiento en los juicios
de quiebra, ni en los de divisin o liquidacin de herencias, sociedades o
comunidades (procedimientos universales, que son materia de arbitraje forzoso y en
que es difcil identificar demandantes y demandados).
H.- Tramitacin.El abandono del procedimiento puede solicitarse
por va de accin o por va de excepcin y se tramita como un incidente, siendo ste
de previo y especial pronunciamiento (Sentencia Corte de Apelaciones de Santiago,
de fecha 12.07.1994, Repertorio, tomo 89, seccin 2, pgina 70).
De manera tal, que la primera resolucin que dicte
el tribunal, ser dar traslado a la parte contraria; debiendo tener presente que este
traslado debe notificrsele por cdula a la parte demandante, por cuanto el artculo
52 del Cdigo de Procedimiento Civil, indica que si transcurren ms de 6 meses sin
que se dicte resolucin en el proceso, no se considerarn como notificaciones
vlidas las que consten en el estado diario mientras no se haya realizado una nueva
notificacin personal o por cdula.
I.- Naturaleza jurdica de la resolucin que se pronuncia sobre la solicitud de
abandono.En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin
que se pronuncia sobre la solicitud de declarar abandonado el procedimiento, es
preciso distinguir si acoge o rechaza el incidente.
Si se acoge el incidente y por tanto declara
abandonado el procedimiento, nos encontramos frente a una Sentencia Interlocutoria
de Primer Grado, toda vez que falla un incidente, estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes: la prdida de lo actuado en el procedimiento,
pero sin extinguir las pretensiones y excepciones de las partes; producindose en
consecuencia cosa juzgada formal.
Tratndose
entonces
de
una
sentencia
interlocutoria de primer grado, proceder en su contra el Recurso de Apelacin
(artculo 194 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil) y el Recurso de Casacin en la
Forma y en el Fondo, toda vez que pone trmino al juicio (artculo 766 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
Por el contrario, si se rechaza el incidente, es
decir, rechaza la solicitud de abandono, nos encontramos frente a un Auto, toda vez
que falla un incidente sin establecer derechos permanentes a favor de las partes, por
lo que tampoco se producir cosa juzgada formal.

Tratndose entonces de un Auto, en su contra

proceder el recurso de Reposicin, con Apelacin subsidiaria, concurriendo los
requisitos del artculo 188 del Cdigo de Procedimiento Civil. En este caso, no ser
procedente el recurso de casacin en la forma, ni en el fondo, ya que no se pone
trmino al juicio, ni hace imposible su continuacin.
No obstante lo anterior, cabe hacer presente que
una parte minoritaria de la doctrina considera que la resolucin que rechaza el
abandono del procedimiento tendra el carcter de interlocutoria y que por tanto sera
procedente el recurso de apelacin.
J.- Efectos del abandono del procedimiento.Ejecutoriada la sentencia que declara el abandono
del procedimiento, se producen los siguientes efectos:
1.- Se da trmino al procedimiento. Las partes pierden el derecho de continuar con el
procedimiento abandonado.
2.- Se pierde todo lo obrado en el procedimiento. Las partes no pueden hacer valer
en un nuevo juicio las actuaciones que se hubieren realizado en el procedimiento
abandonado. Sin embargo subsisten las acciones y excepciones de las partes,
pudiendo hacerse valer en un nuevo procedimiento. En efecto, el artculo 156 del
Cdigo de Procedimiento Civil, dispone expresamente que: No se entendern
extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes, pero stas
perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer
en un nuevo juicio.
Subsistirn, sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que
resulten derechos definitivamente constituidos.
Cabe recordar el artculo 2503 N2 del Cdigo
Civil que establece que la interrupcin civil no corre cuando el recurrente desisti
expresamente de la demanda o se declar abandonado el procedimiento. En
consecuencia, declarado el abandono se entiende que no se ha producido la
interrupcin civil de la prescripcin.
Sin embargo, no todos los actos del procedimiento
resultan ineficaces, como consecuencia del abandono decretado (inciso 2 del
artculo 156); as, por ejemplo, subsiste el mandato judicial, los derechos
provenientes de un avenimiento, etc.
K.-Paralelo entre abandono del procedimiento y desistimiento de la demanda.Resulta de especial utilidad, para comprender la
institucin del abandono del procedimiento, hacer un anlisis del mismo en
comparacin con la institucin del desistimiento de la demanda, por lo que a
continuacin, se sealar brevemente las semejanzas y diferencias entre stas
instituciones:
DESISTIMIENTO
1.- Acto jurdico procesal emanado de
la voluntad de una las partes del
proceso (demandante).
2.- Titular: demandante (tambin el
reconvencional).

ABANDONO
1.- Sancin procesal para la inactividad
de todas las partes del proceso.
2.- Slo puede ser solicitado por el
demandado.

3.- Mandatario judicial del demandante 3.- El apoderado del demandado no

requiere facultades especiales.
necesita facultades especiales.

4.- Efectos: Produce extincin o

prdida de las pretensiones hechas
valer en el proceso, conjuntamente con
todo el procedimiento.

4.- Efectos: Slo produce la prdida del

procedimiento, no de las pretensiones
y excepciones que se hubieren hecho
valer.

5.- La resolucin que acoge el 5.- La resolucin que acoge el

desistimiento produce cosa juzgada abandono del procedimiento produce
sustancial.
slo cosa juzgada formal.
L.- El abandono del procedimiento en el juicio ejecutivo.Para iniciar el anlisis de la institucin del
abandono del procedimiento respecto del juicio ejecutivo, conviene recordar que en
ste pueden existir potencialmente tres cuadernos:
1.- Cuaderno Principal: donde se radica el conflicto propiamente tal (demanda
ejecutiva y excepciones).
2.- Cuaderno de Apremio: donde se llevan a cabo las gestiones para la realizacin
de bienes (embargo, administracin, remate y pago).
3.- Cuaderno de Terceras: donde intervienen terceros haciendo valer derechos
sobre los bienes embargados o derechos sobre su producto, mejor o igual al del
ejecutante. As las terceras pueden ser de pago, prelacin, dominio o posesin.
1.- Abandono en el cuaderno ejecutivo o principal: ahora bien, el abandono del
procedimiento en el juicio ejecutivo, se rige por las reglas generales, pudiendo ser
declarado cuando todas las partes hubieren cesado en su prosecucin durante 6
meses (Artculo 152 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Si existen varios ejecutados y uno de stos no
opuso excepciones, no podr alegar el abandono, ya que el mandamiento de
ejecucin y embargo hace las veces de sentencia definitiva ejecutoriada.
En consecuencia, es importante tener presente
que, si se oponen excepciones y estas no se tramitan, el plazo para oponer el
abandono del procedimiento vuelve al plazo de 6 meses, toda vez que las
excepciones se tramitan como incidente, y en los incidentes el plazo del abandono
es de 6 meses contados desde la ltima resolucin recada en gestin til.
2.- Abandono en el cuaderno de apremio: el artculo 153 del Cdigo de
Procedimiento Civil dispone: En los procedimientos ejecutivos el ejecutado podr,
adems solicitar el abandono del procedimiento, despus de ejecutoriada la
sentencia definitiva o en el caso del artculo 472....
En consecuencia, en el cuaderno de apremio del
juicio ejecutivo, podr alegarse el abandono incluso despus de encontrase firme la
sentencia definitiva que rechaz las excepciones. En el evento de que no se
opusieron excepciones el mandamiento hace las veces de sentencia definitiva firme
o ejecutoriada.
En este caso, el plazo inactividad ser de 3 aos
contados desde la ltima gestin til despus de cualquiera de los 2 eventos
anteriores. En estos casos, el plazo para declarar el abandono del procedimiento
ser de tres aos contados desde la fecha de la ltima gestin til, hecha en el
procedimiento de apremio, destinado a obtener el cumplimiento forzado de la
obligacin, luego de ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para

oponer excepciones, en su caso. En el evento que la ltima diligencia til sea de

fecha anterior, el plazo se contar desde la fecha en que qued ejecutoriada la
sentencia definitiva o venci el plazo para oponer excepciones. En estos casos, si se
declara el abandono del procedimiento sin que medie oposicin del ejecutante, ste
no ser condenado en costas.
Son gestiones tiles en el cuaderno de apremio
del juicio ejecutivo, todas aquellas que manifiestan la decisin de obtener el
cumplimiento forzado de la obligacin. As por ejemplo, la solicitud de retiro de
especies, la solicitud de ampliacin de embargo, la solicitud de auxilio de la fuerza
pblica para retiro de especies, el escrito del martillero dndose por notificado de su
designacin, y en general, todas las actuaciones tendientes a lograr el remate de los
bienes embargados.
La oportunidad para solicitar el abandono del
procedimiento en este cuaderno ser, hasta que se hubieren adjudicado los bienes
embargados, toda vez que con esta gestin se entiende terminado el procedimiento
de apremio.
En este caso, si el ejecutante no se opone al
abandono del procedimiento (se allana derechamente o no evaca el traslado) no
debe ser condenado en costas.
Declarado el abandono del procedimiento, se pone
trmino a la tramitacin del cuaderno de apremio, debiendo alzarse el embargo y
restituir los bienes al ejecutado.
3.- Abandono en cuaderno de tercera: si se consideran a la terceras como
procesos independientes del juicio ejecutivo (por regla general se tramitan en
cuaderno separado, sin suspender el curso del cuaderno ejecutivo) recibira
aplicacin el art 152 del Cdigo de Procedimiento Civil, por lo que el plazo de
inactividad requerido es de 6 meses. As lo ha considerado adems la Corte de
Apelaciones de Santiago, segn se desprende de sentencia de fecha 01.10.1953
(Repertorio, tomo 50, seccin 2, pgina 56); y la Corte Suprema, en sentencia de
23.12.1987 (Gaceta Jurdica N 90, pgina 54).
Debemos
tercera tanto al ejecutante al ejecutado.

entender

como

demandados

en

M- Abandono del procedimiento y gestiones preparatorias de la va ejecutiva.En atencin a que el abandono del procedimiento
supone la existencia de un juicio, y a que las gestiones preparatorias no tendran tal
carcter, no cabra decretar el abandono del procedimiento en ellas. Recordemos
que existe juicio desde la notificacin vlida de la demanda. (Sentencia de la Corte
de Apelaciones de Santiago de fecha 13/12/91. Repertorio, tomo 88, seccin. 2,
pgina 154).
N.- Abandono del procedimiento en el juicio ejecutivo de cobro de
obligaciones tributarias de dinero.De acuerdo a lo reglamentado por el Ttulo V, Libro
III del Cdigo Tributario, el procedimiento ejecutivo de cobro de obligaciones
tributarias de dinero, consta de dos etapas: una de substanciacin o administrativa,
tramitada ante el Juez Sustanciador y el Abogado del Servicio, y una judicial
propiamente tal, tramitada ante el Tribunal Ordinario competente.

La posicin institucional sobre la materia, es que

para saber si es o no procedente el abandono del procedimiento, bebemos distinguir
si ste se alega estando el procedimiento en primera etapa, o si se alega estando ya
en la segunda etapa de cobro. No obstante lo anterior, debe hacerse presente que la
jurisprudencia no es uniforme, existiendo fallos en que los tribunales superiores de
justicia acogen la postura de Tesoreras, y otros en que sta se rechaza.
A nuestro juicio, encontrndose el procedimiento
ejecutivo en la primera etapa de cobro, la institucin del abandono no es procedente.
Si bien no existe norma expresa en el Cdigo Tributario que as lo seale, ello se
desprende del tenor del Art. 152 del Cdigo de Procedimiento Civil, norma que
seala los requisitos del abandono de procedimiento, supuestos que no se cumplen
durante la primera etapa del proceso de cobro.
Como vimos anteriormente, para que proceda la
declaracin de abandono del procedimiento se requiere la inactividad de todas las
partes del juicio; sin embargo en esta etapa se dan las siguientes circunstancias:
1. El Fisco no acta como parte.
2. El Tesorero acta como Juez Sustanciador.
3. El Abogado del Servicio no acta en el carcter de representante del Fisco sino
como integrante del Tribunal Especial que conoce de la primera etapa del juicio
de cobro de obligaciones tributarias, quien deber resolver los asuntos que son
de su competencia, con objetividad e imparcialidad.
4. En esta etapa no existe controversia legalmente constituida.
De acuerdo a lo anterior, no procede declarar el
abandono del procedimiento en la primera etapa debido a la naturaleza jurdica de
esta institucin, que requiere la existencia de una controversia legalmente trabada,
en la que participen demandante y demandado. En la primera etapa del
procedimiento ejecutivo de cobro de obligaciones tributarias de dinero, no figuran
partes que puedan incurrir en la inactividad requerida por la ley y que deban, por tal
motivo, sufrir la sancin que importa el abandono del procedimiento (Corte de
Apelaciones de Santiago, Recurso de Hecho, Rol N3585-00, Sentencia de fecha
25.10.2000).
Por otra parte, el legislador en los Art. 178 y 179
del Cdigo Tributario ha facultado al ejecutado para instar por la prosecucin del
juicio. En efecto, el ejecutado que se opone a la ejecucin o hace valer alegaciones
o defensas, est facultado para solicitar la remisin inmediata de los antecedentes al
Abogado del Servicio cuando la mantencin del embargo le causare perjuicios.
Adems, en el caso que la Tesorera respectiva o
el Abogado del Servicio no cumplan con las actuaciones sealadas en el artculo
177 o los incisos anteriores, dentro del plazo, el ejecutado tendr derecho para
solicitar al Tribunal Ordinario competente que requiera el expediente para su
conocimiento y fallo.
Si el ejecutado no ejerciera estas facultades y
pretendiera obtener la declaracin de abandono del procedimiento en la primera
etapa, se estara aprovechando de su propia inactividad (Corte Suprema, Recurso
de Queja, Rol N 6086-94, Sentencia de fecha 16.05.1995).
Por ltimo, y segn se ha resuelto por la
Ilustrsima Corte de Apelaciones de Temuco, el recurso de Apelacin es incompatible
con la etapa administrativa de cobro de obligaciones tributarias, toda vez que no
constituye juicio propiamente tal, no constituye instancia, siendo adems

incompatible con el carcter administrativo de este (Sentencia Corte de Apelaciones

de Temuco, de fecha 08.10.2008, Rol N 1589-2008).
El legislador s ha dispuesto la procedencia de
recursos en este tipo de procedimiento especial en contra de pronunciamientos
dictados por el Juez de Letras conociendo de la segunda etapa del cobro de
obligaciones tributarias de dinero.
Ahora bien, la institucin del abandono del
procedimiento, como dijimos, est regulada en los artculos 152 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil, normas que se encuentran tratadas dentro del Ttulo
XVL del Libro I del mismo Cdigo, sobre disposiciones comunes a todo
procedimiento; dichas disposiciones rigen el procedimiento de las contiendas
civiles entre partes y de los actos de jurisdiccin no contenciosa, cuyo
conocimiento corresponda a los Tribunales de Justicia.
Por ltimo, si se aceptara el abandono del
procedimiento en la primera etapa de cobro, se dara el contrasentido de que un
Juez Ordinario estara afectando con sus resoluciones lo obrado por un ente
administrativo, cual es la Tesorera, y adems producira el efecto de impedirle
continuar el procedimiento que ha dirigido colectivamente en contra de varios
deudores morosos (Sentencia Corte de Apelaciones, de fecha 12.01.1998, Rol N
4935-97).
La contienda entre partes slo puede tener lugar
una vez que se pasan los antecedentes a la Justicia Ordinaria, en la segunda etapa
de este procedimiento especial, donde el Abogado del Servicio s acta en
representacin del Fisco, por lo que se hace plenamente procedente la institucin del
abandono del procedimiento.

VIII.- DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE AGUAS Y PAGO DE PATENTE

POR EL NO USO TOTAL O PARCIAL DE ESTE DERECHO.A.- Introduccin.El D.F.L. N 1.122, publicado en el Diario Oficial
de 29 de Octubre de 1981, fija el texto del Cdigo de Aguas, el cual se aplica slo
a las terrestres con causes superficiales o subterrneos, quedando fuera de esta
normativa legal las aguas martimas.
Las aguas terrestres se clasifican en superficiales
o subterrneas, encontrndose las primeras a la vista del hombre, pues se
escurren a travs de cauces naturales o artificiales, o estn detenidas en
depsitos naturales o artificiales como lagos, lagunas, pantanos, charcos,
aguadas, cinagas, estanques o embalses. Las aguas subterrneas estn ocultas
en el seno de la tierra hasta que son alumbradas, casos en el que pasan a ser
superficiales.
B.- Naturaleza jurdica de las aguas.El artculo 4 del Cdigo de Aguas seala que,
atendida su naturaleza, las aguas son muebles y de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 595 del Cdigo Civil, Todas las aguas son bienes
nacionales de uso pblico; naturaleza jurdica que repite el artculo 5 del Cdigo
del ramo. Sin perjuicio de ser bienes muebles, si las aguas estn destinadas
permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, se reputan
inmuebles, norma contenida en el mencionado artculo 4, repitiendo el concepto
vertido en el inciso 1 del artculo 570 del Cdigo Civil que seala: Se reputan
inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn
permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmuebleetc.
C.- Naturaleza del derecho de aprovechamiento sobre las aguas.El artculo 5 del Cdigo de Aguas dispone: Las
aguas son bienes nacionales de uso pblico y se otorga a los particulares el
derecho de aprovechamiento de ellas, de conformidad a las disposiciones del
presente Cdigo. Siendo bienes nacionales de uso pblico, de conformidad con lo
prescrito en el artculo 589 incisos 1 y 2 del Cdigo Civil, su dominio y uso
pertenecen a todos los habitantes de la Nacin, pero sin perjuicio de ello, los
particulares pueden gozar del derecho de aprovechamiento de las aguas
establecido en el artculo 6 que seala: El derecho de aprovechamiento es un
derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de ellas, con
los requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe este Cdigo. Su titular
goza de los atributos inherentes al derecho real de dominio uso, goce y
disposicin-, sea que se haya constituido originariamente o se adquiriera mediante
un ttulo translaticio. Conforme con la facultad de disposicin, puede renunciar al
derecho de aprovechamiento mediante escritura pblica inscrita anotada al
margen del Registro de Propiedad de las Aguas del Conservador de Bienes
Races competente.
Como el derecho de aprovechamiento de aguas
integra el patrimonio del titular, forma parte del derecho de prenda general a favor
de sus acreedores, pudiendo, entre otros actos jurdicos, ser transferido,
transmitido, cedido, hipotecado, renunciado, objeto de adquisicin y prdida por
prescripcin y embargado, aplicndose las normas del Cdigo Civil y
Procedimiento Civil, salvo en cuanto estn modificadas por el Cdigo de Aguas. El
artculo 6 inciso 3 parte final de este Cdigo se refiere a la renuncia y alude al

derecho de prenda general, disponiendo: En todo caso, la renuncia no podr ser

en perjuicio de terceros, en especial si disminuye el activo del renunciante en
relacin con el derecho de prenda general de los acreedores, lo cual, relacionado
con lo dispuesto en el artculo 2.469 del Cdigo Civil, que permite a los acreedores
en garanta de cumplimiento de sus acreencias, exigir que se vendan todos los
bienes del deudor hasta la concurrencia de sus crditos, nos lleva a concluir que el
derecho de aprovechamiento de aguas puede ser embargado garantizando el
pago de cualquier obligacin contrada por el titular de este derecho, pudiendo ser
vendido en pblica subasta ordenada por el juez que conoce de la ejecucin.
En virtud de lo dispuesto en el artculo 115 bis,
del Cdigo de Aguas, el embargo debe inscribirse en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes y Prohibiciones de Enajenar relativos a las aguas. La citada norma
seala: Debern inscribirse en los Registros de Hipotecas y Gravmenes y de
Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar relativos a las aguas, las condiciones
suspensivas o resolutorias del dominio de los derechos de aprovechamiento, as
como todo impedimento o prohibicin referente a derechos de aprovechamiento,
sea convencional, legal o judicial que embarace o limite, de cualquier modo, el
libre ejercicio de la facultad de enajenarlos. No obstante que el derecho de
aprovechamiento de aguas queda embargado por el slo ministerio de la ley para
responder al pago de las patentes de aguas, consideramos que si este derecho se
encuentra embargado e inscrita esta medida en el mencionado Registro, el Juez
que conoce de la ejecucin para el pago de las patentes de agua, tiene que pedir
la autorizacin exigida por el artculo 1.464 N 3 del Cdigo Civil, precaviendo
efectuar una enajenacin que adolezca de objeto ilcito.
D.- Servidumbres que pueden imponerse para permitir el ejercicio del
derecho de aprovechamiento de aguas.Esta materia est tratada en el Ttulo VII del Libro
I del Cdigo de Aguas, sealando el artculo 69 que son aplicables a las
servidumbres relacionadas con las aguas de que se ocupa este Cdigo, las
disposiciones del Cdigo Civil y leyes especiales, en cuanto no estn modificadas
por la presente ley.
El artculo 25 del Cdigo seala que el derecho
de aprovechamiento de agua conlleva, por el slo ministerio de la ley, la facultad
de imponer todas las servidumbres necesarias para su ejercicio. A su vez, el
artculo 26 dispone que el derecho de aprovechamiento comprender la concesin
de los terrenos de uso pblico necesarios para hacerlo efectivo. Entre las
servidumbres que trata el Cdigo, mencionamos la servidumbre natural de
escurrimiento de las aguas; de acueducto; de derrames; de drenaje, construccin
en el predio sirviente de bocatomas y otras obras necesarias para conducir el
agua hasta el predio dominante; construccin en el predio sirviente de obras que
permitan restituir las aguas al cauce natural o artificial cuando el derecho de
aprovechamiento es no consuntivo.
Esta materia nos induce a formular la siguiente
duda si se embarga el derecho de aprovechamiento de agua que goza de una
servidumbre para su ejercicio, queda involucrada en esta medida cautelar la
servidumbre? Creemos que el embargo afecta a la servidumbre y, en definitiva, si
se vende en pblica subasta el referido derecho, el adjudicatario gozar de la
servidumbre. Llegamos a esta conclusin basndonos en los artculo 825, 826 y
827del Cdigo Civil, disponiendo el primero que las servidumbres son
inseparables del predio a que activa o pasivamente pertenecen, agregando los
siguientes artculos, que dividido el predio sirviente no vara la servidumbre

constituida en l (Art. 826) o dividido el predio dominante cada uno de los nuevos
dueos gozar de la servidumbre (827).
E.- Clasificacin de los derechos de aprovechamiento de aguas.De conformidad con lo dispuesto en el artculo 12
del Cdigo de Aguas, los derechos de aprovechamiento son consuntivos y no
consuntivos, segn si el titular est o no facultado para consumir el volumen de
agua otorgado en el derecho, si se trata de derechos no consuntivos debe restituir
el agua al cauce natural o artificial. Por otra parte, el ejercicio del derecho de
aprovechamiento puede ser permanente o eventual, continuo o discontinuo o
alternado entre varias personas.
El derecho permanente requiere que el cauce o
fuente de donde se extraiga el agua sea de abastecimiento no agotable, los
dems derechos son de ejercicio eventual, facultando el uso del agua en las
pocas en que el caudal matriz tenga un sobrante despus de abastecidos los
derechos de ejercicio permanente. Puede ocurrir que la fuente de abastecimiento
no agotable de donde se surten los titulares de derechos consuntivos, disminuya
su caudal dejando de abastecer a estas personas en un 100% de sus derechos,
caso en el cual, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 17, el caudal se
distribuir en partes alcuotas; distribucin que entendemos es determinada por la
correspondiente asociacin de canalistas.
El artculo 19 del Cdigo de Aguas seala que
son derechos de ejercicio continuo los que permiten usar el agua en forma
ininterrumpida durante las veinticuatro horas al da, agregando el inciso 2 que los
derechos de ejercicio discontinuo slo permiten usar el agua durante
determinados perodos. Conforme con el artculo 23, si el acto de constitucin del
derecho de aprovechamiento no expresa otra cosa, se entender que su ejercicio
es continuo. Si se constituye el derecho como de ejercicio discontinuo o alternado,
el uso slo podr efectuarse en la forma y tiempos fijados en el acto de
constitucin. El inciso 3 del artculo 19 dispone que los derechos de ejercicio
alternado son aquellos en que el uso del agua se distribuye entre dos o ms
personas que se turnan sucesivamente.
F.- Adquisicin del derecho de aprovechamiento de aguas.1.- Constitucin originaria. El Ttulo III del Libro I del Cdigo de Aguas se refiere
a la adquisicin del derecho de aprovechamiento, sealndose en el artculo 20
que se constituye originariamente por acto de autoridad, agregando que la
posesin de los derechos as constituidos se adquiere por la competente
inscripcin en el Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de Bienes
Races. Las inscripciones se deben practicar en el Conservador de Bienes Races
que tenga competencia en la comuna en que se encuentre ubicada la bocatoma
del canal matriz en el cauce natural. Si se constituyen derechos de
aprovechamiento sobre aguas embalsadas o aguas subterrneas, las
inscripciones se deben hacer en el Conservador de Bienes Races que tenga
competencia en la comuna donde se encuentre ubicado el embalse o el pozo
respectivo.
La Direccin General de Aguas debe llevar un
Catastro Pblico de Aguas donde constar toda la informacin relacionada con
ellas, y en especial, en este Catastro debe existir un Registro Pblico de
Derechos de Aprovechamiento de Aguas, el que segn el artculo 122 inciso 3,
debe ser mantenido al da utilizando, entre otras fuentes, la informacin que

emane de escrituras pblicas y de inscripciones que se practiquen en los

Registros del Conservador de Bienes Races.
Los Registros que lleva la Direccin General
de Aguas en caso alguno acreditan posesin inscrita ni dominio sobre los
derechos de aprovechamiento de aguas o de los derechos reales
constituidos sobre ellos (Art. 122 Inc. 9 C. de Aguas).
Las inscripciones originarias contendrn los
siguientes datos: (Art. 119).
a) El nombre del dueo del derecho de aprovechamiento
b) La individualizacin del canal por donde se extraen las aguas de la
corriente natural y la ubicacin de la bocatoma o la individualizacin de la
captacin de las aguas subterrneas y la ubicacin de su dispositivo.
c) La individualizacin de la fuente de la que proceden las aguas
d) Las indicaciones referentes a los ttulos de la comunidad u organizacin
de usuarios a que estn sometidos los derechos de agua, y
e) La forma en que estos derechos se dividen entre los usuarios de la obra,
si fueren varios. Si el titular de la inscripcin fuere uno, deber indicarse la cuota
que le corresponde en la fuente.
En relacin con la constitucin del derecho de
aprovechamiento de las aguas, debe considerarse que las que forman partes de
vertientes que nacen, corren y mueren dentro de un mismo predio o heredad,
como asimismo, las de lagos menores no navegables por buques de ms de cien
toneladas, o de lagunas y pantanos situados dentro de una sola propiedad,
pertenecen por el slo ministerio de la ley, al propietario del predio. En el
evento que a las riberas de estas fuentes de agua lagos menores, lagunas,
pantanos, aguadas etc. accedan varios propietarios riberanos, stos pueden
adquirir derechos de aprovechamiento de las aguas. El inciso 3 del artculo 20
aclara que se entienden que mueren en la misma heredad las vertientes o
corrientes que permanentemente se extinguen dentro de aqulla sin confundirse
con otras aguas, a menos que caigan al mar.
2.- Adquisicin del derecho de aprovechamiento mediante ttulo traslaticio
de dominio. El artculo 21 del Cdigo de Aguas dispone: La transferencia,
transmisin y la adquisicin o prdida por prescripcin de los derechos de
aprovechamiento se efectuar con arreglo a las disposiciones del Cdigo Civil,
salvo en cuanto estn modificadas por el presente Cdigo, norma que debe
complementarse con los dispuesto en el artculo 121 que dispone: A los derechos
de aprovechamiento inscritos en el Conservador de Bienes Races, se les
aplicarn todas las disposiciones que rijan la propiedad raz inscrita, en cuando no
hayan sido modificadas por el presente Cdigo. A su vez, sobre esta materia el
artculo 113 prescribe: Se perfeccionar por escritura pblica los actos y contratos
traslaticios de dominio de derechos de aprovechamiento, como tambin la
constitucin de derechos reales sobre ellos y los actos y contratos traslaticios de
los mismos.
La tradicin del derecho real de uso y goce de
aprovechamiento de aguas inscrito, se efecta por inscripcin del ttulo en el
Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de Bienes Races, y si se
constituyen hipotecas o gravmenes, stas se inscriben en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes de Aguas en el mismo Conservador. Reiteramos que las
inscripciones se practicarn en el Conservador de Bienes Races que tenga
competencia en la comuna en que se encuentre ubicada la bocatoma del canal
matriz en el cauce natural, y si se trata de aguas embalsadas o subterrneas, la

inscripcin se efecta en el Conservador donde est ubicado el embalse o pozo

respectivo.
G.- Hipoteca de los derechos de aprovechamiento- Artculos. 110 y 111-.
En relacin con la hipoteca, el artculo 110 del
Cdigo de Aguas dispone que los derechos de aprovechamiento inscritos pueden
ser hipotecados independientemente del inmueble al cual su propietario los tuviere
destinados. Los no inscritos slo podrn hipotecarse conjuntamente con dicho
inmueble. A su vez, el artculo 111 seala: La hipoteca de los derechos de
aprovechamiento inscritos deber otorgarse por escritura pblica e inscribirse en
el Registro de Hipotecas y Gravmenes de Aguas del Conservador de Bienes
Races respectivo.
Tambin deben inscribirse en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes y de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar, relativos
a las aguas, las condiciones suspensivas o resolutorias del dominio de los
derechos de aprovechamiento y de otros derechos reales constituidos sobre ellos,
as como todo impedimento o prohibicin referente a derechos de
aprovechamiento, sea convencional, legal o judicial que embarace o limite, de
cualquier modo, el libre ejercicio de la facultad de enajenarlos. (Art. 115 bis). En
relacin con la parte subrayada, reiteramos que el embargo sobre los derechos de
aprovechamiento de agua trabado por otro acreedor del titular, debe inscribirse en
el mencionado Registro, e incluso; inscripcin que tambin debe hacerla
Tesoreras cuando cobra patentes de agua, pues el hecho que el derecho de
aprovechamiento quede embargado por el slo ministerio de la ley, no lo libera de
la referida inscripcin. Al respecto debe recordarse lo dispuesto en el inciso 3 del
artculo 171 del Cdigo Tributario que ordena la inscripcin del embargo trabado
sobre bienes que deban inscribirse en registros especiales.
En consecuencia, perfeccionado por escritura
pblica los actos y contratos traslaticios de dominio de los derechos de
aprovechamiento de aguas, la tradicin del dominio se efectuar por la
inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedades de Aguas del
Conservador de Bienes Races.
H.- Libro I, Ttulo XI Del pago de una patente por la no utilizacin de las
aguas.Los artculos 129 bis 4, 129 bis 5 y 129 bis 6, se
refieren, respectivamente, a las patentes que afectan a los propietarios de
derechos de aprovechamiento de aguas no consuntivos, consuntivos de ejercicio
permanente y consuntivo o no consuntivo de ejercicio eventual, cuando estos
derechos no son ejercidos total o parcialmente por el titular, por no haber
realizados las obras que la ley exige para la captacin o restitucin de las aguas.
Respecto a los derechos no consuntivos, en virtud de lo dispuesto en el artculo
129 bis 9 inciso 1, la no construccin de obras de restitucin de las aguas se
sanciona con patentes, an cuando existan obras de captacin, as lo aclar el
Abogado Jefe del Departamento Legal de la Direccin General de Aguas del
Ministerio de Obras Pblicas al ser consultado. La mencionada norma seala:
Para los efectos del artculo anterior, el Director General de Aguas no podr
considerar como sujetos al pago de la patente a que se refieren los artculos 129
bis 4, 129 bis 5 y 129 bis 6, aquellos derechos de aprovechamiento para los
cuales existan obras de captacin de las aguas. En el caso de los derechos de
aprovechamiento no consuntivos, debern existir tambin las obras necesarias
para su restitucin.

El artculo 129 bis 8 encomienda al Director

General de Aguas determinar los derechos de aprovechamiento cuyas aguas no
se encuentren total o parcialmente utilizadas al 31 de Agosto de cada ao,
elaborando el listado correspondiente. La parte final de este artculo dispone: En
el caso que los derechos tengan obras de captacin, se deber sealar la
capacidad dichas obras y se individualizar la resolucin que las hubiese
aprobado Entendemos que lo mismo se aplica para las obras de restitucin de las
aguas cuando los derechos de aprovechamiento son no consuntivos.
La patente anual es a beneficio fiscal; pago que
conforme al artculo 129 bis 7, se debe efectuar dentro del mes de Marzo de
cada ao, en cualquier banco o institucin autorizados para recaudar tributos. La
Direccin General de Aguas debe publicar la resolucin que contenga el listado de
los derechos sujetos a esta obligacin, individualizando a los propietarios,
sealando, entre otros antecedentes, los porcentajes de los volmenes de agua
no utilizados o no restituidos. Esta publicacin se debe efectuar en el Diario Oficial
del 15 de Enero de cada ao o el primer da hbil inmediatamente siguiente si
aqul fuere feriado; publicacin que debe ser complementada con una insercin
en forma destacada en un diario o peridico de la provincia respectiva, y si no lo
hubiere, en uno de la capital de la Regin correspondiente.
Una vez efectuada la referida publicacin en el
Diario Oficial, se consideran procedentes los recursos de reconsideracin y
reclamacin que se interpongan en contra de las resoluciones que, conforme con
el Ttulo XI del Libro I, dicte el Director General de Aguas o funcionarios de la
Direccin General. As, el artculo 129 bis 7 inciso 2 dispone que esta publicacin
se considerar como notificacin suficiente para incoar los recursos mencionados
en el artculo 129 bis 10; norma que se refiere al recurso de reconsideracin
contenido en el artculo 136, que se interpone ante el Director General de Aguas
dentro del plazo de 30 das contados desde la notificacin de la resolucin
objetada, y al recurso de reclamacin contemplado en el artculo 137 que se
deduce ante la Corte de Apelaciones respectiva, en contra la resolucin que
recay en el recurso de reconsideracin, o en contra otras resoluciones dictadas
por la Direccin General de Aguas.
En relacin con las excepciones que puede
interponer el deudor de patente de agua demandado por Tesoreras,
consideramos importante tener en cuenta que el inciso 2 del artculo 129 bis
10, refirindose al recurso de reclamacin, seala que su interposicin no
suspender el pago de la patente, salvo que la Corte de Apelaciones
respectiva ordene dicha medida, en consecuencia, recibido por Tesorera el
Oficio de la Corte, proceder la suspensin del cobro de acuerdo con lo ordenado.
Otra causal de suspensin est contenida en el artculo 129 bis 7 inciso final: Sin
perjuicio de lo sealado en el presente artculo, el pago de la patente se
suspender durante el tiempo en que se encuentre vigente cualquier medida de
un tribunal que ordene la paralizacin total o parcial de la construccin de las
obras que se sealan en el artculo 129 bis 9 (captacin o restitucin de las
aguas). Entendemos que el titular del derecho solicitar al Tribunal que decret la
paralizacin de las obras, oficiar a Tesoreras para que se suspenda el cobro
ejecutivo de la respectiva patente.
I.- Cobro ejecutivo de la patente impaga. Transcripcin de los artculos y
comentarios.ARTICULO 129 bis 11.- Si el titular del derecho
de aprovechamiento no pagare la patente dentro del plazo indicado en el artculo
129 bis 7, se iniciar un procedimiento judicial para su cobro.

La ejecucin de la obligacin de pagar la patente

slo podr hacerse efectiva sobre la parte no utilizada del respectivo derecho de
aprovechamiento.
ARTICULO 129 bis 12.- Antes del 1 de junio de
cada ao, el Tesorero General de la Repblica enviar a los juzgados
competentes la nmina de los derechos de aprovechamiento de aguas, cuyas
patentes no hayan sido pagadas, especificando su titular y el monto adeudado
para iniciar el procedimiento. La nmina constituir ttulo ejecutivo y deber indicar
a lo menos: nombre del titular, fecha de constitucin y nmero del acto
administrativo que otorg el derecho, la parte que est afecta a tributo y resolucin
respectiva e inscripcin en el Registro de Aguas del Conservador de Bienes
Races y en el Catastro Pblico de Aguas, si se tuviese esta ltima. La Direccin
de Aguas deber velar por el cumplimiento de esta disposicin y prestar su
colaboracin a la Tesorera General de la Repblica.
Ser juez competente para conocer del juicio
ejecutivo el de la comuna donde tenga su oficio el Conservador de Bienes Races
en cuyo Registro se encuentren inscritos los derechos de aprovechamiento. Si
hubiere ms de uno, lo ser el que estuviere de turno al tiempo de la recepcin de
la nmina a que se refiere el inciso anterior. Ser aplicable a este juicio, en lo que
corresponda, lo dispuesto en el artculo 458 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Frente al no pago de la patente de agua, el
legislador da un enfoque jurdico distinto respecto al no pago de la patente minera
de exploracin o explotacin, pues stas facultan al titular para realizar esta
actividad, de modo tal, que el no pago de la patente desampara el derecho a
explorar o explotar el yacimiento o la pertenencia minera. En cambio, la patente de
aguas constituye, por as decirlo, una sancin por no construir las obras de
captacin o restitucin que permiten el ejercicio total del derecho de
aprovechamiento de las aguas. Lo que interesa es que en Chile se construyan
estas obras, por lo cual, una vez realizadas cesa la obligacin de pagar patente, y
ms an, la ley permite que los pagos efectuados se imputen a determinadas
obligaciones tributarias que afectan al titular.
Los artculos 129 bis 20 y 129 bis 21 inciso 1 se
refieren a estas imputaciones tributarias, extinguindose en primer lugar los Pagos
Provisionales Obligatorios de la Ley de la Renta y si hubiere un remanente en el
perodo de la imputacin, se aplicar a cualquier otro impuesto fiscal de retencin
o recargo que deba pagarse en la misma fecha. Si an queda un saldo de lo
pagado por patentes de agua, se reajustar en la forma que prescribe el artculo
27 del D.F.L. N 825, de 1974 -IVA- y se lo imputar indefinidamente en los
perodos tributarios siguientes en el mismo orden, hasta su total agotamiento.
El artculo 129 bis 21 inciso 3 del Cdigo de
Aguas contempla otra imputacin del pago de la patente de agua, a patentes de
agua que deba pagar el adquirente en remate del derecho de aprovechamiento,
pero entendemos que an no se aplica debido a la falta de reglamento.
Retomando las diferencias que se originan frente
al no pago de una patente minera respecto a una de aguas, el concesionario
minero no queda constituido en mora, sino que, como se dijo, lisa y llanamente
desampara la pertenencia o concesin, debiendo Tesorera pedir su remate a los
Tribunales de Justicia competentes. El deudor de patente de agua se constituye
en mora, debiendo Tesoreras demandar ejecutivamente su pago.
Si en el proceso de remate de la concesin de
exploracin o de la pertenencia minera desamparadas no se presentan postores,

el Juez debe declararlas terreno franco, lo que permite que se vuelva constituir
nueva concesin o pertenencia en el mismo lugar por el Servicio Nacional de
Geologa y Minas. Si en el juicio ejecutivo de cobro de la patente de agua no se
presentan postores, el Juez, a peticin de la Direccin General de Aguas, pondr
por segunda vez a remate el derecho de aprovechamiento embargado, y si
tampoco hay postores, adjudica al Fisco este derecho interviniendo el Ministerio
de Bienes Nacionales, quien debe renunciar a l en el plazo de dos meses
contados desde la inscripcin de la adjudicacin en el Registro de Propiedad de
Aguas del Conservador de Bienes Races correspondiente
El artculo 129 bis 12 del Cdigo de Aguas
encarga al Tesorero General de la Repblica iniciar el procedimiento de cobro
ejecutivo de la obligacin de pagar la patente, para lo cual debe enviar a los
juzgados competentes la nmina de los derechos de aprovechamiento de aguas
que se encuentran en situacin de mora. Por Resolucin Interna N 1621 de 28 de
Mayo del ao 2008, la Tesorera General deleg esta funcin en los Directores
Regionales Tesoreros y en los Tesoreros Provinciales del pas.
Nos llama la atencin que artculo 129 bis 18
disponga que corresponde a la Direccin General de Aguas, solicitar al tribunal
que el derecho de aprovechamiento se ponga por segunda vez a remate, sin el
mnimo sealado en el artculo 129 bis 16, por lo cual, esta peticin no debe ser
hecha por el Abogado de Tesoreras, no obstante la representacin y patrocinio
con que comparece.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo
129 bis 16 inciso 10, el Fisco puede en igualdad de condiciones concurrir como
postor al remate. La citada norma seala: La venta en remate se har por
martillero designado por el tribunal que corresponda y a ella podrn concurrir, el
Fisco, las instituciones del sector pblico y cualquier persona, todos en igualdad
de condiciones. El Fisco podr imputar al precio del remate, el monto adeudado
por concepto de patentesetc.. En consecuencia, entendemos que
corresponder al Ministerio de Bienes Nacionales concurrir como postor en
representacin del Fisco, evidentemente, no puede hacerlo el Abogado de
Tesoreras.
ARTICULO 129 bis 13.- El juez despachar el
mandamiento de ejecucin y embargo, sobre la parte no utilizada del derecho de
aprovechamiento, mediante una providencia que estampar en un documento
independiente a la nmina indicada en el artculo anterior.
Este podr dirigirse contra todos los deudores a
la vez y no ser susceptible de recurso alguno
El embargo slo podr recaer en la parte del
derecho de aprovechamiento afecto al pago de las patentes que se adeuden.
ARTICULO 129 bis 14.- La notificacin de
encontrarse en mora, as como el requerimiento de pago, se harn a la persona
que figure como propietaria del derecho de aprovechamiento en el Registro de
Aprovechamiento de Aguas en el Conservador de Bienes Races respectivo y
podrn dirigirse contra uno o varios deudores a la vez, mediante el envo de carta
certificada al domicilio del deudor.
La notificacin y el requerimiento sealados en el
inciso anterior se entendern realizados por la publicacin de la resolucin que
contenga el requerimiento de pago en el Diario Oficial el da primero o quince de
cada mes o el primer da hbil inmediatamente siguientes si aqullos fueren
feriados, y, en forma destacada en un diario o peridico de la provincia respectiva

y, si no lo hubiere, en uno de la capital de la Regin correspondiente. El costo de

la publicacin ser de cargo de la Tesorera General de la Repblica.
La parte del derecho de aprovechamiento o el
derecho de aprovechamiento de aguas objeto de la patente adeudada SE
ENTENDERA EMBARGADO POR EL SOLO MINISTERIO DE LA LEY, desde el
momento en que se efecte el requerimiento de pago.
A nuestro juicio, Tesoreras tendra que constatar
que las personas que figuren en la nmina que el Tesorero General o los
Tesoreros Regionales o Provinciales, envan a los tribunales demandando el pago
de las patentes anuales; nmina aludida en el artculo 129 bis 12, hayan sido
incluidas en la resolucin que la Direccin General de Aguas public en el Diario
Oficial el 15 de Enero del mismo ao; resolucin mencionada en el artculo 129 bis
7, ello, porque si estas personas no fueron incluidas podran objetar el cobro
ejecutivo de la patente, pues se les habra negado el derecho a interponer los
recursos de reconsideracin y reclamacin establecidos en los artculos 136 y 137,
aludidos en el artculo 129 bis 10, y si bien es cierto que estos recursos no
suspenden el pago de la patente, la Corte de Apelaciones conociendo el ltimo,
puede ordenar la suspensin del pago.
Adems, para que el titular del derecho de
aprovechamiento de aguas demandado por Tesoreras disponga de las
excepciones contenidas en el artculo 129 bis 15, Ns 5 y 6, tiene que haber
tenido la oportunidad de deducir los recursos mencionados en el prrafo anterior,
para lo cual, es esencial que hubiese sido notificado de la resolucin dictada por la
Direccin General de Aguas. A nuestro juicio, la omisin de este trmite previo
deja al titular demandado en la indefensin, permitindole plantear la
correspondencia incidencia de nulidad de todo lo obrado.
J.- Notificacin del hecho de encontrarse en mora y del requerimiento de
pago.En relacin con la notificacin del hecho de
encontrarse en mora y del requerimiento de pago, tratada en los incisos primero y
segundo del artculo 129 bis 14, debemos sealar que la forma de practicar esta
notificacin es mediante el envo de carta certificada dirigida al domicilio del
deudor, lo que se efecta a travs de la oficina de correos, entendindose que
para todos los efectos legales, esta notificacin cumple con su objetivo desde que
se efectan las publicaciones en el Diario Oficial y diario o peridico provincial o
de la capital de la Regin, como se seala en el inciso 2: En consecuencia, la litis
se entender trabada cuando la oficina de correos entregue la carta al ejecutado o
persona adulta y se efecten las correspondientes publicaciones, comenzando a
correr el plazo de 30 das que tiene el ejecutado para oponer las excepciones
establecidas en el artculo 129 bis 15. Obviamente, si correos no pudo practicar
esta notificacin y devuelve la carta al remitente, o efectundose esta notificacin
no se realizan las publicaciones que exige el artculo 129 bis 14 no hubo
notificacin del mandamiento de ejecucin y embargo; mandamiento que, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 129 bis 13, despacha el Juez sobre la
parte no utilizada del derecho de aprovechamiento.
ARTICULO 129 bis 15.- El deudor podr
oponerse a la ejecucin dentro del plazo de treinta hbiles contado desde la fecha
de las publicaciones sealadas en el artculo anterior.
La oposicin slo ser admisible cuando se funde en alguna de las
siguientes excepciones:
1. Pago de la deuda, siempre que conste por escrito;
2. Prescripcin de la deuda;

3. Remisin de la deuda;
4. Cosa juzgada, o
5. Que se encuentren pendientes de resolucin algunos de los recursos a que se
refiere el artculo 129 bis 10. En este caso, y mientras se encuentre pendiente la
resolucin de dichos recursos, SE SUSPENDERA EL PROCEDIMIENTO.
6. Que el pago de la patente se encuentre suspendida por aplicacin del inciso
final del artculo 129 bis 7.
La oposicin se tramitar en forma incidental,
pero si las excepciones no renen los requisitos exigidos en el inciso anterior, se
rechazar de plano. El recurso de apelacin que se interponga en contra de la
resolucin que rechace las excepciones se conceder en el slo efecto devolutivo.
El tribunal de segunda instancia solo podr ordenar la suspensin de la ejecucin
cuando la oposicin se funde en el pago de la deuda que conste en un
antecedente escrito o en que se encuentren pendientes de resolucin algunos de
los recursos a que se refiere el artculo 129 bis 10. La apelacin que se interponga
en contra de la resolucin que acoja las excepciones, se conceder en ambos
efectos.
Si se acogieren parcialmente las excepciones,
proseguir la ejecucin por el monto que determine el tribunal, de conformidad a
lo dispuesto en el artculo siguiente. Si los recursos a los que alude en nmero 5
del presente artculo son acogidos, el tribunal dispondr el archivo de los
antecedentes. En caso contrario continuar con la tramitacin del procedimiento
de remate.
La prescripcin de la accin de cobro ejecutivo
de la patente de aprovechamiento de agua se rige por el Cdigo Civil, recibiendo
aplicacin la norma contenida en el artculo 2.515, siendo el plazo de prescripcin
de tres aos contados desde el 1 de Abril del ao en que debi pagarse la
correspondiente patente. Este plazo se puede convertir en cinco aos por efecto
de la conversin de la prescripcin de la accin ejecutiva en accin ordinaria;
efecto establecido en el artculo 2.515 inciso 2.
Hacemos presente que la excepcin de pago
debe constar por escrito, debiendo rechazarse de plano si no se cumple con este
requisito. Acreditado por el ejecutado que dedujo recurso de reconsideracin en
contra de la resolucin dictada por la Direccin General de Aguas que lo nomina
como deudor de patente de agua, o interpuesto el recurso de de reclamacin en
contra de la sentencia que fall el de reconsideracin, y encontrndose cualquiera
de ellos pendientes de resolucin, el Tribunal decretar la suspensin del juicio de
cobro, situacin que se mantendr hasta que se resuelvan. Si estos recursos se
acogen, el Tribunal dispondr el archivo de los antecedentes, si se rechazan,
contina el procedimiento hasta el remate de los derechos de aprovechamiento
embargados.
En relacin con la excepcin de remisin de la
deuda por patentes de agua, no hemos encontrado en el Cdigo de Aguas
ninguna norma que se refiera a este modo de extinguir, en consecuencia, no
sabemos quin es el titular de esta facultad, cuando la puede ejercer, que
requisitos se exigen para ello etc.
ARTICULO 129 bis 16.- Si transcurriere el plazo que el deudor tiene para
oponerse a la ejecucin sin que lo hubiere hecho o, habiendo deducido oposicin,
sta fuere rechazada, el juez dictar una resolucin sealando da y hora para el
remate, la que se publicar, junto a la nmina de derechos a subastar, por una
sola vez en un diario o peridico de la provincia respectiva y, si no lo hubiere, en
uno de la capital de la Regin correspondiente. La nmina, adems se difundir
mediante mensaje radial en una emisora con cobertura territorial del rea

pertinente. El costo de estas publicaciones ser de cargo de la Tesorera General

de la Repblica
El juez dispondr, previo informe de la Direccin
General de Aguas y teniendo a la vista las peticiones de los posibles interesados,
que el caudal correspondiente a los derechos de aprovechamiento a rematar, sea
subastado fraccionndolo en tantas partes como estime conveniente, debiendo
comenzar la subasta por la cuota menor.
El remate no podr efectuarse antes de los
treinta das siguientes a la fecha del aviso.
Los errores u omisiones en la publicacin
sealada en el inciso primero podrn ser rectificados antes del remate, a solicitud
de cualquiera que tenga inters en ello o de la Direccin General de Aguas. El
juez resolver con conocimiento de causa. Las rectificaciones se publicarn en
igual forma que la publicacin original y el remate se postergar para una fecha
posterior en treinta das, a lo menos, a la ltima publicacin.
El Secretario del tribunal dar testimonio en los
autos de haberse publicado los avisos en la forma y oportunidad sealadas.
El mnimo de las subasta ser el valor de las
patentes adeudadas, o la parte que corresponda, y el titular del derecho podr
liberarlo pagando dicho valor ms el treinta por ciento del mismo.
Todo postor, para tomar parte en el remate,
deber rendir caucin suficiente a beneficio fiscal, calificada por el tribunal, sin
ulterior recurso, para responder que se llevar a efecto el pago de los derechos de
aprovechamientos rematados. La garanta ser equivalente al diez por ciento de la
suma adeudada, o la parte que corresponda, y subsistir hasta que se otorgue la
escritura definitiva de adjudicacin.
Si el adjudicatario no enterare el precio de la
subasta dentro del plazo de quince das contados desde la fecha del remate, la
adjudicacin quedar sin efecto por el solo ministerio de la ley y el juez har
efectiva la garanta a beneficio fiscal, ordenando que los derechos de
aprovechamiento sean nuevamente sacados a remate.
Si el producto excediere lo adeudado por
concepto de patentes, gastos y costas, el remanente ser entregado al ejecutado.
La venta en remate se har por el martillero
designado por el tribunal que corresponda y a ella podrn concurrir, el Fisco, las
instituciones del sector pblico y cualquier persona, todos en igualdad de
condiciones, El Fisco podr imputar al precio del remate, el monto adeudado por
concepto de patentes. Si el Fisco o cualquiera de las instituciones del sector
pblico se adjudican el derecho de aprovechamiento, debern renunciar al mismo,
de conformidad con lo dispuesto en el inciso final del artculo 6 en un plazo
mximo de dos meses, contados desde la inscripcin de la adjudicacin en el
Conservador de Bienes Races respectivo. Si el Fisco no inscribiere la renuncia
dentro de dos meses contados desde la fecha de la adjudicacin, el juez
respectivo podr, a peticin de cualquier interesado, ordenar a nombre del Fisco,
la inscripcin de la renuncia, en el Registro de Aguas correspondiente. En este
caso, las aguas quedarn libres para la constitucin de nuevos derechos de
aprovechamiento de conformidad a las normas generales.
Ser aplicable lo dispuesto en el artculo 2428
del Cdigo Civil y el artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil al
procedimiento de remate del derecho de aprovechamiento. Sin perjuicio de lo
anterior, el Fisco tendr preferencia para cobrar la patente adeudada con el
producto del remate sobre todo otro acreedor.
Precedentemente hemos sealado que los
derecho de aprovechamiento de aguas pueden ser hipotecados (Arts. 110 y 111 C.
de Aguas), como asimismo, dijimos que como garanta de pago de la patente
demandada, este derecho se entender embargado por el slo ministerio de la ley,

desde el momento en que se efecte el requerimiento de pago (art. 129 bis 14

inc.3). En consecuencia, es posible que el derecho de aprovechamiento de aguas
objeto de la patente adeudada se haya hipotecado antes del requerimiento de
pago; circunstancia importante de constatar por el Servicio de Tesoreras en el
Registro de Hipotecas y Gravmenes y de Interdicciones y Prohibiciones de
Enajenar del Conservador de Bienes Races competente, ello, porque para
procurar al adjudicatario el goce de una posesin pacfica del derecho de
aprovechamiento de aguas rematado, todos los acreedores hipotecarios deben
ser citados.
El artculo 2428 inciso 1 del Cdigo Civil dispone
que la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada sea
quien fuere el que la posea, y a cualquier titulo que la haya adquirido; derecho del
que tambin dispone el acreedor hipotecario de los derechos de aprovechamiento
de aguas, quien lo puede hacer efectivo en el adjudicatario que remat estos
derechos. Para que ello no ocurra y el adjudicatario goce de una posesin
pacfica, el Abogado de Tesorera tiene que solicitar al juez civil que conoce de la
ejecucin, la citacin personal de todos los acreedores hipotecarios dentro del
trmino de emplazamiento para contestar la demanda, vale decir, dentro de los 15
das que tiene el ejecutado para contestar la demanda y oponerse a la ejecucin,
siempre que sea notificado en la comuna donde funciona el tribunal,
aumentndose este trmino en tres das ms si se encuentra en el mismo territorio
jurisdiccional pero fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento al
tribunal.
K.- Anlisis de la norma contenida en el artculo 129 bis 16 inciso 11.De conformidad con lo dispuesto en el artculo
2.428 inciso 3, notificado el o los acreedores hipotecarios sern cubierto con el
precio del remate en el orden que corresponda , efecto denominado purga de la
hipoteca y que consiste en que citados personal y dentro del trmino de
emplazamiento requisitos copulativos- si el precio del remate no alcanza a pagar
totalmente a los acreedores hipotecarios, se extinguen las hipotecas. Por lo cual,
reiteramos, todos los acreedores hipotecarios deben ser oportunamente
citados en forma personal, por tanto, aquellos que no lo hayan sido o la citacin
no se practic personalmente en la forma establecida en el Cdigo de
Procedimiento Civil, o no se efecto en el tiempo debido, mantienen vigentes sus
hipotecas sobre los derechos de aprovechamiento de aguas rematados.
En relacin con la notificacin a los acreedores
hipotecarios, el artculo 129 bis 16 inciso final hace aplicable en los juicios
ejecutivos de cobro de patentes de agua, adems del artculo 2428 del Cdigo
Civil, el artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil. Esta norma permite a los
acreedores hipotecarios de grado preferente citados en el juicio de realizacin de
la accin hipotecaria incoada por un acreedor hipotecario de grado posterior en
contra del deudor personal, optar por pagarse de sus acreencias con el precio del
remate, o conservar sus hipotecas sobre la finca hipotecada, esto ltimo, siempre
que sus crditos no estn devengados, pues si lo estn slo pueden pagarse con
el precio del remate Adems, si los que tienen acreencias exigibles nada dicen en
el trmino de emplazamiento, se entiende que optan por ser pagados con el precio
del remate
La aplicacin del artculo 492 del Cdigo de
Procedimiento Civil en el juicio ejecutivo de cobro de las patentes de agua
morosas, permitiendo a los acreedores que constituyeron hipotecas sobre los
derechos de aprovechamiento de aguas, optar por pagarse con el precio del
remate o mantener vigentes sus hipotecas, hace ilusoria la posesin pacifica del

adjudicatario, no obstante que estos acreedores hipotecarios hayan sido

personalmente citados y que el embargo se trabe por el solo ministerio de la ley.
El artculo 129 bis 16 inciso final se limita a
sealar que tanto el artculo 2428 del Cdigo Civil como el 492 del Cdigo de
Procedimiento Civil reciben aplicacin en el procedimiento de remate de los
derechos de aprovechamiento de aguas, sin especificar la ocasin en que
corresponde aplicar el ltimo artculo mencionado. El artculo 492 se refiere al
juicio que incoa el acreedor hipotecario de grado posterior en contra de su deudor
personal, es decir, alude al ejercicio de la accin de realizacin de la hipoteca,
con el objeto que en este proceso el bien hipotecado se venda en pblica subasta,
para lo cual el o los acreedores hipotecarios de grado preferente deben ser citados
conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil, pudiendo exigir el pago de sus crditos
segn sus grados o conservar sus hipotecas, esto ltimo, siempre que sus
crditos no estn devengados. Consideramos que esta norma no puede recibir
aplicacin en el juicio de cobro ejecutivo de derechos de aprovechamiento de
agua, pues este proceso lo deduce el Fisco-Tesorera, conforme con el
procedimiento contenido en el Ttulo XI del Libro I del Cdigo de Aguas.
Donde podra recibir aplicacin el citado artculo
492, es cuando el acreedor hipotecario de grado posterior ejerza la accin de
realizacin de la hipoteca en contra del adjudicatario de los derechos de
aprovechamiento de aguas obtenido en el remate solicitado por el Abogado del
Servicio de Tesoreras por el no pago de la patente de agua. Ello, de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 462 del Cdigo de Procedimiento Civil, que lo
habilita para proceder en contra de terceros poseedores de la cosa hipotecada. En
consecuencia, es muy importante que en el juicio ejecutivo de cobro de la patente
por no aprovechamiento de las aguas, se cite a los acreedores hipotecarios, lo
que impedir ejercer en contra del adjudicatario la accin de realizacin de la
hipoteca ni la de desposeimiento tratada en el Ttulo XVIII del Libro III del Cdigo
de Procedimiento Civil, titulado De la Accin de Desposeimiento en Contra de
Terceros Poseedores de la Finca Hipotecada o Acensuada.
El artculo 129 bis 16 inciso 3, parte final
dispone: Sin perjuicio de lo anterior, el Fisco tendr preferencia para cobrar la
patente adeudada con el producto del remate sobre todo otro acreedor. No
sabemos si el Fisco goza de esta preferencia de pago slo cuando el remate de
los derechos de aprovechamiento se efecta en el procedimiento de cobro de las
patentes de aguas, o en cualquier otro donde comparezca como tercero para el
cobro de esta acreencia, pensamos que en todo caso esta preferencia debe ser
alegada. Si en el juicio regido por este Cdigo, comparecen como terceristas otros
acreedores del ejecutado para pagarse con el producto del remate de los
derechos de aprovechamiento de aguas o comparecen acreedores hipotecarios
debidamente citados, conforme con el artculo 2428 del Cdigo Civil, el Fisco
goza de la referida preferencia, la cual se debe alegar.
Al parecer, estaramos en presencia de una
superpreferencia, superior a la que protege los crditos de primera clase
establecida en el artculo 2.472 del Cdigo Civil, no obstante que el artculo 2470
de este Cdigo dispone que las causas de preferencia son solamente el privilegio
y la hipoteca, por lo que suponemos que cuando el Abogado de Tesoreras alegue
la referida preferencia, podr ser objetada por otros acreedores.
Sin perjuicio de lo expuesto en los dos prrafos
precedentes, debemos sealar que, a nuestro juicio, la superpreferencia
establecida en el artculo 129 bis 16 inciso final se contrapone con la norma
contenida en el artculo 214 inc. 1 y 2 del Cdigo de Aguas que pasamos a

transcribir: Inc. 1 Los derechos de aprovechamiento de aguas quedarn

gravados de pleno derecho, con preferencia a toda otra prenda, hipoteca u otro
gravamen constituido sobre ellos, en garanta de las cuotas de contribucin para
los gastos que fijan las juntas y directorios. Inc. 2.-Los adquirentes a cualquier
ttulo de estos derechos, respondern solidariamente con su antecesor de las
cuotas insolutas al tiempo de su adquisicin.
ARTICULO 129 bis 17.- Los dems
procedimientos relativos al remate, al acta correspondiente, a la escritura de
adjudicacin y a su inscripcin, se regirn por las disposiciones del Cdigo de
Procedimiento Civil relativas a la subasta de bienes inmuebles embargados.
Si se tiene que efectuar el remate de los
derechos de aprovechamiento, el juez debe dictar una resolucin sealando da y
hora para la subasta, la que se debe publicar junto con la nmina de los derechos
a subastar, como lo prescribe el artculo 129 bis 16 inciso 1, difundindose el
remate, adems, por mensaje radial en una emisora con cobertura territorial del
rea pertinente. El remate no se llevar a efecto sino transcurrido 30 das
siguientes a la fecha del aviso, tiempo en el cual se debe revisar la publicacin de
la resolucin y corregir los errores que ella tenga; correccin que tambin debe ser
publicada, caso en el cual, el remate se posterga para una fecha posterior a los
treinta das siguientes a la nueva publicacin. En todas ellas se debe consignar
como base del remate, que el mnimo de la subasta ser el valor de las
patentes adeudadas o la parte que corresponda, y, a nuestro juicio, si el
deudor quiere liberar el derecho de aprovechamiento de aguas del remate,
puede hacerlo PAGANDO EL MINIMO MAS UN 30%; recargo, el que no
corresponde aplicarlo antes, sino slo desde que se ha publicado
vlidamente la resolucin que fija la fecha del remate.
ARTICULO 129 bis 18.- Si no se presentaren
postores en el da sealado para el remate, la Direccin General de Aguas
solicitar al tribunal que el derecho de aprovechamiento se ponga por una
segunda vez a remate, esta vez, sin mnimo sealado en el inciso sexto del
artculo 129 bis 16.
Si puesto a remate
el derecho de
aprovechamiento en la forma sealada en el inciso anterior, tampoco se
presentaren postores, el juez adjudicar el derecho de aprovechamiento al Fisco,
a nombre del Ministerio de Bienes Nacionales, el que deber renunciar al mismo,
de conformidad con lo dispuesto en el inciso final del artculo 6 en el plazo
mximo de dos meses, contado desde la inscripcin de la adjudicacin en el
Conservador de Bienes Races respectivo. Si el Fisco no inscribiere la renuncia
dentro de dos meses contado desde la fecha de adjudicacin, el juez respectivo
podr, a peticin de cualquier interesado, ordenar a nombre del Fisco, la
inscripcin de la renuncia, en el Registro de Aguas correspondiente. En este caso,
las aguas quedarn libres para constituir de nuevo derechos de aprovechamiento
de conformidad a las normas generales.
L.- Imputacin de las cantidades pagadas por patentes de agua a
obligaciones tributarias de carcter fiscal interno.ARTICULO 129 bis 20.- El valor de las patentes
no se considerar como gasto tributario para efectos de la determinacin de la
base imponible del impuesto de Primera Categora de la Ley sobre Impuesto a la
Renta. Sin perjuicio de ello, a dicho monto no le ser aplicable lo dispuesto en el
artculo 21 de dicha ley.
Los titulares del derecho de aprovechamiento
podrn deducir del monto de sus pagos provisionales obligatorios de la Ley sobre

Impuesto a la Renta, las cantidades mensuales que paguen por concepto de

patentes en los aos anteriores a aqul en que se inicie la utilizacin de las aguas.
El remanente que resultare de esta imputacin, por ser inferior al pago provisional
obligatorio o por no existir la obligacin de hacerlo en dicho perodo, podr
imputarse a cualquier otro impuesto de retencin o recargo de declaracin
mensual y pago simultneo que deba pagarse en la misma fecha, y en saldo que
an quede podr imputarse a los mismos impuestos indefinidamente en los meses
siguientes, hasta su total agotamiento, reajustado en la forma que prescribe el
artculo 27 del decreto ley N 825, de 1974,
ARTICULO 120 bis 21.- Respecto de los
derechos de aprovechamiento no consuntivos, podrn imputarse en conformidad
al artculo anterior, todos los pagos efectuados durante los ocho aos anteriores a
aqul en que se inicie la utilizacin de las aguas.
Respecto de los derechos de aprovechamiento
consuntivos, podrn imputarse asimismo todos los pagos efectuados durante los
seis aos anteriores a aqul en que se inicie la utilizacin de las aguas.
Si el derecho de aprovechamiento fuere
adquirido mediante remate de conformidad con lo dispuesto en los artculos 142 a
147, y 129 bis 17 del presente Cdigo, la cantidad pagada, debidamente
reajustada, por concepto de precio del referido derecho por el titular del mismo
podr ser imputada al pago de la patente sealada en el artculo 129 bis 4, 129 bis
5 y 129 bis 6. Un reglamento determinar la forma de efectuar la imputacin
sealada en el presente inciso.
M.- Decreto con Fuerza de Ley N 1.123, Establece normas sobre ejecucin
de Obras de Riego por el Estado, publicado en el D.O. de 21 de Diciembre de
1981.Finalmente, haremos una breve referencia al DFL
N 1.123, de 1981, sealando que una vez terminadas las obras de riego que se
ejecuten con fondos fiscales, se debe dictar un decreto supremo por el Ministerio
de Obras Pblicas, fijando la zona beneficiada con la obra, la capacidad efectiva
de ella, los derechos de aprovechamiento de aguas constituidos por los usuarios
en la obra, el costo efectivo de la obra y el monto de la deuda que cada usuario
contrae para reembolsar al Fisco el costo de financiamiento de ella y el costo
de administracin que compete ejercer al Fisco por un plazo provisional no
mayor a cuatro aos, contado desde la terminacin, que ser fijado por la
Direccin de Riego. Este crdito debe ser cobrado y percibido por la Tesorera
General de la Repblica, conjuntamente con la contribucin de bienes races
que corresponda pagar a los propietarios de los predios donde se construy
la obra de riego.
Respecto de aquellas obras de riego donde el
Presidente de la Repblica, en consideracin al inters pblico, determine que
deben permanecer en el patrimonio fiscal, los usuarios debern pagar una cuota
anual que fijar el Ministro de Obras Pblicas por concepto de uso de estas obras
y gastos de explotacin.
En el mismo decreto supremo antes mencionado,
se dispondr que el dominio de la obra de riego y de los terrenos donde ella se
construya, sea transferido a la Junta de Vigilancia que formen los usuarios, o a la
Asociacin de Canalistas a falta de la primera o a los usuarios, autorizndose a la
Direccin de Riego para otorgar las escrituras correspondientes que contendrn
los compromisos de pago respectivo. Para ello, los terrenos ocupados por las
obras de riego que se consulten en los proyectos definitivos, se declaran por ley
de utilidad pblica, autorizndose su expropiacin con arreglo a la ley.

En consecuencia, respecto de los costos de

construccin y explotacin de la obra, los usuarios respondern por un monto total
de reembolso o por el pago de una cuota anual. El artculo 17 dispone: Los
crditos derivados de lo dispuesto en los artculos 7, 10, 11 y 15 se cobrarn y
percibirn por la Tesorera General de la Repblica, conjuntamente con la
contribucin de bienes races, y ellos tendrn la misma naturaleza, modalidades y
privilegios de dicha contribucin.
Para que los usuarios aprovechen estas obras de
riego, deben constituir derechos de aprovechamiento de aguas de acuerdo con las
normas contenidas en el Cdigo de Aguas, y, asimismo, para el ejercicio del
derecho, tienen que realizar obras de captacin si el derecho es consuntivo, y de
captacin y devolucin si es no consuntivo, conforme con lo dispuesto en el
artculo 129 bis 9 del citado Cdigo. La no construccin de estas obras
devengarn en el pago de una patente; obligacin que tornndose morosa ser
cobrada ejecutivamente por el Servicio de Tesorera, conforme con el
procedimiento establecido en el Ttulo XI del Libro I del Cdigo, quedando
embargado por el slo ministerio de la ley el derecho de aprovechamiento de
aguas, sea total o parcialmente.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 17
precedentemente transcrito, los crditos fiscales derivados del reembolso de los
costos de construccin de las obras de riego financiadas por el Estado y los de su
administracin por el tiempo que le compete, deben ser cobrado y percibidos por
Tesorera conjuntamente con la contribucin de bienes races que afecten a los
predios que se benefician con la obra de riego, lo cual, a nuestro juicio, significa
que estas acreencias deben girarse junto con el Impuesto Territorial, cada una con
su propio cdigo de identificacin y pagarse conjuntamente, de modo tal, que si el
deudor por costos de reembolso e Impuesto Territorial se constituye en mora, el
cobro ejecutivo de estas acreencias se regir por el procedimiento contenido en el
Ttulo V del Libro III del Cdigo Tributario. El bien raz quedar embargado por el
solo ministerio de la ley respecto de ambas acreencias, y, conforme con el artculo
185 del citado Cdigo, proceder la subasta cualquiera que sean los embargos y
prohibiciones que afecten al inmueble, sindole tambin aplicable lo dispuesto en
el artculo 189. Obviamente, corresponde al Director Nacional del Servicio de
Impuestos Internos pronunciarse sobre esta materia, como asimismo, al Ministro
de Obras Pblicas y a la Direccin de Riego.

IX.- COBRO DE PATENTES MINERAS

A.- Definicin de amparo y rgimen jurdico.
En trminos generales, puede definirse como la
obligacin que la ley impone al titular de derechos mineros, para mantenerlos
vigentes y dentro de su patrimonio. 5
De acuerdo a la definicin entregada, es
necesario entender que el rgimen de amparo existe, debido a la necesidad que
las concesiones mineras entregadas, sean exploradas o explotadas, toda vez que
de no hacerlo, es la comunidad toda la que se ve perjudicada por ello. O sea, se
establece un sistema que busca de cierta manera forzar a quien goza de una
concesin minera, a explorar o explotar, a modo de obtener una retribucin por el
costo que le significara estar cumpliendo con los requisitos impuestos por el
rgimen de amparo operante.
Histricamente han existido, al menos en
Amrica, tres sistemas de amparo, entre los cuales el actualmente vigente es el de
patente o canon. Por este sistema, el Estado percibe de parte de quien es titular
de una concesin, el pago de una suma de dinero, fijada legalmente en forma
previa. O sea, desde el momento que se concede la exploracin o explotacin, el
particular tiene la obligacin anual de pagar la patente.
En nuestro pas, la principal normativa aplicable
en la materia la encontramos tanto en la Carta Fundamental, como en la Ley
Orgnica sobre Concesiones Mineras y en el Cdigo de Minera. As entonces, en
la Constitucin Poltica, en el artculo 19 N 24 inc. 6 hace mencin al dominio,
por parte del Estado, de todas las minas; para luego, en el inciso siguiente,
determinar que: Corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a
que se refiere el inciso precedente, exceptuados los hidrocarburos lquidos o
gaseosos, pueden ser objeto de concesiones de exploracin o explotacin. Dichas
concesiones se constituirn siempre por resolucin judicial y tendrn la duracin,
conferirn los derechos e impondrn las obligaciones que la ley exprese, la que
tendr el carcter de orgnica constitucional. La concesin minera obliga al dueo
a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifica
su otorgamiento. Su rgimen de amparo ser establecido por dicha ley, tender
directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligacin y
contemplar causales de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple
extincin del dominio sobre la concesin. En todo caso dichas causales y sus
efectos deben estar establecidos al momento de otorgarse la concesin.
A su turno, la Ley Orgnica Constitucional sobre
Concesiones Mineras, reglamenta el sistema de concesiones y el rgimen de
amparo al cual estarn stas sometidas, encargndose incluso de definirlo, en el
inciso 1 de su artculo 12, indicando que: El rgimen de amparo a que alude el
inciso sptimo del nmero 24 del artculo 19 de la Constitucin Poltica consistir
en el pago anual y anticipado de una patente a beneficio fiscal, en la forma y por
el monto que determine el Cdigo de Minera.
Finalmente, el mencionado Cdigo de Minera,
en sus artculos 142 y siguientes, regula valor de la patente, el obligado al pago,
poca y lugar para realizar el mismo; y desde el artculo 147 se aboca a tratar de
los efectos del desamparo, de lo que puntualmente, nos ocuparemos ms
adelante.
5

Ossa Bulnes, Juan Luis. Tratado de Derecho de Minera. 4ta. Edicin. Tomo II. Ed. Jurdica. Santiago. 2007.
Pg. 495

B.- Naturaleza jurdica de la Patente.

Dentro de los trminos del rgimen jurdico de
amparo que rige para las concesiones mineras, sean stas de exploracin o
explotacin, la patente minera es la materializacin de la obligacin del amparo. Y
en este sentido, el pago de dicha patente corresponde a la manifestacin expresa
de la voluntad del concesionario, en cuanto a conservar dicha concesin.
Dado lo anterior, no se puede considerar que la
patente minera constituya un impuesto. No obstante es a beneficio fiscal:
constituye en rigor, una carga propiamente tal, en cuanto es una prestacin de
carcter patrimonial a favor del Estado distinta al tributo. 6
El inciso 1 del artculo 144 del Cdigo de
Minera seala: La obligacin de amparo comienza al solicitarse la sentencia
constitutiva de la concesin de exploracin, o al solicitarse la mensura de la
pertenencia, poca en que debe pagarse la primera patente, a que se refiere el
inciso siguiente. Tal como lo ordena la norma citada, la poca del pago de la
primera patente es la que se verifica al solicitarse la sentencia constitutiva de la
concesin de exploracin; o bien, al momento de pedirse la mensura de la
pertenencia. sta es conocida como patente proporcional. Y se denomina de tal
manera, por cuanto el monto a pagar por parte del concesionario, es uno
proporcional al perodo de tiempo que exista entre la fecha de la solicitud referida
(ya sea de sentencia constitutiva o mensura) y el ltimo da del mes de febrero
siguiente.
A su turno otra consecuencia de su naturaleza
jurdica, radica precisamente en que su no pago es perseguible slo sobre la
concesin cuya patente no ha sido solucionada. As entonces, es posible afirmar
que en caso alguno resulta aplicable el derecho de prenda general. Esto se
encuentra adems, expresamente ratificado por el inciso 2 del artculo 146 del
Cdigo de Minera, que dispone: La ejecucin de la obligacin de pagar la
patente slo podr perseguirse sobre la respectiva concesin.
C.- Aspectos relativos al pago de la patente.
Un primer punto, dice relacin con la persona
obligada al pago de la patente. Y sta no es otra que el concesionario. Y no
obstante las menciones en tal sentido en las normas propias del Derecho de
Minera, y al no existir otras menciones especiales al efecto, deben adems
aplicarse las reglas relativas al pago del Derecho Civil. En consecuencia, la
patente puede ser pagada vlidamente por un tercero, contando con el
consentimiento del deudor o no, producindose plenamente los efectos de dicho
modo de extinguir obligaciones. Con todo, siempre el obligado al pago es el
concesionario, recayendo en l los efectos del no pago.
En segundo lugar, la poca del pago de la
patente depender si se trata de la primera patente o de las posteriores. Como lo
mencionamos, si es la primera patente, sta debe pagarse al solicitarse la
sentencia constitutiva de la concesin de exploracin; o al solicitarse la mensura
de la pertenencia. En cambio, si se trata de la patente anual, el pago de sta debe
hacerse de manera anticipada; y debe realizarse dentro del mes de marzo de cada
ao. As lo dispone el citado artculo 143 del Cdigo de Minera, en su inciso
primero, determinando incluso los lugares de pago al efecto, indicando:
6

Verdugo, Mario; Pfeffer, Emilio y Nogueira, Humberto. Derecho Constitucional. Tomo I. Editorial Jurdica.
Santiago. 1994. Pgs. 225 y 226.

cualquier banco o institucin autorizados para recaudar tributos. En otros

trminos, ante cualquier delegado de la Tesorera General de la Repblica para el
pago de tributos.
A mayor abundamiento, a pesar de establecerse
en el artculo 143 un plazo, ste no es fatal, en tanto cuanto se autoriza efectuar el
pago vlidamente, una vez vencido dicho plazo. As lo permiten los artculos 147 y
149 del Cdigo de Minera. En tal sentido, el inciso 2 del artculo 147 reza:
Mientras no se haya dado cumplimiento al trmite sealado en el inciso anterior,
el pago de la patente podr hacerse sin el recargo indicado en el inciso segundo
del artculo 149. Y a su turno, el inciso 2 del artculo 149 prescribe: El dueo de
la concesin no ser admitido a hacer posturas por ella, pero podr eliminarla de
la subasta hasta el momento del remate, pagando el doble del valor adeudado.
De acuerdo a lo dispuesto en las normas citadas,
es posible determinar dos pocas adicionales para el pago, y cuya determinacin
adems, presenta relevancia en cuanto al monto efectivo a pagar por la patente,
as como para los efectos del procedimiento de cobro de la misma.
Un primer perodo de pago, posterior al
vencimiento del mes de marzo, es el que comprende entre el 1 de abril de cada
ao y el momento anterior al 1 de julio de cada ao, en que el Tesorero General
de la Repblica enviar a cada uno de los Juzgados de Letras competentes, una
nmina de las concesiones mineras, con su respectiva patente impaga. Es decir, a
partir del 1 de abril y dentro de los meses de abril, mayo y junio, el Tesorero debe
enviar las nminas al Juzgado. Y mientras la nmina no haya sido enviada, el
obligado al pago puede dar cumplimiento a ste, debiendo pagar el monto sin
recargo.
Y un segundo perodo o poca para el pago, es
el que media desde que las nminas fueron enviadas por el Tesorero General al
Tribunal y el momento del remate de la concesin. En esta oportunidad, el deudor
de la patente puede pagar, pero dicho pago se encuentra afecto al recargo legal
dispuesto en el citado inciso 2 del artculo 149 del Cdigo de Minera; en
consecuencia, debe pagar el doble del valor adeudado.
Se insiste en que esta poca de pago est sujeta
al hecho que el Tesorero remita la nmina al Tribunal competente, por lo que
podra ocurrir que dicha poca de pago termine en cualquiera de esos meses. En
suma, se trata de un plazo cuyo vencimiento est sujeto al acaecimiento de un
hecho, el cual es el envo de las nminas ya referido.
En este orden de ideas, cabe hacer mencin que
el Cdigo de Minera establece en el citado artculo 147, que la obligacin de
remisin de las nminas debe realizarla el Tesorero General. No obstante ello, y
de acuerdo a lo permitido por el artculo 41 del DFL1 del Ministerio Secretara
General de la Presidencia, que Fija el Texto Refundido, Coordinado y
Sistematizado de la Ley 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de
la Administracin del Estado, las funciones fueron delegadas en los Directores
Regionales Tesoreros y en los Tesoreros Provinciales, a travs de la Resolucin
Interna N 1.620, de fecha 26 de mayo del ao 2008, debiendo ejercer dichas
funciones en el territorio jurisdiccional de las regiones, provincias, comunas y
agrupaciones de comunas y provincias respectivas. 7
7

Revisar la Circular Normativa N 36, de fecha 30 de mayo de 2008, que Comunica delegacin de funciones
en los Directores Regionales Tesoreros y Tesoreros Provinciales. La citada Circular, comunica la emisin de
las Resoluciones Internas Nos. 1620 y 1621, que tratan de delegaciones para los efectos del cobro de
patentes mineras como de los derechos de aguas, respectivamente.

D.- Aspectos generales del desamparo.

Todo sistema de amparo que rige a las
concesiones mineras, est constituido alrededor de la idea que el dueo debe
desarrollar la actividad minera necesaria para satisfacer el inters pblico que
justifica el otorgamiento de la concesin. As claramente lo expresa el artculo 19
N 24 inciso 7 de la Constitucin Poltica, norma previamente citada.
De acuerdo a lo anterior, y atendida la limitacin
en cuanto a que el cobro de las patentes no pagadas slo puede hacerse efectivo
sobre la concesin de que se trate, el desamparo va a producir el efecto concreto
de privar del dominio de la concesin a quien no cumpla con la obligacin de
pagar la patente respectiva, ya sea porque al momento del remate, existieron
postores y se adjudic la concesin a alguno de ellos; o porque no hubo postores
y fue declarado franco el terreno.
Pero este efecto del desamparo ocurrir slo una
vez vencidas las distintas oportunidades para que el concesionario pueda pagar la
patente, de acuerdo a lo revisado en los acpites anteriores.
E.- Procedimiento de Cobro.
1.- Accin de cobro
Resulta necesario, en primer lugar, hacer
referencia a la accin de cobro de la patente. El inciso 3 del artculo 146 del
Cdigo de Minera establece: La accin referida prescribir en el plazo de tres
aos, contado desde el 1 de abril del ao en que debi pagarse la patente.
Esto presenta un problema de contabilizacin del
plazo, respecto de la patente proporcional. Lo anterior, en tanto cuanto la norma
citada como la contenida en el artculo 147, estn referidas a las patentes anuales.
De ello entonces, no sera aplicable para la patente proporcional. En este caso, el
plazo de prescripcin debera contabilizarse desde la fecha de la solicitud de
sentencia o de mensura respectiva.
A pesar de lo prevenido en el prrafo precedente,
debe recordarse las facultades que posee el Juez, contenidas en el inciso 3 del
artculo 56 y en el inciso 3 del artculo 60, ambos del Cdigo de Minera. En
ambas, se le entregan facultades de oficio al Juez que est conociendo de la
solicitud de sentencia constitutiva o la solicitud de mensura, de ordenar la
correccin de omisiones o defectos, entre los cuales pude estar precisamente, el
no pago de esta primera patente.
2.- Naturaleza jurdica del Procedimiento de cobro de Patentes Mineras.
Refirindonos al procedimiento de cobro, diremos
que se trata de uno de carcter judicial contencioso, pero a diferencia de lo que
varios pudieran pensar, no consideramos que se trate de un juicio ejecutivo
propiamente tal. Lo anterior, toda vez que todo juicio ejecutivo conlleva la idea de
ejecucin de una obligacin incumplida. En este caso, el incumplimiento sera el
no pago de la patente anual por la concesin.
Pues bien, el objeto del procedimiento en estudio
ms que buscar el cumplimiento forzado del pago de la patente, es sacar a remate
la concesin minera cuya patente es adeudada. Y si no se presenta postor alguno,
se declarar franco el terreno. De ah que ms bien debiramos hablar de un
procedimiento sancin. Se proceder al remate, que es adems y como veremos,

la orden contenida en la primera resolucin dictada al efecto por el Tribunal

competente, y no a embargar bienes del deudor para que sea pagada la patente.
Es ms, incluso expresamente la normativa aplicable determina que la ejecucin
de la obligacin de pagar la patente slo podr perseguirse sobre la respectiva
concesin. (Art. 146 inc. 2 Cdigo de Minera)
A mayor abundamiento, y de acuerdo a las ideas
ya expresadas, el citado inciso 2 del artculo 147 incurre en una impropiedad, ya
que hace referencia a una ejecucin de la obligacin de pagar la patente, lo que
como ya hemos visto no corresponde con la naturaleza del procedimiento en
comento, el que ms bien responde a la idea de un procedimiento sancionatorio
por dicho incumplimiento. Es decir, se castiga al concesionario que no paga la
patente, ya que se entiende que no tiene la intencin de continuar realizando
acciones de exploracin o explotacin, segn corresponda, respecto de la
concesin entregada. Y por lo mismo entonces, y como se ve afectado el inters
general con ello, se le priva de la concesin.
Por las razones ya expuestas entonces, es que
este procedimiento presenta marcadas diferencias con el juicio ejecutivo
contemplado en el Ttulo V del Libro III del Cdigo Tributario, y adems con el
Juicio Ejecutivo de Obligaciones de Dar, contenido en el Cdigo de Procedimiento
Civil, ya que stos responden a objetivos muy distintos al que ocupa al
procedimiento en estudio.
Deviene de lo anteriormente comentado, que las
defensas de fondo del titular de la concesin minera que no ha pagado la
respectiva patente, estn limitadas solamente a realizar el acto positivo del pago.
Ello, no obstante el derecho de cualquier persona, de acuerdo a lo dispuesto en el
artculo 147 inciso 5, de solicitar las rectificaciones a la nmina que debe enviar el
Tesorero General de la Repblica.
Pero claramente, por la naturaleza de este
procedimiento de cobro, que es consecuencia del sistema de amparo, al que ya
nos referimos previamente, slo permite al titular de la concesin pagar el monto
adeudado. De lo contrario, se realizar el remate de la concesin, pudiendo
adjudicrselo un tercero o bien, ser declarado terreno franco, al no existir postores
en el remate.
3.- Tramitacin del procedimiento de cobro.8
El procedimiento se inicia con la remisin, por
parte del Tesorero General de la Repblica (en la prctica Directores Regionales
Tesoreros y Tesoreros Provinciales, a quienes previamente se les ha delegado
expresamente dicha funcin, tal como vimos) de una nmina de las concesiones
mineras cuya patente est pendiente de pago.
De acuerdo al inciso 1 del artculo 147 del
Cdigo de Minera dicha nmina debe especificar el nombre y la ubicacin de la
concesin respectiva, junto con las menciones relativas al dueo que figuran en el
rol respectivo y el monto adeudado. Tal nmina debe enviarse antes del 1 de julio
de cada ao. A mayor abundamiento, y segn lo indicado por el artculo 143 del
8

Para estos efectos debe considerarse lo dispuesto en las Circulares Normativas No. 63, de 30 de noviembre
del ao 2000, que Refunde con fines didcticos y de orden los conceptos y los procedimientos de la Cobranza
de Impuestos y Crditos Fiscales morosos; y No. 23 de 18 de Junio de 2008, que Informa sobre disponibilidad
de Mdulo Gestin de Remate del Sistema de Concesiones Mineras y establece el procedimiento para su
utilizacin. Esta ltima hace especial referencia a todos los aspectos de gestin interna de cobranza de
patentes mineras, a las que no nos referiremos, por tratarse de tpicos que escapan al procedimiento legal
mismo de cobranza, contenidos en la Ley. No obstante, se sugiere su revisin para los efectos de dar un
adecuado manejo a dichos aspectos internos del Servicio.

Cdigo del ramo, esto podra suceder a partir del 1 de abril y hasta antes del 1
de julio. Y mientras no se cumpla con ese envo, el deudor puede pagar la suma
adeudada por la patente directamente en la Tesorera respectiva. Dicho pago no
tiene recargo alguno, debiendo slo calcularse el valor a pagar en base al valor de
la UTM del mes en que se efecta el pago.
La nmina debe ser enviada al Tribunal
competente, de acuerdo a las normas que al efecto, establece el artculo 231 del
Cdigo de Minera, y las normas especiales establecidas en las dems leyes.
Debemos entender que la nmina, con todas las menciones que determina la ley,
constituye la presentacin ante el Juez para los efectos de dar inicio al
procedimiento de cobro. Adicionalmente, debe remitirse al Conservador de Minas
respectivo, una nmina de las patentes pagadas antes de la presentacin al
Tribunal, listado que igualmente debe realizar el Tesorero General (por la
delegacin de funciones ya comentada, dicha nmina es remitida por los
Directores Regionales Tesoreros y Tesoreros Provinciales, segn corresponda).
En este orden de ideas, y de acuerdo a lo
dispuesto en la Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio, en esta primera
presentacin el Tesorero debe constituir patrocinio y conferir poder en el abogado
del Servicio de Tesoreras respectivo. En este sentido, el artculo 1 de la Ley
18.120, expresa: Artculo 1. La primera presentacin de cada parte o interesado
en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la
Repblica, sea ordinario, arbitral o especial, deber ser patrocinada por un
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
Esta obligacin se entender cumplida por el
hecho de poner el abogado su firma indicando adems su nombre, apellidos y
domicilio. Sin estos requisitos no podr ser proveda y se tendr por no
presentada para todos los efectos legales. Las resoluciones que al respecto se
dicten no sern susceptibles de recurso alguno. As entonces, en esta
presentacin hecha DEBE contenerse la mencin relativa al patrocinio que se
asume por el abogado del Servicio de Tesoreras, ya que de no hacerlo, no podr
ser proveda y se tendr por no presentada para todos los efectos legales.
A su turno, en cuanto al poder, el artculo 2 de la
citada Ley 18.120 ordena que cualquier persona, salvo los casos excepciones que
el mismo artculo contempla, para comparecer ante los Tribunales debe hacerlo
representado por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Y
dispone su inciso 4 que: Si al tiempo de pronunciarse el tribunal sobre el
mandato ste no estuviere legalmente constituido, el tribunal se limitar a ordenar
la debida constitucin de aqul dentro de un plazo mximo de tres das.
Extinguido este plazo y sin otro trmite, se tendr la solicitud por no presentada
para todos los efectos legales. Las resoluciones que se dicten sobre esta materia
no sern susceptibles de recurso alguno.
Como sabemos adems, el poder para
comparecer en juicio, puede constituirse por cualquiera de las tres formas
contempladas en el artculo 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, siendo la usada
para estos efectos, la sealada en el N3 del inciso 2 del citado artculo, que se
refiere a ..3 el que conste de una declaracin escrita del mandante, autorizada
por el secretario del tribunal que est conociendo de la causa. En otras palabras
el cumplimiento de tales normas como sabemos, no slo implica la mencin por
escrito en un otros, sino que adems de la respectiva certificacin que realiza el
Secretario del Tribunal correspondiente. 9
9

Y tal como es sabido, cada Tribunal tiene distintas interpretaciones respecto de las exigencias para entregar
dicha autorizacin del Secretario respectivo. Por esto, se recomienda adems estar en pleno conocimiento de
lo requerido por cada Secretario para autorizar el poder antes del ingreso de la nmina al Tribunal.

Lo anterior no presenta dificultad alguna cuando

se trata de Tribunales en los cuales opera el sistema de turno o se trata de
aquellos Juzgados en que se ingresa directamente la demanda y sus
antecedentes; o en este caso, la nmina de patentes adeudadas. No sucede lo
mismo, cuando se trata de Juzgados en los que opera el sistema de Distribucin
de causas. Y esto, por cuanto algunos (no todos, en todo caso) una vez remitidos
los antecedentes desde la respectiva oficina de distribucin de causas, dictan
inmediatamente una resolucin, en la cual y de acuerdo a lo dispuesto en el
artculo 2 de la Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio, aperciben a la parte
que ha ingresado la demanda a distribucin, para que regularicen la constitucin
del poder, dentro de 3 da, bajo apercibimiento de tener por no presentada para
todos los efectos legales, la demanda, solicitud o actuacin de que se trate. Y esto
no obstante an no haber sido ingresada formalmente al Tribunal, la demanda o
solicitud de que se trate, con todos los dems antecedentes pertinentes. A lo que
debe agregarse el hecho que, y tal como expresamente lo indica la ley, no cabe
recurso alguno en contra de la resolucin que hace efectivo el apercibimiento.
Deviene de suyo entonces que, si esto sucede en
el procedimiento de cobro de patentes mineras, se produce un efecto muy
importante, por cuanto implica tener que esperar hasta el perodo siguiente de
presentacin de la nmina al tribunal respectivo, para proceder al cobro; es decir,
si no fue presentada dentro de plazo, que como hemos visto es ANTES del 1 de
julio de cada ao, se deber esperar hasta el prximo ao para poder hacerlo. En
consecuencia, recomendamos estar siempre atentos en cuanto al ingreso
oportuno ante el Tribunal, de los antecedentes previamente ingresados a
distribucin.
Luego de recibida la nmina por el Juez
competente, ste debe decretar el da y la hora para el remate. Y ordenar
adems, que la nmina y la resolucin por la que se fija el da y la hora, sea
publicada en dos das distintos, siendo estos gastos asumidos por la Tesorera
General de la Repblica, no obstante lo dispuesto en el artculo 150, relativo a que
quien se adjudica la concesin en el remate debe pagar las costas de la gestin
de cobro, obviamente en proporcin a lo que corresponda por el precio del remate.
Y las publicaciones se harn en el Boletn Oficial de Minera, no pudiendo
realizarse el remate antes de los treinta das hbiles siguientes a la publicacin del
ltimo aviso.
Como lo sealamos previamente, cualquier
interesado puede solicitar rectificacin de los errores u omisiones contenidos en la
nmina, correcciones que deben ser realizadas antes del remate. El Juez
proceder con conocimiento de causa, y las modificaciones debern ser
publicaciones en el Boletn Oficial de Minera, en dos das distintos.
Adicionalmente, las modificaciones traen como consecuencia que no se podr
realizar el remate, sino hasta treinta das hbiles despus del ltimo aviso.
A estos efectos, la Circular Normativa N 63 del
ao 2000, expresa en su parte pertinente que Corresponde al Abogado de
Tesoreras intervenir activamente en todas las gestiones y diligencias relativas a la
tramitacin del proceso ya referido, velando porque las actuaciones se realicen en
tiempo y forma y de conformidad a la Ley; cuidando especialmente que las
publicaciones de avisos de remate, contengan todas las menciones necesarias,
evitando errores u omisiones o subsanndolos si los hubiere. 10
10

Circular Normativa N 63, de 30 de Noviembre de 2000, que Refunde con fines didcticos y de orden los
conceptos y los procedimientos de la Cobranza de Impuestos y Crditos Fiscales morosos, acpite 2.2.8.,
Pg. 36.

Y siempre va a ser necesario que el Secretario

practique las certificaciones pertinentes en el expediente, en cuanto a que fueron
efectuadas las publicaciones de los avisos en la forma y anticipacin debidas.
Para estos efectos en consecuencia, ser necesario que la Tesorera haga una
presentacin al Tribunal, acompaando las publicaciones efectuadas.
En relacin al remate propiamente tal, deben
rematarse en un solo lote todas las concesiones que no tengan su patente pagada
y que estn comprendidas en el mismo nmero de rol correspondiente, segn lo
dispuesto en el artculo 148 inciso 1 del Cdigo de Minera.
Cada postor interesado debe acompaar una
boleta de depsito a la orden del Juzgado, por la suma equivalente al valor del
total que se adeuda por patentes, de todas las concesiones que sern subastadas
en el lote respectivo; o pueden depositar dicho monto previamente en poder del
Secretario del Tribunal. Y el monto debe calcularse, en base al valor de la UTM del
mes en que se efecta el remate.
El mnimo para el remate de cada uno de los
lotes corresponder al monto que se adeude por patentes por ese lote,
calculndose dicho valor de igual manera que la indicada en el prrafo anterior.
Importante es sealar que de producirse el
remate de una concesin que se encuentra vlidamente amparada, debera ser
solicitado por el concesionario afectado, la nulidad del remate hasta antes de su
realizacin. Luego de ello, debera ser tramitado un juicio de lato conocimiento.
Al momento de producirse el remate, puede
suceder que no se presenten postores por la concesin que se remata, debiendo
el Juez en consecuencia, declarar franco el terreno, ordenando adems que se
practiquen por el Conservador de Minas las cancelaciones respectivas. La
caducidad se produce cuando queda ejecutoriada la resolucin que declara franco
el terreno, la cual debe notificarse por el estado diario (art. 155 inc. 1, adicionado
por la Ley N 18.681, de 1987). Ntese que la caducidad y sus efectos obran sin
necesidad de que se cancelen las inscripciones. 11
El artculo 3 del Cdigo de Minera seala: Se
reputan inmuebles accesorios de la concesin las construcciones, instalaciones y
dems objetos destinados permanentemente por su dueo a la investigacin,
arranque y extraccin de sustancias minerales. En este orden de ideas, el inciso
2 del artculo 155 del citado cuerpo legal establece un plazo de seis meses,
contados desde la constitucin de una pertenencia en el terreno en el que estn
ubicados los bienes a que se refiere el artculo 3 ya citado, para poder
reclamarlos, cuando no se han presentado postores y el terreno fue declarado
franco. Si no son reclamados dentro de ese plazo, por el slo ministerio de la ley,
entrarn al dominio al dominio del dueo de la pertenencia, sin cargo para l.
Evidentemente, para que el Tribunal dicte la
resolucin que declara franco el terreno, el Abogado de Tesoreras debe
previamente solicitar se deje constancia de no existir adjudicatarios de los terrenos
y luego de ello, presentar el escrito respectivo solicitando la declaracin de terreno
franco, y que sean enviados los oficios respectivos al Conservador de Minas
correspondiente, para la cancelacin de las inscripciones; y al Sernageomin, para
la respectiva actualizacin de los registros de roles de concesiones mineras
vigentes.
11

Ossa Bulnes, Juan Luis. Ob. cit. Pg. 518

A su vez, tambin puede suceder que si se

presenten postores, realizndose el remate y adjudicndose la concesin alguno
de ellos. En este caso, el adjudicatario est obligado a pagar el precio de la
subasta dentro del plazo fatal de ocho das, plazo contado desde la fecha del
remate, de acuerdo a lo preceptuado por el artculo 152 del Cdigo de Minera. As
entonces, y de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 150 del citado texto legal, el
rematante debe pagar la proporcin correspondiente a las costas que fueron
generadas por la gestin, previamente tasadas por el Secretario del Tribunal.
Adicionalmente, debe acompaar testimonio que de cuenta del pago de la o las
patentes adeudadas, debiendo depositar el saldo del valor de subasta, si lo
hubiere. El Tribunal, de existir dicho saldo, y una vez consignado por el
adjudicatario, lo entregar al anterior concesionario. En este orden de ideas, y a
diferencia de lo expresado en el prrafo anterior, para la reclamacin de los bienes
aludidos por el artculo 3 del Cdigo de Minera, existe un plazo de un ao. Y se
produce el mismo efecto de incorporarse al patrimonio del dueo de la concesin
Cabe agregar, que si el rematante no entera el
monto por el cual se subast la concesin minera, dentro del plazo de 8 das antes
referido, queda sin efecto la subasta por el slo ministerio de la ley, debiendo el
Tribunal hacer efectiva la caucin a beneficio fiscal y decretar un nuevo remate del
lote o concesin respectivo.
Son aplicables al remate, las normas pertinentes
del Cdigo de Procedimiento Civil, relativas a la subasta de inmuebles; inclusive,
respecto de acta de remate, escritura de adjudicacin e inscripcin de la misma,
de acuerdo a lo dispone el artculo 153 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Expresa la ya citada Circular Normativa N 63 del
ao 2000, que si se verifican adjudicaciones, el Abogado del Servicio de
Tesoreras, debe solicitar al Tribunal que sean girados los cheques, por los montos
consignados por los adjudicatarios, sumas que deben incluir el precio total del
remate y los gastos por publicacin. Y estos cheques luego, debe remitirlos al
Tesorero o Jefe de Ingresos detallando el banco librado, serie, nmero, monto
y fecha de los cheques, Juzgado y nmero de Rol de la causa en que se giraron,
concesiones subastadas alas que corresponde cada uno, sealando su nombre,
nmero de Rol Nacional y dueo. 12 A mayor abundamiento, la citada Circular
Normativa N 63 agrega que deben seguirse las instrucciones que, al efecto,
imparte la Circular Telegrfica N 2, de fecha 03 de enero de 1985. As entonces,
dichas sumas deben ser ingresadas a travs de Formularios 40 41 (cuando se
trate del producto del remate o por el pago que hace el dueo de la concesin,
para evitar que sea rematada sta); y los montos relativos a recuperacin de
gastos de publicacin, a travs de un Formulario 10. 13
Finalmente, puede ocurrir que la concesin se
haya eliminado de la subasta, por el ejercicio del derecho que se le reconoce al
concesionario, de pagar hasta el momento del remate, pagando el doble del valor
adeudado, segn lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 149 del Cdigo del ramo.
Al efecto es que la citada Circular Normativa N 63 expresa al referirse a otras
tareas que debe desarrollar el Abogado del Servicio de Tesoreras, encargado de
la cobranza de las Patentes Mineras, que: Debe, asimismo, estar atento a las
alegaciones y objeciones que los deudores formulen en el proceso, por pagos
12

Circular Normativa N 63, de 30 de Noviembre de 2000, que Refunde con fines didcticos y de orden los
conceptos y los procedimientos de la Cobranza de Impuestos y Crditos Fiscales morosos, acpite 2.2.8.,
Pg. 37.
13
Ver Circular Telegrfica N 2 de 03 de enero de 1985, sobre Ingreso de valores remitidos por los Juzgados
de remates de Patentes Mineras. Especial atencin debe prestarse sobre las indicaciones administrativas
posteriores a la realizacin del remate mismo.

efectuados y mal imputados, errores en el nmero de Rol, nombre del dueo,

valor adeudado, cabida (dimensin de la pertenencia amparada por la patente) de
la concesin u otros, a fin que, si procede, stos se corrijan y se excluya de la
subasta todas aquellas concesiones incluidas por error en la nmina de remate.
El da del la subasta, el Abogado de Tesoreras
debe hacer presente por escrito al Tribunal, cules son las nicas concesiones
que an continan con sus deudas de patentes impagas y que procede subastar,
indicando la suma exacta adeudada por cada una de ellas expresada en pesos, lo
que posibilita la recepcin de los pagos que se hagan hasta el momento del
remate y determinar el mnimo para las posturas, por cada concesin. 14
En resumen, reiteramos la idea que este
procedimiento de cobro, no tiene como finalidad buscar el cumplimiento forzado de
la obligacin de pago de la patente anual por parte del concesionario, sino que
ms bien, busca que las concesiones mineras entregadas estn siendo objeto de
las exploraciones o explotaciones que correspondan. Y de lo contrario, se pongan
a disposicin de quien efectivamente les de el uso pertinente.
Dentro de este contexto, debemos destacar el
activo rol que juega el abogado del Servicio de Tesoreras, en cuanto a velar
porque sean ingresadas en tiempo y forma las nminas, se realicen de la misma
forma las publicaciones pertinentes y los remates; y que los valores que se
obtengan por tales gestiones, sean ingresados debidamente en arcas fiscales; y
remitidas las informaciones a los dems rganos relacionados con el rgimen de
amparo.

14

Circular Normativa N 63, de 30 de Noviembre de 2000, que Refunde con fines didcticos y de orden los
conceptos y los procedimientos de la Cobranza de Impuestos y Crditos Fiscales morosos, acpite 2.2.8.,
Pg. 36.

X.- PROCEDIMIENTO DE COBRO DE IMPUESTOS Y CRDITOS MOROSOS

EN LOS JUICIOS DE QUIEBRAS Y CONVENIOS JUDICIALES.
A.- Introduccin
Este Manual tiene por objeto establecer los
principios, criterios, y procedimientos en el cobro judicial de Impuestos y Crditos
Fiscales en aquellos casos que un contribuyente sea declarado en Quiebra o que
presente un Convenio Preventivo o Simplemente Judicial, de acuerdo al Libro IV
del Cdigo de Comercio.
Se debe tener presente que este Manual no
pretende realizar un anlisis doctrinario sobre los principios de la quiebra ni el
juicio concursal, solamente procura ser una ayuda prctica y eficiente para el
ejercicio de las acciones propias de la Tesorera General de la Repblica en
ejercicio de su obligacin como acreedor frente a un contribuyente que se
encuentre sujeto a una ejecucin de carcter universal.
El procedimiento concursal fue establecido
originalmente en el Libro IV del Cdigo de Comercio, posteriormente este fue
derogado por la Ley de Quiebras N4.558 de 1929, hasta el 1982 fecha de entrada
en vigencia de la Ley N18.175.
Posteriormente la Ley N20.080 de 24.11.2005
orden incorporar en el Cdigo de Comercio la Ley N18.175 y sus
modificaciones, con exclusin de su Titulo II que se mantendr como Ley Orgnica
de la Superintendencia de Quiebras.
De igual modo, las leyes vigentes, que trataban
del Juicio de Quiebras, fueron objeto de numerosas modificaciones, entre las que
se destacan:
a) Ley N19.250 (D.O. 30.09.1993) que modific el artculo N148 eliminando las
llamadas superpreferencias propias de los crditos prendarios especiales (sin
desplazamiento) de esta manera se estableci de manera explicita y taxativa que:
Los crditos privilegiados de la primera clase preferirn a todo otro crdito
preferentes o privilegio establecido por leyes especiales.
b) Ley N19.806 (D.O. 31.05.2002) relativa a las Normas adecuatorias del
sistema legal chileno a la reforma procesal penal que modific aquellas normas
legales que hacan referencia al antiguo sistema procesal penal, particularmente
aquellas relativas a la iniciativa de las acciones para la calificacin de la quiebra,
con el propsito determinar si sta es fortuita, culpable o fraudulenta y que sern
detalladas en su oportunidad.
c) Ley N20.004 (D.O. 08.03.2005) Realiz profundas modificaciones a las
facultades de la Superintendencia de Quiebras, nombramientos de los sndicos,
honorarios, reglamentacin de los gastos de las quiebras etc. l.
d) Ley 20.073 (D.O. 29.04.2005) modificacin relativa a los Convenios
Concrsales.
Junto con lo anterior, es de relevancia hacer
presente que es a travs del Sistema de Quiebras y Convenios Judiciales ,
al cual se accede a travs de la pagina Intranet de Tesorera, que se realiza el
registro procesal de estos procedimientos. El acceso para consultar si algn
contribuyente se encuentra declarado en quiebra o con Convenio Judicial es

Universal, permitiendo una labor eficiente en los procesos de cobranza

respectivos.
B.- Competencia de las acciones de cobranza
Con excepcin de la Regin Metropolitana, la
participacin de la Tesorera General de la Repblica en los procesos de quiebras
y convenios judiciales es de responsabilidad de las Unidades de Cobranza de las
Tesoreras del pas y especficamente del Abogado Regional o Provincial
respectivo, con competencia en aquel territorio jurisdiccional en el cual el tribunal
dio inicio al proceso concursal, sea a travs de la declaratoria de Quiebra o por la
Proposicin de un Convenio Judicial Preventivo.
En el caso de la Regin Metropolitana, todos
aquellos procedimientos concursales iniciados por los tribunales que se
encuentren sometidos a la jurisdiccin correspondiente a la Ilustrsima Corte de
Santiago y la Ilustrsima Corte de San Miguel son tramitados ntegramente por la
Divisin Cobranzas y Quiebras.
Junto con lo anterior, en aquellas quiebras
decretadas en regiones, en los cuales la Junta de Acreedores resuelvan que stas
se realicen en Santiago, la asistencia de las mismas corresponde tambin a la
Divisin Cobranzas y Quiebras, para lo anterior se debe presentar en el
expediente respectivo el correspondiente escrito de delega poder con el objeto de
poder comparecer en las reuniones de acreedores respectivas.
C.- Registro de Quiebra.
De acuerdo al artculo 6 del Libro IV del Cdigo
de Comercio, toda resolucin que ordene la notificacin por aviso se realiza
mediante su publicacin en el Diario Oficial, la mayora de las resoluciones que se
dictan en estos procesos se notifican por este medio.
La resolucin que decreta la quiebra de una
persona natural o jurdica se notifica mediante su publicacin en el Diario Oficial
(Articulo 54), sin perjuicio de lo anterior es importante tener presente que esta
sentencia produce efectos desde el momento que se dicta y no desde su
publicacin en el Diario Oficial por lo mismo, la Ley establece expresamente
como obligacin del Sndico Titular Provisional el de informar, dentro de los 10
das siguientes a la asuncin al cargo, a la Tesorera del domicilio del fallido la
declaratoria de quiebra de la persona natural o jurdica en el cual se le nombr
como sndico.
El origen de esta obligacin es precaver una
serie de inconvenientes jurdicos como consecuencia de un lapso de tiempo
importante entre la sentencia de quiebras y su notificacin a travs del Diario
Oficial.
Conforme a lo anterior una vez que los Abogados
Regionales o Provinciales tomen conocimiento de una declaratoria de quiebra, ya
sea por la publicacin en el Diario Oficial o por la notificacin efectuada a la
Tesorera respectiva por el sndico titular provisional, deben ingresarla de
inmediato en el Sistema de Quiebras y Convenios Judiciales.
Para el cumplimiento de esta obligacin es
necesario que el abogado correspondiente revise diariamente el Diario Oficial para
tomar conocimiento de las declaraciones de Quiebras y proposiciones de

Convenios Preventivos que aparezcan publicadas, y que se hayan iniciado en los

Tribunales de la Regin o Provincia competente. En la actualidad el acceso al
Diario Oficial se puede realizar a travs del link de intranet, sin perjuicio de la
recepcin fsica de los Diarios en las Tesoreras del pas.
El ingreso al Sistema de Quiebras y Convenios
Judiciales se efecta personalmente por el abogado Regional o Provincial
respectivo, indicando los siguientes antecedentes:
a.- Tipo: Es decir si es Quiebra o Convenio Judicial.
b.- Rol nico Tributario del fallido o proponente.
c.- Rol de la causa y la designacin del Tribunal que decret la Quiebra o ante el
cual se propuso el Convenio.
d.- El Nombre o la Razn Social del fallido o proponente.
e.- Tesorera en cuya jurisdiccin se decret la Quiebra o propuso el Convenio.
f.- Abogado encargado de la tramitacin de la cobranza.
g.- Actividad del fallido o del proponente (Si es comerciante o no).
h.- El Sndico Titular y Suplente.
i.- Fecha declaracin de Quiebra o presentacin del Convenio.
j.- Fecha de publicacin Quiebra o la proposicin del Convenio, en el Diario Oficial.
k.- Fecha de la Junta constitutiva que se celebra ante el Tribunal que orden la
notificacin.
En relacin al ingreso del nombre o la razn
social del fallido o proponente, debemos indicar que en este caso debe
consignarse aquel que figura en la respectiva sentencia declaratoria o proposicin
de convenio indicada en la notificacin del Diario oficial, que es en definitiva la
identificacin como se tramitar ante el juzgado competente.
Se hace presente que en el caso que el fallido
est demandado por deudas incluidas en los expedientes tramitados por las
Tesoreras, la situacin de la quiebra se reflejar en el CONCOBRA II al da
siguiente, quedando marcado el contribuyente como "Quiebra".
D.- Actuaciones Procesales del juicio concursal.
Decretada una quiebra o propuesto un convenio
no solamente es deber del abogado respectivo su ingreso en el Sistema de
Quiebras sino que adems se debe llevar una carpeta con las copias timbradas
por el Tribunal de los escritos de verificacin, impugnacin, contestacin y otros;
como asimismo copias de Minutas, Oficios, juntas constitutivas, ordinarias y
extraordinarias de acreedores, copias de notificaciones efectuadas en el Diario
Oficial (Ej: Cierre del periodo ordinario, nmina de acreedores verificantes, nmina
de acreedores reconocidos, fecha de cesacin de pagos, proposicin de reparto
de fondos, cuenta definitiva del Sndico etc.) y toda la documentacin
correspondiente a la quiebra.
Finalmente, se debe tomar nota de los repartos
de fondos a favor del Fisco, individualizando: los cheques, sumas, nmero de
serie, fecha de ste y fecha de oficio de Sndico por el que se remiti, nombre y
R.U.T. del fallido
E.- Notificacin para nombramiento de Sndico.
1.- Solicitud de quiebra, del deudor
En este caso el artculo 42 indica que el
nombramiento de los Sndicos titular y suplente incumbe a los 3 mayores

acreedores incluidos en los estados de deuda presentados por el deudor y que se

acompaan a la peticin de quiebra.
En consecuencia, si el Servicio de Tesoreras es
uno de los 3 mayores acreedores del fallido ser citado a una audiencia ante el
tribunal que est tramitando la quiebra, la citacin se efecta por medio de
notificacin por cdula y tiene lugar dentro de los 3 das de notificado al ltimo de
los acreedores (plazo comn) en esa audiencia los acreedores proponen al
sndico titular y suplente, la eleccin se efectuar por la mayora del total pasivo
con derecho a voto, de acuerdo al estado de deuda presentado por el deudor. Si
no concurriere los acreedores, se debe efectuar una segunda citacin con los
acreedores siguientes y si a sta tampoco concurren acreedores el tribunal
designa a los sndicos mediante un sorteo.
En aquellas situaciones en las cuales sea citado
Tesorera General de la Repblica, como uno de los 3 mayores acreedores del
deudor peticionario de la quiebra, para el nombramiento del Sndico y el abogado
respectivo estime de relevancia para los intereses del Fisco su participacin en la
audiencia, se sugiere que el nombre a proponer en la junta sea concordado con la
Divisin Cobranzas y Quiebras.
2.- Peticin de quiebra de un acreedor
En este caso el peticionario debe indicar el
nombre de un sndico titular y de uno suplente. Una vez que se dicte la sentencia
que decrete la quiebra, el Tribunal slo podr nombrarlos a ellos. (44)
Es decir, est prohibido al tribunal que decret la
quiebra el nombramiento de los sndicos provisionales (titular y suplente)
necesariamente debe sujetarse a lo sealado por el peticionario de la quiebra.
F.- Verificacin de Crditos.
Concluido los tramites de ingreso de la quiebra
corresponde se verifique los impuestos y crditos fiscales adeudados por el fallido.
El artculo 131 establece la obligacin de verificar a todos los acreedores (sin
perjuicio de la excepcin de los acreedores hipotecarios, artculo 71) del fallido,
para lo cual se debe acompaar al respectivo escrito de verificacin el titulo
justificativo.
La liquidacin elaborada por la Seccin Ingresos
de la Tesorera respectiva es el ttulo justificativo que se acompaa a las
verificaciones del Servicio de Tesoreras. Para lo anterior, el abogado debe
solicitar a la Seccin Ingresos respectiva, que elabore una liquidacin de todas las
deudas cargadas en la Cuenta nica Tributaria, correspondientes a los impuestos
y crditos fiscales adeudados por el fallido, es importante aclarar que este clculo
debe efectuarse a la fecha de la sentencia que declar la Quiebra del
contribuyente.
Es importante recordar que por efecto de la
declaracin de quiebra se hacen exigibles todas las deudas, incluso aquellas
cuyos plazos de vencimiento son futuros, como por ejemplo los derechos
aduaneros diferidos, segn lo previsto en el artculo 67 inciso 1 del Libro IV del
Cdigo de Comercio y el artculo 1496 N 1 del Cdigo Civil.
La liquidacin debe indicar el nombre del fallido,
su R.U.T. y fecha de la sentencia de quiebra, luego debe incluir
pormenorizadamente los siguientes antecedentes: La clase de impuesto o crdito

adeudado, perodo, vencimiento legal, monto neto y valor reajustado de I.P.C.,

intereses y multas. Finalmente, debe constar de puo y letra la firma del Jefe
Seccin Ingresos, as como el timbre respectivo. Debemos notar que en la
liquidacin se debe consignar el nombre o razn social del fallido indicado en la
sentencia de quiebra.
En el caso que en las liquidaciones figuren
formularios 06 por concepto de cheque protestado y considerando que segn el
artculo 37 del D.F.L. N 707 Ley de cuentas corrientes bancarias y cheques,
que establece: El cheque girado en pago de obligaciones no produce la novacin
de stas cuando no es pagado, deben solicitarse adems certificados de
movimiento del Formulario 06 y certificado del impuesto o crdito que se pretendi
pagar con firma y timbre de funcionario competente. Estos documentos se
acompaan en conjunto con la liquidacin y as, en el evento que la obligacin que
se pretendi pagar goce de un privilegio de pago, sta tambin sea alegada
(ejemplo: impuestos de retencin y recargo, preferentes de pago segn artculo
2472 N 9 del Cdigo Civil).
Se debe tener presente adems que existen
ciertos crditos fiscales, como por ejemplo multas (establecidos por ministerios) o
Derechos Aeronutico que dada su naturaleza pudieren no figurar en la C.U.T., en
tal evento deben revisarse los expedientes donde se demandan, para comprobar
su existencia, monto, etc. e incluirlos en la verificacin que efecte el Servicio en
el respectivo juicio de quiebra.
Debido a que con el R.U.T. informado en la
sentencia de quiebra nicamente es posible obtener aquellas deudas
correspondientes a Impuestos y Crditos Fiscales del fallido y no de aquellas
correspondientes al Impuesto Territorial a que estuviere efecto los bienes
inmuebles del deudor, en el caso que fueran incautados inmuebles por el Sr.
Sndico, es necesario (de manera conjunta con la solicitud de liquidacin de
crditos) enviar comunicacin al Sndico, solicitndole que informe al Servicio de
Tesoreras, los nmeros de roles de avalos y comunas respectivas, de los
respectivos bienes races pertenecientes al fallido que se hubiere incautado. De
igual manera y de ser procedente corresponde solicitar al sndico el mximo de
antecedentes que disponga en su poder respecto de la deuda Ex Cora que afecte
a predios rurales tales como zona, proyecto de parcelacin, nombre del predio,
subdivisiones del inmueble, etc.
Una vez recibida esta informacin, de inmediato
se deben acompaar estos antecedentes al oficio ordinario dirigido al Jefe de
Seccin Ingresos solicitando la correspondiente liquidacin en la forma expresada,
para la verificacin del crdito, por concepto de impuesto territorial y/o deuda EXCORA, en el juicio de quiebras.
Las deudas por concepto de impuesto territorial
deben ser liquidadas a la fecha de la quiebra, a modo de ejemplo, si la quiebra se
decret con fecha 18.09.2004 la liquidacin solamente debe incluir las
contribuciones anteriores a la 3 del 2004. Con relacin a aquellas contribuciones
posteriores a la sentencia de quiebra estos son Gastos de administracin de la
Quiebra es decir aqullos que son estrictamente necesarios para asegurar la
integridad de los activos incautados y por lo tanto deben ser pagados por el
Sndico con cargo a los fondos de la masa, sin necesidad de verificacin y gozan
de la preferencia de pago del artculo 2472 N4 del Cdigo Civil (Instructivo N7 de
7 de Septiembre de 2005 de la Superintendencia de Quiebras).
G.- Audiencia previa a la Junta.

El Libro IV del Cdigo de Comercio establece

que el da anterior a la junta de acreedores en una audiencia verbal, que se
celebrara ante el juez de la quiebra, se debe resolver que acreedores votaran en
la junta de acreedores, para lo anterior el sndico debe informar por escrito acerca
de la verosimilitud de la existencia y monto de los crditos todava no reconocidos
y verificados con anterioridad de 2 das hbiles de la celebracin de la citada
audiencia. En esta audiencia el juez resuelve en nica instancia los acreedores
que votarn en junta de acreedores, pudiendo incluir aun a los impugnados, y el
monto por el cual votarn en la junta de acreedores.
En consecuencia, el abogado de Tesorera debe
asistir a la audiencia previa a la junta constitutiva, velando que el Sndico o en su
defecto el Tribunal incluya al Fisco en la nmina de acreedores habilitados para
votar. De igual forma si el crdito del Fisco es impugnado se debe concurrir a
todas las audiencia verbales, ante el juez de la causa, con el fin que ste autorice
a votar al representante del Servicio de Tesoreras en la respectiva junta de
acreedores.
H.- Suspensin de las acciones de cobranza.
En atencin a que la declaratoria de quiebra,
conforme a lo previsto en el artculo 71 inciso 1 del Libro IV del Cdigo de
Comercio, suspende en general el derecho de los acreedores de ejecutar
individualmente al fallido, una vez publicada la declaracin en el diario oficial y con
el objeto de prevenir incidencias en los procedimientos de cobro, se debe enviar
por el abogado respectivo Oficio a los Sres. Tesoreros en que el contribuyente
fallido tiene procesos de cobranza, conforme al Cdigo Tributario, informando de
la fecha de declaratoria y Tribunal que la resolvi, para que en su calidad de Juez
Sustanciador dicte la resolucin pertinente, disponiendo la suspensin de su
cobro.
Igual procedimiento debe adoptarse en caso de
acciones de cobro tramitadas contra el fallido e iniciadas por otras Tesoreras
Regionales o Provinciales, requiriendo al Tesorero correspondiente, para que en
su calidad de Juez Sustanciador, decrete la suspensin del cobro.
En relacin a los Bienes Races de la fallida, el
abogado debe oficiar a las Tesoreras Regionales o Provinciales en cuyo territorio
se encuentren, con el fin que se suspendan las acciones de cobranza
correspondiente a Impuesto Territorial, con fecha de vencimiento anterior a la
declaratoria de quiebra.
Se destaca que son plenamente procedentes las
acciones de cobranza en conformidad al Cdigo Tributario, de las deudas por
Impuesto Territorial cuya fecha de vencimiento sea posterior a la fecha de la
quiebra, ya que, como se indic, estos crditos son de cargo de la masa y gozan
de la preferencia de pago del artculo 2472 N4 del Cdigo Civil, debiendo el
sndico cumplir con el pago de los mismos sin necesidad de verificacin. (132
inciso 2 del Libro IV del Cdigo de Comercio).
I.- Verificacin Ordinaria de Crditos.
El Abogado de Tesoreras debe, dentro del
perodo ordinario, verificar el crdito fiscal que figura en la Cuenta Unica Tributaria
a la fecha de la declaracin de quiebra, alegando las preferencias de pago que
sean pertinentes.

No se justifica que el Servicio incurra en demoras

que le impidan verificar en forma ordinaria, nicamente por fuerza mayor es
aceptable la verificacin extraordinaria, es decir, aquella posterior a la publicacin
en el diario oficial del cierre del periodo ordinario.
Recordemos adems que el plazo para la
verificacin Ordinaria de crditos es no fatal (Artculo 136 Libro IV del Cdigo
de Comercio) y como tal es necesario que se solicite al tribunal de la quiebra el
cierre del periodo ordinario y que este cierre se notifique a travs de su publicacin
en el Diario Oficial.
De esta manera aquellas verificaciones
efectuadas con posterioridad a que el tribunal decrete el cierre del periodo
ordinario pero antes de la publicacin en el Diario Oficial del cierre del periodo, son
verificaciones ordinarias
Al verificar el crdito en el juicio de quiebras, y
segn el art. 133 del Libro IV del Cdigo de Comercio, es necesario entregar en la
Secretara del Tribunal conjuntamente con el escrito original de verificacin, dos
copias del mismo escrito y su liquidacin anexa.
J. Verificacin Extraordinaria.
Como se ha sealado, publicado en el Diario
Oficial el cierre del periodo ordinario igualmente procede la verificacin pero con el
carcter de extraordinaria, de acuerdo a lo preceptuado por el artculo 140 del
Libro IV del Cdigo de Comercio. En tal caso, la resolucin que tuvo por verificado
el crdito se debe notificar por cdula al sndico de quiebra y un extracto de la
resolucin publicarla en el diario oficial, sta ltima es la notificacin a los
acreedores exigidas en la Ley.
De acuerdo al artculo 24 inciso 4 del Cdigo
Tributario: En los casos de impuestos de recargo, retencin o traslacin, que no
hayan sido declarados oportunamente, el Servicio podr girar de inmediato y sin otro
trmite previo, los impuestos correspondientes sobre las sumas contabilizadas,
como tambin por las cantidades que hubieren sido devueltas o imputadas y en
relacin con las cuales se haya interpuesto accin penal por delito tributario. En el
caso de quiebra del contribuyente, el Servicio podr, asimismo, girar de
inmediato y sin otro trmite previo, todos los impuestos adeudados por el
fallido, sin perjuicio de la verificacin que deber efectuar el Fisco en
conformidad con las normas generales.
En consecuencia el Servicio de Impuestos
Internos, en ejercicio de sus facultades fiscalizadoras, puede girar al fallido los
impuestos adeudados por hechos gravados correspondientes a perodos anteriores
a la sentencia de quiebra. Comnmente esta fiscalizacin concluye cuando el
periodo de verificacin ordinario ya est cerrado y, por lo tanto, ocurrida esta
situacin se debe verificar extraordinariamente una vez se tome conocimiento de
tales giros formulario 21 emitidos por Servicio de Impuestos Internos.
K.- Asistencia a Junta de Acreedores.
Con el fin de tratar las materias que seala el
artculo 108 del Libro IV del Cdigo de Comercio, es necesario que el Abogado de
Tesoreras que verific al crdito asista, a la Junta Constitutiva de la Quiebra, la
cual se realiza en el recinto del Tribunal en la cual se requiere para su realizacin

la concurrencia de (2) acreedores que representen a lo menos 2/3 del pasivo de la

quiebra.
L.-. Garanta de fiel desempeo.
De acuerdo al artculo 21 (bis), la junta de
acreedores en su primera reunin ordinaria, deber acordar si exige o no al
sndico una garanta de fiel desempeo de su cargo y en caso afirmativo, la clase
y monto de ella. En este caso el sndico debe mantener vigente la garanta
mientras subsista su responsabilidad.
La Superintendencia de Quiebras en el
Instructivo N3 de 9 de Mayo de 2005 estableci que esta garanta debe solicitarse
en la primera reunin ordinaria, es decir aquella posterior a la Junta Constitutiva,
que se realiza ante el tribunal que decret la quiebra.
Esta norma est en relacin al artculo 38 que
establece el grado de responsabilidad por el cual responde el sndico, que es
aqulla correspondiente a la culpa levsima y que se persigue una vez presentada
la cuenta definitiva de administracin y en juicio sumario.
M.- Asistencia a las Juntas de Acreedores.
La asistencia a las Juntas de Acreedores por los
Abogados de Tesoreras, se realizara de acuerdo a los siguientes parmetros:
a) Monto adeudado y verificado por el Servicio de Tesoreras.
b) Preferencia de pago de los crditos.
c) Importancia de la fallida (sea por actividad comercial, contingencia social,
repercusin pblica, etc.)
d) Posibilidad real de obtener pago de los crditos verificados considerando
principalmente el activo de la quiebra y de las preferencias alegadas por otros
acreedores.
Asimismo, las decisiones adoptadas por el
abogado de Tesoreras deben estar exclusivamente orientadas en la recuperacin
de los crditos adeudados por la fallida, procurando estar exento de decisiones y
proposiciones ajenas a este objetivo.
N.- Impugnacin del Crdito y/o Preferencia.
De acuerdo al artculo 137 tanto el Sndico como
los acreedores y el fallido pueden impugnar los crditos verificados, desde que se
agrega el escrito de verificacin a los autos y hasta 15 das despus desde que se
publica en el Diario Oficial el Cierre del Periodo Ordinario. Este plazo puede
incrementarse en 10 das ms por solicitud del Sndico (Art. 138), caso en el cual
solamente ste puede presentar la impugnacin, en este caso el plazo se cuenta
inmediatamente a continuacin de los primeros 15 das.
En el caso de las preferencias invocadas por
algn acreedor, solamente pueden ser impugnadas por el Sndico o cualquier
acreedor, se encuentra vedada la posibilidad de impugnar las preferencias al
fallido (131).
Las impugnaciones se notifican personalmente o
de acuerdo al artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil y se tramitan en
cuaderno separado.

En aquellas situaciones que se impugne, ya sea

el crdito o la preferencia invocada por el Servicio de Tesoreras es deber del
abogado respectivo contestar la demanda, defendiendo el patrimonio fiscal.
El plazo para contestar la demanda de impugnacin es de seis das fatales.
Respecto de las verificaciones extraordinarias,
los 15 das para impugnar empiezan a correr desde que se notifica personalmente
o por cdula al sndico o por aviso en el diario oficial a los acreedores.
O.- Honorarios del Sndico.
El artculo 33 y 34, en relacin con el artculo 111
del Libro IV del Cdigo de Comercio, establece que el sndico tiene una
remuneracin nica para el ejercicio de sus funciones. En consecuencia la
Junta de Acreedores ya no vota los honorarios para el Sndico, salvo una
excepcin que se explicara posteriormente.
Los honorarios nicos son proporcionales al
monto de los repartos y estn determinados por una tabla establecida en el
artculo 34 (ya no se determinan segn el monto de los ingresos). Estos deben
ser retirados por el sndico slo en la medida que realice los repartos de fondos,
no siendo procedente la obtencin anticipada de los mismos.
Los honorarios establecidos en la tabla pueden
ser disminuidos o aumentados por la junta de acreedores, en caso de aumento
de los honorarios, por sobre la tabla, es de vital importancia tener presente
que este incremento es de cargo exclusivo de los acreedores que acuerden
incrementar los honorarios. Por lo tanto se instruye a los Sres. Abogados a
no participar de acuerdos relativos a incrementos de honorarios que
excedan los indicados en la tabla respectiva.
Se reitera que los honorarios establecidos para el
Sndico son nicos e incluyen todos los gastos de administracin de la quiebra,
como por ejemplo los gastos de su oficina, las remuneraciones de sus
trabajadores, todo pago de honorarios a abogados, contadores, asesores,
cualquier otra clase de profesionales, tcnicos y prestadores de servicios que haya
contratado para el cumplimiento de su cometido, as como la parte del honorario
del ministro de fe que acompaa al sndico en el procedimiento de incautacin de
los bienes del fallido, en cuanto exceda el arancel fijado para los notarios.
P.- Calificacin de Quiebras.
En aquellos casos que esta materia se plantee
en la respectiva Junta de Acreedores, segn el art. 222 del Libro IV del Cdigo de
Comercio, se debe tener presente que la Junta solamente puede denunciar los
hechos ante los Tribunales competentes, de igual manera cualquier acreedor
puede efectuar denuncia o presentar querella si estima que se configura algunos
de los hechos de los artculos 219, 220 y 221. En consecuencia, la decisin de la
Junta de acreedores en orden a calificar la Quiebra solamente conduce a una
denuncia.
En definitiva, la decisin de aprobar la calificacin
de quiebra, para la interposicin de la respectiva denuncia, debe ser votada por el
abogado de Tesorera General de la Repblica, en funcin exclusiva del inters
pblico, siempre que estimare que existen antecedentes sobre figuras de presunta
insolvencia punible.

Dentro de los motivos que pueden dar lugar a

apoyo a la peticin de calificacin se encuentra el que el fallido tenga un monto
considerable de deuda por impuesto de retencin y/o recargo (articulo 220 N4 Si
Hubiere involucrado en sus propios negocios los bienes que hubiere recibido en
depsito.) Esto sin perjuicio de las facultades propias del Ministerio Pblico para
iniciar de oficio la investigacin criminal.
Junto con lo anterior debe tenerse presente la
modificacin establecida en la Ley 19.806 (D.O. 31.05.2002) que dispone las
normas adecuatorias al nuevo procedimiento procesal penal. En ella se establece
la prohibicin expresa de la contratacin, con fondos de la masa, de
abogados que se hagan cargo de la tramitacin, ante el juzgado del crimen,
de la calificacin de quiebra. (artculo 227). Por lo tanto cualquier
proposicin de en este sentido debe ser votado negativamente por el
Abogado de Tesorera.
Q.- Convenios Judiciales.
La Ley 20.073 de (D.O. 29.11.2005), realiz una
de las mayores modificaciones al Libro IV del Cdigo de Comercio, relativa a los
Convenios Judiciales, debemos tener presente los 2 tipos de Convenio Judiciales
que establece el Libro IV del Cdigo de Comercio:
1.- Convenio Preventivo. Este tipo de Convenios, tiene por objeto evitar la
declaratoria de quiebra. Una vez notificada en el Diario Oficial la proposicin de
Convenio se debe ingresar esta en el Sistema de Quiebras y Convenios
Judiciales.
Luego, corresponde oficiar al Tesorero respectivo
con el objeto que de inicio de inmediato la cobranza de aquellas deudas de
carcter preferente, poniendo especial nfasis en la obtencin de las medidas
precautorias que aseguren el resultado de las acciones de cobranza
ejercidas respecto de estos crditos, como por ejemplo embargo de los
bienes del proponente.
Actualmente el Libro IV del Cdigo de Comercio
(artculo 174 N3) establece la necesidad que todos los acreedores verifiquen en
el tribunal que tramita la proposicin de convenio, sin embargo la misma ley
establece una sancin en aquellos casos que los acreedores no verifiquen, cual es
que se seguir tramitando la proposicin de convenio sin volver a citar a ningn
acreedor ausente. Y por otro lado la legislacin establece, segn se detallara ms
adelante, que los convenios no son obligatorios para los acreedores preferentes
(artculo 191 y 200).
En consecuencia y sin perjuicio de la verificacin
de crditos que se realice, con el objeto que en el proceso de convenio se
encuentre claramente establecido el monto, y preferencia que el proponente debe
a la Tesorera General de la Repblica, se insiste en la necesidad de incrementar
las acciones de cobranza segn el Cdigo Tributario, particularmente aquellas que
se refieran a asegurar el patrimonio del deudor.
En este orden de cosas, si el convenio
Preventivo es presentado con el apoyo de ms del 50% del total pasivo del
deudor, los acreedores no podrn solicitar la quiebra del deudor ni iniciar en su
contra juicios ejecutivos, durante los noventa das siguientes a la notificacin en el
Diario Oficial de la resolucin en que el tribunal cite a los acreedores a junta para
deliberar sobre dicha proposicin. En el caso de los acreedores preferentes la ley

seala expresamente que respecto de estos pueden impetrar las medidas

conservativas que procedan. Si transcurridos los 90 das (que es fatal e
improrrogable) no se acordare el convenio, el tribunal declarar de oficio la
quiebra
2.- Convenio Simplemente Judicial. Este tiene por objeto alzar una quiebra ya
decretada y se propone durante el juicio de quiebras, la proposicin de
convenio es votada en una junta citada especialmente para ello, no antes de 30
das. La proposicin se puede realizar en cualquier estado de la quiebra.
De aprobarse el Convenio Simplemente Judicial
se produce el alzamiento de la quiebra y el Abogado del Servicio debe registrar el
nuevo estatus jurdico del contribuyente, en el Sistema de Quiebra.
Luego, el abogado deber solicitar a la brevedad,
al Tesorero Regional o Provincial competente, para que en su calidad de Juez
Sustanciador disponga el inicio o en su caso la reanudacin del cobro de los
crditos privilegiados que en su momento fueron suspendidos al decretarse la
quiebra (artculo 71 Libro IV del Cdigo de Comercio).
3.- Asistencia a Junta de Acreedores. Respecto de la asistencia a las Juntas de
Acreedores en el cual se discute las condiciones del Convenio y los acreedores
manifiestan su voluntad en orden a aprobar o rechazar el convenio, se han
realizado las mayores modificaciones, las que se encuentran en el artculo 191 del
Libro IV del Cdigo de Comercio.
La ley permite a los acreedores preferentes
discutir las proposiciones de Convenio, sin embargo si estos votan el convenio
renuncia a la preferencia. En consecuencia, el Abogado de Tesoreria tiene
prohibido votar la proposicin de Convenio, respecto a los crditos
preferentes, porque esta votacin produce la renuncia por parte del acreedor, de la
preferencia de pagos.
En el caso de los crditos valistas, debido a que
la mayora de los convenios tienen clusulas que otorgan porcentajes de remisin
de la deuda, condonacin de intereses o aplicacin de reajustes diferentes a los
pactados originalmente. Se instruye a los Abogados, aun en caso que el
proponente sea nicamente deudor de crditos valistas, abstenerse de votar
proposiciones de convenio.
4.- Obligatoriedad de los Convenios. Sin perjuicio que estos convenios tiene
objetivos diferentes, el Libro IV del Cdigo de Comercio
establece una
reglamentacin comn respecto de los efectos, entre los que destacan, articulo
191: Los acreedores preferentes respecto de bienes o del patrimonio del deudor
podrn asistir a la junta y discutir las proposiciones de convenio y votar si
renuncian a la preferencia de sus crditos. La circunstancia de que un acreedor
vote, importa la renuncia a la preferencia. ...
El artculo 200 inciso final: No obstante lo
anterior, el convenio no obliga a los acreedores sealados en el inciso primero del
artculo 191 por sus crditos respecto de los cuales se hubieren abstenido de
votar. En consecuencia, frente a un Convenio Judicial se debe realizar un anlisis
previo de la naturaleza de los crditos de los cuales es titular el Fisco de Chile, de
acuerdo a las caractersticas de los mismos es el comportamiento de la cobranza
del Servicio de Tesoreras, particularmente si existen deudas correspondientes a
obligaciones preferentes, de las cuales sea titular el Fisco de Chile, como por

ejemplo los impuestos de retencin y/o recargo (Ej. Impuesto al Valor Agregado o
Impuesto nico a los trabajadores)
De igual forma se reitera que la ineficacia de los
trminos del Convenio Judicial, frente a los acreedores preferentes, tiene
vigencia si y solo si el acreedor preferente no vota las proposiciones de
Convenio.
R.- Eliminacin de la Quiebra del registro respectivo
En caso de alzamiento de la quiebra, debido a la
aprobacin de Convenio simplemente judicial, sobreseimiento definitivo
ejecutoriado, recurso especial de reposicin acogido o resolucin que deje sin
efecto la sentencia de quiebra, se debe modificar (por el Abogado respectivo) el
registro de quiebra del contribuyente, ya sea cambiando el estado del
contribuyente de Quiebra a Convenio Judicial o eliminado definidamente al
contribuyente del registro de quiebra.
S.- Preferencias de Pago que deben alegarse al Verificar Crditos.
No todos los crditos fiscales e impuestos que
verifican el Servicio de Tesoreras tienen preferencias, de igual modo en caso de
existir preferencia de pago sta no siempre es la misma.
De esta forma pueden existir deudores que al
mismo tiempo tengan obligaciones con el Fisco, algunas valistas y otras
preferentes. Las preferencias que procede alegar respecto de los impuestos y
crditos fiscales son los siguientes:
1.- Impuestos de retencin y/o de recargo. Es la ms importante de las
preferencias que goza el Fisco, cuya principal caracterstica es ser de carcter
general, es decir procede el pago preferente sobre cualquiera de los bienes del
fallido. Dentro de los impuestos de recargo el Impuesto al Valor Agregado es el
ms caracterstico, de igual modo dentro de los impuestos de recargo se
encuentra por ejemplo el Impuesto nico a los Trabajadores. Ambos tipos de
impuestos (retencin y/o recargo) gozan de la preferencia de pago establecida en
el artculo 2472 N 9 del Cdigo Civil.
Respecto a la extensin de la preferencia, es
decir si esta abarca los montos por reajuste, intereses y multas del impuesto
respectivo, es de importancia tener presente los siguientes textos legales:
- Artculo 68 Inciso final del Libro IV del Cdigo de Comercio: Los reajustes y los
intereses, en su caso, gozaran de iguales preferencias y privilegios que los
respectivos capitales.
- Artculo 61 Inciso 1 y 2 del Cdigo Laboral: Estos privilegios cubrirn los
reajustes, intereses y multas que correspondan al respectivo crdito.
- Por ltimo, el artculo 98 del Decreto Ley 824 sobre Impuesto a la Renta otorga
tratamiento de impuesto de retencin a los Pagos Provisionales Mensuales (PPM):
El pago provisional mensual ser considerado para los efectos de su declaracin
pago y aplicacin de sanciones, como impuesto sujeto a retencin, y en
consecuencia, le sern aplicables todas las disposiciones que al respecto rigen en
este ttulo y el cdigo tributario.
2.- Crdito fiscal consistente en deuda ExCORA. Preferencia establecida en el
artculo 2472 N 8 del Cdigo Civil conforme a lo previsto en el artculo 11 inciso 3

del Decreto Ley N 2405 (D.O. 12.12.1978) y en el artculo 9 de la Ley N18.658

(D.O. 30.09.1987).
3.- Crditos Aduaneros. Debemos de estos crditos, debemos hacer una
distincin, la ley 18.634 establece un crdito aduanero de carcter especial se
trata del Pago Diferido de Aduana, particularmente el artculo 25 de la Ley 18.634
establece la preferencia especial del Fisco respecto de los bienes que se ingresen
al pas o se adquieran bajo el rgimen de esta ley. Es una preferencia especial
pues con el producto de la realizacin del bien que se intern o de adquiri
procede el pago preferente de la obligacin aduanera.
Adems, de la preferencia de la Ley 18.634, la
actual Ordenanza de Aduanas (D.O. 21.07.1998) establece una preferencia de
pago respecto de los impuestos, derechos, cuotas, tasas, gastos y sanciones de
tipo aduanero, se encuentra en el artculo 25 de la Ordenanza de Aduanas.
4.- Preferencias establecidas en leyes especiales. Existen preferencias
inherentes a determinados crditos, como por ejemplo aquellos consistente en
derechos y tasas de puerto, canales y vas navegables y los derechos fiscales de
sealizacin, practicaje y pilotaje: preferencia establecida en el artculo 844 N 3
del Cdigo de Comercio; tambin en el caso de tasas y derechos aeronuticos, el
privilegio de primera clase establecido en el Artculo 2472 N9 del Cdigo Civil
establecido al respecto por el artculo 11 inciso final de la Ley N 16.752 (publicada
en el Diario Oficial con fecha 17 de febrero de 1968, concordado con el artculo 1
letra M de Ley 17.931 de 1973).
Por ltimo, es de importancia tener presente la
modificacin efectuada por la Ley 19.250 (D.O. 30.09.1993) que en su artculo 5
N 2, modific el artculo 148 de la Ley 18.175 y estableci lo siguiente: Los
crditos privilegiados de la primera clase prefirieran a todo otro crdito preferente
o privilegiado establecido por leyes especiales, de esta forma se eliminaron las
llamadas superpreferencias en cuya virtud los privilegios establecidos en leyes
especiales se pagaban con anterioridad a los crditos sealados en el artculo
2472 del Cdigo Civil.
T.- Situacin de Crditos Aduaneros.
Con relacin al crdito fiscal correspondiente a
impuestos, derechos, cuotas, tasas, gastos y sanciones de tipo aduaneros a
verificarse en el juicio de quiebras, debe alegarse la preferencia especial de pago
consignada en los artculos 25 de la Ordenanza de Aduanas (D.F.L. 30 del
Ministerio de Hacienda de 2004, D.O. 18.10.2004) y 25 de la Ley N 18.634
(D.O.05.08.1987), este ltimo en caso de cuotas diferidas de derechos aduaneros.
En virtud de esta preferencia, que debe
actualmente entenderse comprendida con la limitacin del artculo 5 N 2 de la
Ley 19.250 ya citada, la mercanca objeto de la destinacin aduanera que caus el
gravamen es directa y preferentemente responsable del pago total de estos
tributos; extendindose esta garanta de pago a todo derecho, impuesto, tasa,
gasto y sancin.
Como fundamento de la preferencia especial
alegada, es indispensable conocer las mercancas que originaron los giros
verificados, los Sres. Abogados tan pronto como dispongan de liquidacin del
crdito aduanero a la fecha de la quiebra, deben obtener del CONCOBRA
certificados de movimiento de cada uno de los giros, a fin de ubicar el contenido
del Cdigo de Aduana (ej.: Cdigo de Aduana 025, contenido 39, cuyo nmero

corresponde a la Aduana de San Antonio). Luego, ubicada la(s) Aduana(s), debe

enviarse dicho certificado mediante Oficio a la Aduana respectiva, por cada uno de
los folios verificados y solicitando con urgencia las correspondientes declaraciones
de importacin, para su oportuno acompaamiento al juicio, con citacin.
U.- Descargo de Deudas Registradas en la C.U.T.
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 165
inciso final, el sobreseimiento definitivo extingue las obligaciones del fallido, por los
saldos insolutos de sus deudas anteriores a la fecha de declaracin de quiebra,
hayan sido o no verificadas; por consiguiente, todas aquellas deudas que se
registren en la Cuenta nica Tributaria del fallido, cuyo vencimiento sea anterior a
la data citada, deben descargarse o eliminarse de sta.
Al respecto, se informa que las unidades
operativas deben ajustarse a las instrucciones, contenidas en la Circular
Normativa N 48 de fecha 26 de Noviembre de 1997 del Sr. Tesorero General de la
Repblica.
Los Seores Abogados del Servicio informarn a
los respectivos Tesoreros que deben preparar el proyecto de Resolucin que debe
emitir el Sr. Tesorero General, ordenando el descargo o eliminacin de todas
aquellas deudas que tenga registradas el fallido en su Cuenta nica Tributaria.
Para la dictacin de esta resolucin, ser indispensable contar con los siguientes
antecedentes:
- Sentencia ejecutoriada que declare el sobreseimiento definitivo.
- Certificado de encontrarse ejecutoriado el sobreseimiento.
En esta resolucin tiene que detallarse, por cada
formulario, su monto, fecha de vencimiento y folio.
Una vez confeccionado el Proyecto de resolucin
debe ser remitido al Departamento de Cobranzas y Quiebras para su revisin.
Una vez que la resolucin se encuentre dictada,
la unidad operativa proceder a efectuar el descargo o eliminacin de la deuda
utilizando los procedimientos que son habituales para tal propsito. Estas
operaciones debern remitirse a la Seccin Informtica para su digitacin y
registro en Cuenta nica Tributaria.
La resolucin respectiva debe ajustarse al
modelo siguiente:
RESOLUCIN
DESCARGO DE DEUDAS FISCALES
RUT. N.....................................
( Lugar y Fecha )...............................
HOY SE RESOLVI LO QUE SIGUE
VISTOS: Lo dispuesto en el artculo 5 letras a), e), m), y o) del D.F.L. N 1 de
1994 del Ministerio de Hacienda, Orgnico del Servicio de Tesoreras, el artculo
165 de la Ley N 18.175 y la Resolucin N 520 de 1996 de la Contralora General
de la Repblica, que contiene normas sobre exencin del trmite de toma de
razn, y
CONSIDERANDO:
1)
Que por resolucin de.........(fecha)........del.................juzgado Civil
de
...............(lugar)...............fue
declarada
la
quiebra
del

contribuyente..................................(nombre o razn social)............

RUT N......................................;
2)
Que a dicha quiebra se le puso trmino en virtud del sobreseimiento
definitivo, conforme al artculo 165 de la Ley citada, que se encuentra
debidamente ejecutoriado, segn se acredita con el certificado que se acompaa;
3)
El informe del Abogado del Servicio de la Tesorera (Regional o Provincial)
de .................................................. de fecha.....................................................
Se dicta la siguiente:
RESOLUCIN:
Descrguense
las
deudas
del
contribuyente................................................................(nombre o razn social),
R.U.T. N..................................., identificadas en los siguientes formularios:
Antese y comunquese
TESORERO GENERAL DE LA REPBLICA
V.- Depsito de fondos no cobrados por Acreedores.
De acuerdo al artculo 156 del Libro IV del
Cdigo de Comercio: Si algn acreedor comprendido en la nmina de distribucin
no compareciere a recibir lo que le corresponda tres meses despus de la
notificacin del reparto, el sndico depositar su importe en arcas fiscales a la
orden de dicho acreedor.
De ocurrir lo anterior, el Sndico debe efectuar
una presentacin al Servicio de Tesoreras acompaando el o los cheques
correspondientes al reparto acompaado de formulario 10 por cada acreedor.
Entre las menciones del formulario 10, cabe recordar que en el recuadro
pertinente, debe constar exclusivamente el R.U.T. del acreedor.
Luego, el (los) cheque(s) con el (los)
formulario(s) 10, debe(n) enviarse a la Seccin Ingresos, expresando que se trata
de depsitos en arcas fiscales, conforme a artculo 156 del Libro IV del Cdigo de
Comercio; solicitando que una vez efectuado, se enven al Abogado de Tesoreras
los comprobantes de depsito pertinentes para su remisin al Sndico.
W.- Reparto de fondos como consecuencia de aplicacin artculo 29 de la
Ley 18.591.
El artculo 29 de la Ley 18.591, (D.O. 03/01/87)
faculta a los contribuyentes de I.V.A. que han vendido o prestado servicios, o han
vendido los bienes gravados con los impuestos que tratan los artculos 40 y 42 del
D.L. N 825, emitiendo la correspondiente factura a otro contribuyente, adquirente
de las mercaderas o beneficiario del servicio facturado, y que por haber cado en
quiebra no ha pagado la factura ni el impuesto recargado, para recuperar todos
estos tributos.
Para ello, el vendedor o prestador del servicio
debe verificar su crdito en la quiebra, tanto el importe facturado como el I.V.A. y
los otros tributos recargados separadamente, y una vez reconocida en la quiebra
la deuda contenida en la factura, el Sndico en representacin del fallido, emitir
una Nota de Dbito por el monto de los impuestos recuperables, tomando en
cuenta los abonos que se hubieren efectuado, contabilizando esta Nota en los
libros del fallido como dbito fiscal. Por su parte, el contribuyente acreedor al
recibir la mencionada Nota de Dbito la contabilizar como un Crdito Fiscal que
sumar a los dems crditos del perodo integrndose con ellos. Una vez emitida
la Nota de Dbito, el Servicio de Tesoreras, se subrogar en todos los derechos

del acreedor relacionado con la deuda de la parte correspondiente a los impuestos

recargados.
El crdito por dichos impuestos gozar de
pleno derecho y sin ms trmite, de la preferencia para su pago contemplada
en el N9 del artculo 2.472 del Cdigo Civil.
La Circular N12 de 1987 del Servicio de
Impuestos Internos, que contiene amplias instrucciones al respecto, seala:Los
Sndicos estn obligados a enterar en el Servicio de Tesoreras los crditos
constituidos por los impuestos que han dado lugar a su recuperacin al
contribuyente acreedor, dentro del mismo plazo fijado para el pago del Impuesto al
Valor Agregado devengado en el mes en que el Sndico disponga de fondos para
efectuar el pago, de acuerdo con las normas de la Ley de Quiebras. Los Sndicos
quedan tambin obligados a informar al Servicio de Impuestos Internos y al
Servicio de Tesoreras, en la forma y plazo que el primero de los Servicios
determine, de las notas de dbito que por este concepto hayan emitido en cada
perodo tributario
Respecto al reparto de fondos pagados al Fisco
en virtud de esta subrogacin legal, originada por la emisin de Notas de Dbito,
el Sndico debe efectuar una presentacin acompaando los documentos en los
que pague los crditos originados por la subrogacin descrita, stos se deben
enviar a la Seccin Ingresos mediante Ordinario en el que se exprese que se trata
de pago de crdito fiscal por concepto de nota de dbito, emitida conforme a la
norma citada, a fin que el o los respectivos valores se ingresen en arcas fiscales
mediante formulario 10.
X.- Retencin Excedentes Renta.
Recordemos que segn el artculo Art. 69 del
Libro IV del Cdigo de Comercio, uno de los efectos de la sentencia es la
prohibicin de compensacin que no hubiere operado antes por el ministerio de la
ley, entre las obligaciones recprocas del fallido y acreedores, salvo que se trate de
obligaciones conexas, derivadas de un mismo contrato.
Es precisamente este el efecto de la sentencia de
quiebra que se logra con el ingreso del contribuyente en el Sistema de Quiebra,
paralizando de esta forma la entrega de los excedentes renta al fallido y adems
evita cualquier compensacin con deudas del contribuyente deudor con este
crdito del cual es titular.
Ocurrido lo anterior procede la entrega del
excedente al Sndico de Quiebras o al contribuyente, de acuerdo a las normas que
a continuacin se detallan: para el cumplimiento de este efecto de la Sentencia de
Quiebras, la Seccin Planificacin, Gestin y Control de Egresos enva a la
Divisin Cobranzas y Quiebras un listado computacional que contiene la nmina
de todos los contribuyentes con excedente renta retenido como consecuencia de
la marca "Quiebras", que se genera al ingresar a un contribuyente en el sistema
computacional respectivo:
1.- Quiebra vigente y el sndico solicita devolucin. En este caso el Sndico
deber presentar los siguientes antecedentes ante la Tesorera correspondiente:
- Presentacin por escrito solicitando devolucin de excedente de renta, en la que
deber sealarse el ao tributario requerido y el domicilio del sndico solicitante.
-.Fotocopia autorizada de resolucin del Tribunal que declar la quiebra.

- Fotocopia autorizada de la Junta Constitutiva de acreedores en la cual se ratifica

al Sndico, transformando al Sndico Titular Provisional en Sndico Titular
Definitivo.
Remitir por oficio la documentacin a la Divisin
Cobranzas y Quiebras para la autorizacin del pago, sealando al Ao Tributario
respectivo, as como el nombre y direccin del Sndico que solicita la devolucin.
Acompaado
los
antecedentes
ya
individualizados, la Divisin Cobranzas y Quiebras comunicar a la Seccin
Planificacin, Gestin y Control de Egresos su aprobacin para que el pago se
haga efectivo. Este se realiza a travs de remisin que efecta esta Seccin de
cheque, por correos, al domicilio del Sndico y a nombre del fallido anteponiendo la
expresin "QUIEBRA".
2.- Contribuyente demuestra que la quiebra fue alzada o dejada sin efecto. El
contribuyente debe presentar ante la Tesorera respectiva fotocopia autorizada de
resolucin judicial ejecutoriada mediante la cual se deje sin efecto la quiebra o
bien se alce en virtud de sobreseimiento definitivo. En subsidio de lo anterior,
certificado original de la Superintendencia Nacional de Quiebras o fotocopia
autorizada ante Notario, que acredite las circunstancias expresadas.
Los antecedentes deben ser remitidos a la
Divisin Cobranzas y Quiebras para su revisin. En caso de contribuyentes de
Regiones deben presentar los antecedentes a la Tesorera respectiva, la que debe
enviar los antecedentes a la Divisin para su revisin y posterior aprobacin en su
caso.
Una vez aprobado, la Divisin Cobranzas y
Quiebras proceder a eliminar la marca de "Quiebra" del contribuyente,
independientemente que ste pertenezca a Santiago o a Provincia y comunicar a
la Seccin Planificacin, Gestin y Control de Egresos para que proceda efectuar
el pago, mediante la emisin del cheque de devolucin a nombre del
contribuyente. En el evento que la Divisin objete el pago o requiera mayores
antecedentes, deber comunicarlo a la Tesorera o Unidad que remiti la
documentacin para la autorizacin de pago.
Con todo, previo a la emisin del cheque se
deber verificar en los informes de Cuenta nica Tributaria, si el contribuyente
registra deudas y en caso afirmativo realizar la siguiente distincin:
i.- Contribuyente no registra deudas: en esta situacin, Seccin Planificacin,
Gestin y Control de Egresos remite cheque por correos a nombre y domicilio del
contribuyente registrado en la declaracin.
ii.- Contribuyente registra deudas: en este caso, la Seccin Planificacin, Gestin y
Control de Egresos previamente a la emisin del cheque deber compensar las
deudas que registre la Cuenta nica Tributaria del contribuyente y que sean
posteriores a la fecha de la sentencia de Quiebra, o en su defecto, informar al
Tesorero Regional Metropolitano para que este efecte la compensacin. El Jefe
de Seccin Planificacin, Gestin y Control de Egresos remitir por correos los
comprobantes de pago respectivos al contribuyente.
En el evento que exista un remanente a favor del
contribuyente, Seccin Planificacin, Gestin y Control de Egresos, remitir
cheque por correos a nombre y domicilio del contribuyente, registrado en su ltima
declaracin de impuestos.

3.- Contribuyente esta declarado en quiebra, pero demuestra que la actividad

generadora de la renta es distinta y posterior al giro en cuya virtud del cual
se le declar en quiebra. El contribuyente debe presentar ante la Tesorera
respectiva lo siguientes antecedentes:
i.- Presentacin por escrito a la Divisin Cobranzas y Quiebras solicitando la
devolucin de excedente renta, indicando el ao tributario y el domicilio del
solicitante.
ii.- Copia o fotocopia autorizada de resolucin del Tribunal que declar la quiebra
en que conste la actividad o giro que motiv la declaracin de quiebra, certificado
original de la Superintendencia de Quiebra o bien, fotocopia autorizada ante
Notaria, de los referidos documentos.
iii.- Certificado original del Servicio de Impuestos Internos o fotocopia autorizada
en que conste la fecha de iniciacin de la nueva actividad o giro, cuyo desempeo
gener la renta motivo de la devolucin solicitada o copia de la Declaracin Renta
efectuada a travs de la pgina Internet del Servicio de Impuestos Internos en la
cual conste el cdigo de la actividad generadora de la Renta cuyo excedente
solicita.
Remitir por oficio la documentacin la Divisin
Cobranzas y Quiebras para su revisin. Una vez aprobado, la Divisin comunicar
a la Seccin Planificacin, Gestin y Control de Egresos para hacer efectivo el
pago, emitiendo el cheque de devolucin a nombre del contribuyente. En el evento
que la Divisin Cobranzas y Quiebras objete el pago o requiera mayores
antecedentes, deber comunicarlo a la Tesorera o Unidad que remiti la
documentacin para la autorizacin del pago.
Previo a la emisin del cheque se compensarn
las deudas que se registren en los informes de Cuenta Unica Tributaria, y que
sean posteriores a la fecha de la Sentencia de Quiebra.
En casos procedentes, la Seccin Planificacin,
Gestin y Control de Egresos remitir el cheque por correos a nombre del
contribuyente y al domicilio registrado en la declaracin de impuestos del
contribuyente.
Debe tenerse presente que la marca "Quiebra"
se mantiene mientras esta no sea alzada, por lo que cada ao tributario que el
contribuyente solicite devolucin, deber efectuar la presentacin pertinente,
aplicndosele en su totalidad el procedimiento sealado precedentemente.
4.- Retencin de excedente Renta de Contribuyente con Convenios
judiciales. El ingreso en el Sistema de Quiebra de los contribuyentes con
convenios judiciales, sean estos preventivos o simplemente judiciales, produce
como consecuencia la retencin de los excedentes de renta, el objetivo de este es
que sean compensadas aquellas obligaciones de carcter preferentes que el
proponente mantiene con el Servicio de Tesoreras, ya que de acuerdo al Libro IV
del Cdigo de Comercio las disposiciones del Convenio no son aplicables respecto
a los crditos preferentes y/o privilegiados.
5.- Facultad del Jefe Seccin Procesos Centralizados para entregar cheques.
Ante circunstancias que calificar el Jefe Planificacin, Gestin y Control de
Egresos, los cheques a que se ha hecho referencia en los puntos anteriores,
podrn ser entregados directamente bajo registro de firma al Contribuyente, al

Sndico o Mandatario de stos, con facultad expresa para retirarlo, segn conste
en instrumento pblico (Poder Notarial Simple o Escritura Pblica).