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RG
GSS 11995588
23 edio on line
Revista e atualizada at 12/3/2015
http://www.padilla.adv.br/processo/tgp/
Sumrio:
Dedicatria, agradecimentos e abreviaturas:
Livro I - Da Teoria Geral:
Captulo I - Panorama do Sistema Jurisdicional e da sociedade.
Captulo II Transdisciplinar Teoria Geral do Processo.
1. Por que uma Teoria Geral dos Processos?
2. Teoria Geral do Processo Civil, Penal e Trabalhista possvel?
3. Dos Princpios Gerais aos vrios processos.
4. Porque preciso existir um Poder Judicirio?
5. Histria do processo no Brasil.
6. Como afastar a confuso nos princpios?
7. Do Princpio Dispositivo.
8. Como distinguir um princpio de uma regra?
9. Da multiplicao dos princpios.
10. Dos princpios processuais fundamentais.
11. Do Princpio da Legalidade.
12. Do Princpio do Juiz Legal ou natural.
13. Da diferena entre o Judicirio e os demais poderes.
14. Do processo eleitoral.
15. Da falta de equilbrio entre os Poderes.
16. Do quarto poder, no estatal.
17. Do Princpio da Legalidade exigir um juiz imparcial
18. Da evoluo do processo como cincia
19. Podemos conceituar jurisdio?
20. Da substitutividade no processo penal.
21. Do porque de uma jurisdio voluntria
22. Conceito de jurisdio.
23. Dos outros operadores jurisdicionais.
24. Da advocacia, o clamar por justia.
25. Da interdependncia com a magistratura.
26. Da advocacia e da liberdade.
27. Da arte de criar sob presso.
28. Da advocacia pblica.
29. Do impedimento e da incompatibilidade.
30. Do Ministrio Pblico.
31. Das modalidades de processo.
32. Da liquidao de sentena.
33. Dos Procedimentos Especiais.
34. Da prova, instruo e julgamento.
35. Do laudo pericial.
36. Dos sistemas de anlise da prova.
37. Da presuno.
38. Da Introduo aos Princpios da Moral e da Legislao.
39. Da Instrumentalidade e do Utilitarismo.
40. Da inspeo judicial.
41. Dos debates ou memorial.
42. Da crise de justia e da Justia.
43. Do devido processo legal e a competncia.
44. Do tribunal constitucional, o STF.
45. Da justia comum e das especializadas.
46. Da Justia Militar.
47. Dos quatro graus de jurisdio.
47.1. Da Justia Eleitoral.
47.2. Da Justia do Trabalho.
48. Do novo ramo do Direito, o Desportivo.
49. Princpio da sucumbncia.
Sumrio do Livro II e Bibliografia
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
judicial,
TGP
direito
desportivo.
Summary:
Panorama of the Legal System and Society. As and why a General Theory of Process?
Human and legal processes, the solution of conflicts of interest, claim, dispute, autotutela,
composition by the parties themselves and composition by third parties. Legal nature of the
process. Material Law and Procedural Law, distinctions. Specific autonomy of the judicial
proceedings. The judiciary and the other divisions of state power of government, similarities and
differences. Social peace and judicial protection, the importance of justice for society. Principle
of Legality and its corollaries as the inquisitorial and the device. Terms of Civil Jurisdiction,
Criminal and their State and Federal levels; Election; Small Claims Courts and Criminal, State
and Federal; State and Federal military; Labour. Introduction to principles, and the concepts of
action, procedure, process, contradictory, the procedural relationship angularization. Process
theories as legal relationship and how legal situation. Action elements: subject, object and cause
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of action. Identity actions. Lis pendens and res judicata. Theory of action. Doctrinal positions on
the right of action. Right, claim and action. Action substantive and procedural law action.
Constitutional guarantees of access to the judicial power of the state. The right of action in the
Constitution of 1988. Subject process. Parties. Replacement procedure and extraordinary
legitimacy. Distinction for procedural succession. Distinction for procedural representation.
Cases. Sentence effective against the substitute and replaced. Third parties. Auxiliary Justice,
and any permanent. Parties in the formal sense and materially. Procedural capacity. Ability to be
part of. Ability to institute legal proceedings. Postulatria capacity. Procedural representation.
Special guardian. Public Prosecutor: natural, historical. Constitution of 1988. Part, procedural or
substitute tax law? The lawyer in the procedural relationships. Legal nature of the lawyer. The
lawyer in the Constitution of 1988. State Attorney and Public Advocacy; Public Defender.
Competence, impartiality and Jurisdiction. Natural judge position as state agency, powers and
duties, responsibilities, impediment and suspicion. Terms of acts of the judge. Delegated acts by
law to servers and to the auxiliary of Justice. Way, time and place of procedural acts.
Procedurally, auto, certificates, minutes, terms registration and distribution. Process, procedural
relationships procedure: training, suspension and termination. Acts procedural. Theory of
procedural irregularities and procedural assumptions. Formation process. Acts of initiative,
development and completion of the process. Phases of the process of knowledge. Requests
(postulation) phase restructuring phase, investigation stage, operative phase, the appeal stage.
Simplification by summary judgment. Competence: definition, species classification criteria;
absolute and relative categories. Objective jurisdiction in the matter, the person and the value.
Jurisdiction and venue. General forum. Special forums. Functional competence in the horizontal
plane and in the vertical plane (appellate jurisdiction). Implicit or explicit voluntary extensions;
Legal extension for connection, continence or prevention. Positive and negative conflicts of
jurisdiction, procedures and solutions. International jurisdiction and limitation of state
sovereignty. Procedural protection modes: knowledge, performance, injunctive, special.
Distinction between early and injunctive relief. Functions of the process knowledge,
implementation, interim. Types of ordinary common procedure, abstract, accelerated, before
special courts and other limited cognitive judgments. Implementation procedures. Precautionary
procedure. Support, utilitarianism, economy and other principles applicable to education. Civil
action conditions and distinction to proceeding. Procedibilidade conditions of prosecution.
Doctrine Liebman and guidance of the Civil Procedure Code. Due process and the principles of
defeat, loyalty, advertising and economy. Introduction to procedural hermeneutics and
fundamental concepts such as Critical Theory of Law and the principle of free conviction of the
judge. Fungibility and other aspects of discretionary practice which reveal. Sentence and species
Trials as the depth of full cognition, median or surface independent of be with or without merit
examination.
Resumo:
Panorama do Sistema Jurisdicional e da Sociedade. Porque uma Teoria Geral dos
Processos? Processos humanos e jurdicos, a soluo dos conflitos de interesse, pretenso, lide,
autotutela, autocomposio e heterocomposio. Natureza jurdica do processo. Direito Material
e Direito Processual, distines. Autonomia especfica do processo jurisdicional. O Judicirio e
os demais poderes do Estado, semelhanas e diferenas. Paz social e tutela jurisdicional, a
importncia da Justia para a sociedade. Princpio da Legalidade e seus corolrios como o
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Agradecimentos:
Na pessoa do saudoso professor Clvis Verssimo do Couto e Silva1,
o qual moldou um padro de excelncia acadmica, homenageamos a todos,
tanto os antigos e memorveis, quando os atuais e estimados colegas docentes
da Faculdade Livre de Direito de Porto Alegre; Tambm conhecida como a Casa
de Andr da Rocha, aluso quele que mais tempo ocupou sua Direo2.
Agradeo aos familiares e amigos a pacincia com minhas imerses na
dimenso do estudo e, com um carinho especial, Ellisa, ngela e Marina.
Abreviaturas e simplificaes:
Ao indicar algumas das pginas da Internet suprimimos o http://
Em 1992, sob a presidncia de J.M Othon Sidou, a ABLJ [Academia Brasileira de Letras
Jurdicas] completou quinze anos renovando o compromisso de aprimorar o direito e a Lngua Nacional,
instrumento do jurista. O Dicionrio Jurdico da ABLJ (ed.Forense) demonstra esse cuidado. Naquele
momento, vagava uma das seis cadeiras ocupadas por gachos. Clvis do Couto e Silva, ocupava a n
42. Professor Catedrtico, Diretor da Faculdade de Direito da UFRGS, criou, organizou e coordenava o
Ps-Graduao quando faleceu, dia 21 de maio de 1992. Possua notvel domnio dos direitos material e
processual. Deixou vasta relao de discpulos. Lecionou na Universidade de Paris. Encantava as
platias europias com suas conferncias no raro de improviso: Ao saber da sua presena, os
organizadores o instavam a falar. Em cerca de uma hora, o Magister preparava um plano de exposio.
Ah! Um plano adequado a chave do sucesso de qualquer empreendimento. E que sucesso! O pblico,
em geral composto de seletos juristas, adorava as explanaes, fossem em ingls, francs, italiano,
alemo, etc. Recebeu as mais altas condecoraes e atribuies, dentre as quais a misso de redigir a
parte de Famlia do Projeto de Cdigo Civil que tramitou, muitos anos, no Congresso. Desenvolveu
intensa amizade com Pontes de Miranda, tornando-se seu principal interlocutor e confidente. Tarefa
difcil, preencher sua vaga. Tivesse sobrevivido ao infarto, provavelmente diria ...interessante...
Academia Brasileira de Letras Jurdicas in Ipsis Litteris, Jornal OAB/RS, setembro de 1992 e
Jornal do Comrcio de Porto Alegre, segunda-feira, 6/9/1993, p.15 do 2 Caderno: Para o currculo desse
ilustre Professor: www.padilla.adv.br/ufrgs/clovis
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Os criadores da Faculdade Livre de Direito de Porto Alegre foram liderados por Carlos Thompson
Flores, seu primeiro Diretor que, em 1904, passou o cargo a outro fundador, o Desembargador Andr da
Rocha, que a conduziu at 1934. Da a Casa de Andr da Rocha, aluso quele que mais tempo ocupou
a Direo. Outros aspectos interessantes da Faculdade e sua importncia: www.padilla.adv.br/ufrgs
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Livro I
Teoria Geral dos Processos
Captulo I
Panorama do Sistema Jurisdicional e da Sociedade:
Das profundas transformaes polticas, econmicas, sociais
e jurdicas:
At a dcada de 50, mais de 70% dos brasileiros moravam na rea rural. A
economia era fraca e predominantemente primria; no havia indstria de
automvel; a quase totalidade dos foges era a lenha. Eletrodomsticos como
fogo a gs e geladeira eram artigos de luxo; telefone e televiso eram
rarssimos. Hospitais particulares eram uns poucos ligados s colnias de
imigrantes. Particulares, somente escolas religiosas.
A famlia brasileira, at os anos 50, era extremamente tradicional e
conservadora. A mulher casada no era capaz para a prtica dos atos da vida
civil, devendo ser sempre assistida pelo marido. Ao se desquitar sofria
preconceitos e vergonha. O racismo no era motivo de debates, porque o negro
brasileiro no desenvolvia movimentos sociais de protestos e reivindicaes. A
estrutura social era marcada pelo coronelismo. Casa grande e senzala ainda
eram perceptveis. O transporte era deficiente e as comunicaes inexistentes.
Professores eram valorizados, e os vencimentos que auferiam no ensino
pblico permitia-lhes sustentar suas famlias, na qual a mulher no
trabalhava, e ter os confortos da poca, como o de dispor de empregados
domsticos.
Na dcada de 50, o Brasil passou a viver uma experincia poltica
esperanosa, reflexo da Constituio Federal de 1946 e do clima liberal
posterior morte do Presidente Getlio Vargas. Saiba mais sobre o tempo e a
influncia desse ex-aluno da UFRGS, aqui http://www.padilla.adv.br/prof/getulio.htm
No campo social, foram as maiores e mais importantes mudanas da
histria do Brasil. A populao migrava para as grandes cidades. Rio de
Janeiro ainda era a Capital da Repblica e exercia atrao natural aos que
pretendiam seguir as carreiras pblicas e, como metrpole, desenvolvia-se nas
artes, no turismo, na indstria naval e do petrleo. So Paulo atraia cada vez
mais trabalhadores para a indstria e o comrcio. Em 1958, sob a Presidncia
de Juscelino Kubtischek, a construo de Braslia, nova capital do pas, em
grande otimismo, embriagou a economia em euforia. Tambm criou uma
alternativa ao movimento migratrio nordestino para o sudeste.
Nas artes, 1958 marca o surgimento da bossa nova, afirmado na msica
chega de saudades, de Tom Jobim e Vincius de Moraes, lanada no LP
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Luiz R. N. Padilla, TGPs Teoria Geral dos Processos: Processos de pensamento e de comunicao, e
as modalidades jurdico-administrativas, cveis, desportivas, eleitorais, legislativas, penais e trabalhistas;
p. 8, da 18 ed.; grifamos; colhida 14/12/2010 em http://www.padilla.adv.br/processo/tgp/
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youtube.com/playlist?p=PLE1DFCDB647956B21/
No obstante os prazos reduzidos e rigorosos, a Justia foi ficando cada vez mais
distante. A demora tornou a inadimplncia mais lucrativa! Outrora um dos principais
mecanismos para a realizao da Justia e paz social, o processo se tornou um expediente
para aumentar o lucro dos inescrupulosos: Luiz R. N. Padilla, TGPs - Teoria Geral dos Processos: Processos de pensamento e de
comunicao, e as modalidades jurdico-administrativas, cveis, desportivas, eleitorais, legislativas, penais e trabalhistas. in http://www.padilla.adv.br/processo/tgp/
Encenao Juridicional
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De IBDP 1997
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"O Direito muito maior do que a Lei e seu objetivo devem ser sempre a
realizao da Justia." Ministro Garcia Vieira, Resp 495-RJ, v. u. 5-2-1990, RSTJ 8/301.
Da cupidez:
Valorar o lucro acima de tudo, est na raiz de todos os problemas!
A cultura que predomina (aceita pela maioria) flutua sobre um sistema de
crenas falsas e de valores invertidos, disseminados pelos sociopatolobistas.
Habilmente, os sociopatolobistas semearam a hostilidade, alimentada por
sofismas, tais como:
- o advogado seria culpado pela morosidade da justia, e no merece ser
tratado com dignidade;
- os honorrios e indenizaes pfios desestimulariam o ajuizamento de
demandas;
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qualquer
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sucateada
desde
na Rdio Vox:
advento
de
http://radiovox.org/2013/10/24/carlos-
nadalim-encontrando-alegria/
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Padilla, Litigncia de m-f... Revista de Crtica Judiciria, Leud Uberaba-MG, 1989, v. 5, p. 197-200; Revista de Processo, RT abril 1995, a. 20, v.78,
p.101-107 e Revista Trabalho e Processo, Saraiva, So Paulo, junho 1995, v. 5, p. 26-33).
isso
criatividade, inventando inmeras utilidades, desde uma bobina automtica, a um aparelho de teste da
resistncia trao de um fio. Da Vinci foi responsvel por grande avano do conhecimento nos campos
da anatomia, da engenharia civil, da ptica e da hidrodinmica. Escrevia com as ambas mos, inclusive
ao mesmo tempo redigindo textos diversos, ou com escrita refletida. Em 1926, seu QI foi estimado em
180.
Sua obra, como acontece com todo o visionrio, causou polmica. Concebeu idias muito frente
de seu tempo, como o casco duplo nas embarcaes, uma teoria das placas tectnicas. Poucos de seus
projetos foram construdos durante sua vida pois, muitos, nem eram factveis, como um prottipo de
helicptero, tanque de guerra, o uso da energia solar, calculadora. Alguns dos interessantssimos aspectos
do brilhantismo de Da Vinci esto em: http://www.padilla.adv.br/evoluir/davinci/
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Os
http://www.padilla.adv.br/processo/morosidade/
http://www.espacovital.com.br/noticia-25300-encenacao-jurisdicional-artigo-luiz-roberto-nues-padilla
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Autor, entre outros, de "O que a Vida me Ensinou - Viver em Paz para morrer em Paz", Mrio Srgio Cortella
considerado o principal discpulo de Paulo Freire, mundialmente conhecido por seu trabalho no ensino.
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Do lucro em protelar:
As Instituies Financeiras esto entre os maiores litigantes. Retardam os
pagamentos para manter, em seu poder, os recursos, que emprestam a juros
compostos, ms a ms, de 8% a 12% (dados pblicos, art. 334, CPC).
No Foro o juro simples, de 12% ao ano. Em poucos meses, a diferena
passa de 100%. Memria de clculo de juros em um intervalo de 2 anos:
Juros forenses, de 12% ao ano, em 2 anos:
Juros percentuais em 2 anos = 24,00 %
Valor para fim de exemplo: R$ 8.000,00
Valor dos juros = R$ 1.920,00
Total com os juros forenses = R$ 9.920,00
* Observaes sobre o juro forense simples:
Frmula dos juros simples: Juros = (taxa / 100) * perodos
perodos = 17/31 (prop. Jul-09) + 23 (de Ago-09 a Jun-11) + 14/31 (prop. Jul-11) = 24
Juros = (1 / 100) * 24 = 24,00 %
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Eureka! H soluo:
Para acabar com a corrupo, vimos acima, s extinguir o precatrio e
controlar a morosidade processual.
A vida simples, algumas pessoas que so complicadas como, no caso,
as que criaram esse ambiente de encenao jurisdicional.
Podemos quebrar este paradigma?
Podemos eclodir um movimento para ACORDAR:
Acordar a maioria que,
entorpecida,
alimenta as torres gmeas da
SUPERFICIALIDADE e das FALSAS CRENAS, formando a base que alimenta
os politicorruptos e sociopatolobistas.
Acordar do torpor da acultura da superficialidade egocntrica!
Os psicopatas so insensveis, frios, calculistas e capazes de mentiras
inteligentes possuindo "brutal capacidade de manipulao e nenhum
sentimento de culpa ao fazer isto". Extremamente lcidos, no perdem tempo,
nem energia, com juzos de valor. Agem rapidamente, tudo fazendo para
satisfazer os desejos egocntricos de quem os financia. No tem qualquer
remorso, mesmo se impuserem aos outros todo o tipo de sofrimento...
Inteligentes, so capazes de falsamente demonstrar sentimentos altrustas
que no possuem, pois aprendem a estudar seus comportamentos, para
conquistar simpatia. Nada (em termos morais) os detm.
A maioria das pessoas decente, e quer o bem. A maioria se deixa levar
por achar normal esse egocentrismo artificial espalhado pelos
sociopatolobistas. Resgate o seu livre arbtrio. 10
No estudo "Litigncia de M-f" publicado em coletnea organizada por
Humberto Theodoro Jr. e Edson Gonalvez Prata na Revista de Crtica
Judiciria, ed. Leud Uberaba-MG, 1989, v. 5, p. 197-20011, salientamos as
Porque as pessoas espertas podem ser to tolas? A resposta encontrada ao conhecer o
processo de pensamento e de comunicao: http://www.padilla.adv.br/processo/pensamento/
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Litigncia de m-f - na Revista de Crtica Judiciria, Leud, Uberaba-MG, 1989, v. 5, p.
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197-200, editada a quatro mos pelo saudoso professor Edson Gonalves Prata e pelo prof.
Humberto Theodoro Jr.
A esse trabalho, dentre duas centenas de outros ensaios cuja relao
pode ser conferida em nosso site na internet, podemos encontrar Limitando a m-f em
execues fiscais no Jornal do Comrcio, Porto Alegre, 18 de julho de 1994, p.12, Segundo
Caderno; Litigncia de m-f nas JCJs: aplica-se o princpio da lealdade na Justia do
Trabalho? Revista LTr, v.57 (ano 57) n 3, maro de 1993, p. 277-282; Litigncia de m-f
no CPC reformado Revista Trabalho e Processo, Saraiva, So Paulo, junho de 1995, v.5, p.2633; Observaes Acrdo condenando como litigante de m-f Revista de Processo, RT,
So Paulo, v.64, p.268-269;
Litigncia de m-f no CPC reformado Revista de Processo,
RT, So Paulo, abril-junho 1995, a.20, v.78, p.101-107.
Naquele que considerado o discurso eloqente mais curto da histria humana, e que encerrou
uma polmica criada pelos ento emergentes "defensores dos direitos humanos dos bandidos", na
Guanabara, os quais insuflavam o povo contra a extradio do nazista Eichmann, um carrasco
responsvel pelo extermnio de milhes de pessoas: "A impunidade dos maus gera a audcia dos
maus!". O Autor da frase, Carlos Lacerda, poltico polmico, envolveu-se em conflitos com amigos e
inimigos. Consciente de que poderia afastar as pessoas prximas, contudo, no deixava de falar o que
pensava ser a verdade: Coleciono inimigos tambm. Sempre pronto a me livrar deles, transformando-os
em amigos. natural, pois, que alguns amigos, s vezes, se transformam em inimigos, como
compensao (LACERDA, Carlos. Rosas e pedras de meu caminho. Braslia: Editora Universidade de
Braslia, 2001, p.56).
Embora apaixonado em seus posicionamentos, mudava de posio quando percebia estar errado no
que defendera at ento. Assim, em 1929, saiu do Partido Comunista e iniciou, no jornalismo, forte
oposio quele regime. Mais tarde, apoiou intensamente o Movimento de maro de 1964; Contudo, aps
a instalao do Governo Militar, tornou-se seu ferrenho opositor.
Orador de estilo inconfundvel, expressava direta e imediatamente o que acreditava ser verdade.
Num de seus clebres discursos, no Congresso, combatia acirradamente determinada faco cujo lder,
incomodado, pediu um aparte. Lacerda corajosamente concedeu a palavra ao Deputado Federal
extremista o qual o atacou: Vossa Excelncia um purgante! Imediatamente respondeu Lacerda: E
Vossa Excelncia o efeito desse purgante!
Carlos Frederico Werneck de Lacerda uma das lendas da vida pblica brasileira. Jornalista de
posicionamentos firmes, foi um dos mais ferrenhos opositores do mais ilustre aluno da Faculdade de
Direito da UFRGS, Getlio Vargas, apontado como o maior poltico do Sculo XX. Isso no pouca
coisa, uma vez que a UFRGS, pioneira em currculo transdisciplinar, como no Direito Desportivo, ,
desde 2011 a 3 melhor Universidade latinoamericana Webometrics Ranking of World Universities? E
nos mais recentes indicadores de qualidade da educao superior, o ndice Geral de Cursos, em dezembro
de 2012 atingimos 4,28, o mais alto entre as universidades brasileiras: Assim, a UFRGS a melhor
universidade do Brasil na avaliao do MEC 2012: http://migre.me/cgHc9/
Concluindo, o embate entre Carlos Lacerda e Getlio Vargas apontado como a causa do suicdio do
presidente da repblica, o qual, dizem alguns, seria armao, para acobertar o assassinato.:
http://www.padilla.adv.br/prof/getulio.htm
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parte contrria dos prejuzos que esta sofreu, mais os honorrios advocatcios e todas as
despesas que efetuou
(...) 2o O valor da indenizao ser desde logo fixado pelo juiz, em quantia no
superior a 20% (vinte por cento) sobre o valor da causa, ou liquidado por arbitramento.
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
Captulo II
Transdisciplinar Teoria Geral do Processo
Em 1989 passamos a pesquisar, no PPGD-UFRGS, e a lecionar,
inicialmente na FURG, a disciplina de TGP:
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comparado
ao dos
processos complexos:
constitudos de
no
meio
de
vrios
processos,
acontecendo
simultnea
sucessivamente.
O processo jurdico uma relao da legislao, ou do conjunto
de regras vlidas num contexto, local e momento.17 O processo jurdico
Posicionamento de Criminologia I no segundo perodo, garantindo uma seqncia na formao penal, da criminologia ao respetivo processo;
organizar a disciplina de Direito Penal em quatro semestres, focados em Teoria Geral, Crime e Pena (a quantificao de pena reforada em
paralelo na atividade de Anlise de Conflitos), respectivamente. Excluso da disciplina de Criminalstica e Medicina Legal, podendo-se optar
pela manuteno (em carter obrigatrio ou eletivo) de uma disciplina de Medicina Legal, que atenda necessidades da rea penal, civil e do
trabalho. 6.2. Posicionamento de Direito Constitucional, logo aps a disciplina de Poltica e Teoria Geral do Estado, a partir do segundo perodo,
dividido em trs semestres: teoria geral, direitos individuais e coletivos (preparando um novo olhar sobre o direito civil, administrativo, penal,
tributrio, dentre outros) e direitos sociais. o que permitir desenvolver uma nova perspectiva para o direito do trabalho, econmico e
previdencirio. 6.3.Reordenamendo da disciplina de Direito Civil em seis semestres, na seguinte ordem: teoria geral do direito civil, obrigaes,
contratos, coisas, famlia e sucesses (esta ltima com dois crditos). Introduo de disciplina especfica de Responsabilidade Civil, Consumidor,
culminando com a disciplina de direito urbanstico na qual ser analisada em profundidade o novo regime jurdico da propriedade urbana. 6.4.A
Disciplina de Direito empresarial ser ministrada em 4 (quatro) semestres, iniciando na quarta etapa, apos o estudo na disciplina de Direito Civil
II do Direito das obrigaes. Os contedos programticos sero desenvolvidos de forma que a ltima disciplina de direito empresarial se d
imediatamente aps direito financeiro e econmico e concomitantemente com o incio do direito tributrio. 6.5.Processo Civil estruturado em 4
semestres voltado ao saber fazer, a partir da base dos princpios constitucionais, com nfase nas novas formas de tutela dos interesses
coletivos, o qual ser desenvolvido de forma conjugada com a atividade de Anlise de Conflitos. 6.6.Direito Internacional Privado posicionado
na nona etapa, quando j foram trabalhados os contedos de direito civil, penal, trabalho. 7.Eixo de Formao Prtica: desenvolvido atravs da
introduo da atividade Anlise de Conflitos, presente nos oito primeiros semestres, com o objetivo de fazer a interrelao de conceitos tericos
com a prtica jurdica, com enfoques por semestre, que reorientem questes da formao bsica com a da formao profissional. Recebe um
reforo atravs das Atividades Complementares normatizadas pela COMGRAD, dentro dos pressupostos da Resoluo CEPE em vigor. As
Atividades Complementares podem ser desenvolvidas pelo aluno ao longo de todo o curso, mas a incluso dos crditos pertinentes fica situada
no nono semestre, de forma a orientar o ordenamento de matrcula. O eixo tem, como culminncia, a realizao do Estgio Supervisionado e a
apresentao do Trabalho de Concluso de Curso. O TCC, no nono semestre, inicia-se pela definio do tema, elaborao do projeto, valendo-se
dos conhecimentos obtidos na disciplina de Metodologia, da segunda etapa, bem assim dos posteriores exerccios de produo textual a serem
desenvolvidos ao longo dos semestres, tudo culminando com a execuo do projeto no ltimo semestre do curso. 8.Organizao da cadeia de
pr-requisitos tendo em vista o processo de organizao do conhecimento que se pretende ordenar em busca das habilidades e competncias
previstas. Assim, os pr-requisitos podem se dar de duas formas: os de referenciais progressivos e os resultantes de uma necessria maturidade
curricular. Assim, pressupe-se que, pelo menos, metade dos crditos do primeiro semestre (todos do eixo de formao fundamental) seja prrequisito para a disciplina de tica e Legislao, exemplificativamente.
15
16
http://padilla-luiz.blogspot.com/2013/06/espertos-agindo-como-tolos.html
A fsica, ao estudar a composio do universo, define tudo sendo formado por energia porque as
prprias partculas seriam manifestaes de energia. Isso explica porque todo o cientista transmuta do
materialismo para a espiritualidade.
17
A legislao foi criada pelos humanos para disciplinar as relaes entre os mesmos e com
criaes humanas, como as pessoas jurdicas, existentes apenas num universo que nem sempre
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
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Necessrio ao andamento do processo, o rigor nos prazos demonstrado pelo fato de que cinco
minutos de atraso em audincia so suficientes para que seja aplicada a revelia e a confisso ficta,
conforme recurso ordinrio n 1069100-10.2004.5.02.0000 Relator Ministro Renato de Lacerda Paiva,
Seo II Especializada em Dissdios Individuais do TST. A CLT diz no Art. 775 Os prazos
estabelecidos neste Ttulo contam-se com excluso do dia do comeo e incluso do dia do vencimento, e
so contnuos e irrelevveis, podendo, entretanto, ser prorrogados pelo tempo estritamente necessrio
pelo juiz ou tribunal, ou em virtude de fora maior, devidamente comprovada... Art. 776 aO vencimento
dos prazos ser certificado nos processos pelos escrives ou secretrios. Diante disto, deve ser aplicado
o CPC, por analogia, No CPC, diz o Art. 183: Decorrido o prazo, extingue-se, independentemente de
declarao judicial, o direito de praticar o ato, ficando salvo, porm, parte provar que o no realizou
por justa causa. 1 Reputa-se justa causa o evento imprevisto, alheio vontade da parte, e que a
impediu de praticar o ato por si ou por mandatrio. 2 Verificada a justa causa o juiz permitir parte
a prtica do ato no prazo que Ihe assinar. O CPP de 1941 regra diferente: CPP Art. 798. Todos os
prazos correro em cartrio e sero contnuos e peremptrios, no se interrompendo por frias,
domingo ou dia feriado. 1 No se computar no prazo o dia do comeo, incluindo-se, porm, o do
vencimento. 2 A terminao dos prazos ser certificada nos autos pelo escrivo; ser, porm,
considerado findo o prazo, ainda que omitida aquela formalidade, se feita a prova do dia em que
comeou a correr. 3 O prazo que terminar em domingo ou dia feriado considerar-se- prorrogado
at o dia til imediato.
4 No correro os prazos, se houver impedimento do juiz, fora maior,
ou obstculo judicial oposto pela parte contrria.
5 Salvo os casos expressos, os prazos
correro:
a) da intimao;
b) da audincia ou sesso em que for proferida a deciso, se a ela
estiver presente a parte;
c) do dia em que a parte manifestar nos autos cincia inequvoca da
sentena ou despacho. Sobre analogia, aponta o CPP no art.3 A lei processual penal admitir
interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito e
a CLT no art.8 O direito comum ser fonte subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
2. Teoria
Trabalhista?
Geral
do
Processo
Civil,
Penal,
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Aluso mstica Torre de Babel na qual, para evitar a continuidade rpida da obra, cada um dos
operadores comeou a falar em uma linguagem diferente e apesar do objetivo comum ningum se
entendia.
35
Barros de Angelis, Teoria Del Proceso ed. De Palma, Buenos Aires, 1979
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
essencial
viso
sistemtica,
fundamental
para
Luiz Roberto Nuesos Padilla, "Comparao entre os processos trabalhista e civil" in LTr,
Suplemento n.105/93, p.671/674; Nossos Tribunais (COAD), n.36/93, p.590/593; Advocacia Dinmica
(ADv) 1993, p.456/459; Advocacia Trabalhista (ADt) n.30/93, p.320/321; Jornal do Comrcio Segundo
Caderno 17-5-93, p.16; www.padilla.adv.br/teses
37
O MEC Ministrio da Educao - na orientao denominada ELEMENTOS PARA
DEFINIO DO PROJETO PEDAGGICO DO CURSO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS
recomenda at trocar o nome da disciplina, a fim de atender esse objetivo: Substituir a disciplina de
Teoria Geral do Processo por princpios constitucionais do processo, incluindo-a dentro do eixo de
formao fundamental, de forma que a mesma seja irradiadora das diferentes vises processuais,
cumprindo o papel de introduzir a temtica processual a ser desenvolvida ao longo do eixo de
Formao Profissional. Dessa forma, passar a ter a misso de apresentar os fundamentos e princpios
gerais de todos os processos e no apenas do processo civil como vem ocorrendo na maioria das
FACULDADES. Na Faculdade de Direito da UFRGS, procuramos observar a necessidade de
generalidade processual.
38
Os desejos e a busca do lucro, quando a sociedade mudou na metade do Sculo XX, acabando o
filtro da tica, multiplicaram as demandas.
39
Entre 1990 e 1991, lecionamos TGP no Curso de Direito da FURG e no Curso de Preparao
Magistratura do Trabalho, na Escola da AMATRA-IV, posteriormente transformada em Femargs. Em
1992, a tradio da UFRGS atribua ao professor calouro as disciplinas restantes aps as escolhas dos
docentes veteranos. Somente no limiar do Sculo XX, pudemos retomar a disciplina de TGP. Esse
intervalo lecionando outras matrias, com o foco da pesquisa focada em TGP, foi importante, seno
indispensvel na estruturao da Teoria Geral.
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Veja por
desgaste
do
trabalhador
muito
superior
em
40
interpretada e aplicada
Salientamos que deve ser porque falamos de direito processual em tese. Como veremos adiante,
ao tratarmos da introduo Hermenutica Processual e de conceitos fundamentais como a Teoria Critica
do Direito e ao princpio do livre convencimento do juiz, da fungibilidade e de outros aspectos de prtica
discricionria nos quais se manifestam, nem sempre h esse respeito na prtica. Constituiu abuso de
direito conduta que objetive aumentar os lucros, sob o plio de aparente prtica legal. Contudo, o poder
econmico do lucro vem prevalecendo nas decises de massa. Conforme assevera Silvio Rodrigues,
acontece, entretanto, que, s vezes, o direito de lesar legalmente assegurado. a que se pode
apresentar o problema do abuso. Se o agente, conformando-se a um texto, o invoca para justificar o seu
ato, possvel que, atendo-se letra, no tenha exercido de forma regular o direito que o texto
assegura (Da responsabilidade civil. Forense, v. II, 1995. p. 254). Cita julgado constante na RT
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
conforme dois princpios gerais sobre o como agir e o onde chegar com
essa atuao.
O princpio condutor o como, o how to, a forma, a legalidade:
Todo procedimento decorre da lei. No se pode conceber que a atuao do
Estado ocorra fora da Lei. Nos seis volumes de "Acess to Justice, Mauro
Cappelletti e outros demonstram que o aplicador dever considerar as
regras legais estabelecidas a partir da Constituio Federal de cada Nao
buscando real efetividade no garantir o acesso Justia.
princpio da legalidade vincula toda ao estatal.
do
movimento
que
Nicelo
Alcal-Zamorra
Castillo
332/226: Abuso de direito todo ato que, em princpio autorizado legalmente, se executa em
desconformidade ao ordenamento jurdico, ou com excesso na sua limitao (ob. cit., p. 49). O que
fazer a respeito? Encontrar solues o papel do jurista.
41
CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, B. Acess to Justice. Milo, Giuffr, 1978. Examine
tambm a excelente traduo da Ministra Ellen Gracie Northfleet: Acesso Justia, Porto Alegre,
Srgio Fabris, 1988, notadamente p.31-32.
42
Op. cit.
pgina 46
43
Jos Eduardo Carreira Alvim (Teoria Geral do Processo, Forense), registra que Niceto
Alcal-Zamora y Castillo terminou admitindo que autotutela era um vocbulo melhor que
autodefesa para definir a satisfao pelo exerccio das prprias razes. Contudo, querendo
justificar a manuteno do ttulo de sua obra, j clssica, Proceso, Autocomposicin y
Autodefensa, alegou preocupao com o emprego do vocbulo autotutela. Diz temer que esse
instituto de direito processual pudesse ser confundido com uma situao, de direito material, na
qual o indivduo, prevendo a possibilidade de vir a ser interditado, indicasse de antemo o seu
tutor. Isso at poderia ser chamado de autotutela, no fosse juridicamente impossvel: Quem est
em vias de ser interditado no tem capacidade jurdica para indicar o seu tutor. Essa uma
piada pronta, da vida real, e ilustra a via crucis da encenao jurisdicional:
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
http://www.espacovital.com.br/noticia-25300-encenacao-jurisdicional-artigo-luiz-roberto-nuespadilla/
48
Carlos Silveira Noronha, Sentena, perfil histrico-dogmtico, RT, 1995, p.12. Mestre e Doutor
pela USP, em 12-7-95, banca composta por Ada Pellegrini Grinover, Carlos Barbosa Moreira e Adroaldo
Furtado Fabrcio aprovaram-no e ao Professor Carlos Alberto lvaro de Oliveira, no Concurso Pblico
de Professor Titular em Processo Civil. No ano seguinte, tambm na UFRGS, foi aprovado no concurso
para Professor Titular de Direito Civil. Professor dos Cursos de Graduao em Direito, Mestrado e
Doutorado, da UFRGS, recordamos com emoo suas aulas de TGP, na dcada de setenta. Seus colegas
o consideram um vivo repositrio da cincia jurdica. Diz a lenda que, na eminncia de entrar em vigor o
Cdigo Civil, um colega questionou o Prof. Manuel Andr da Rocha sobre a necessidade de adquirir
novos Cdigos. Com seu caracterstico bom humor, questionou: Para que, se temos o Professor
Noronha, que o Cdigo personificado? Na lio de Pontes de Miranda e Clvis do Couto e Silva, um
raro jurista completo, com titulao em direito material e processual: www.padilla.adv.br/ufrgs/clovis
49
Exerccio arbitrrio das prprias razes punido no art. 345 do Cdigo Penal Fazer justia
pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite: Pena deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa, alm da pena correspondente violncia.
Pargrafo nico - Se no h emprego de violncia, somente se procede mediante queixa.
50
Durante muito tempo o incremento da quantidade de habitantes foi superior ao crescimento
econmico. A disparidade entre oferta e a procura, com interesses mais amplos do que a possibilidade de
os atender, desencadeia os conflitos pela posse desses bens limitados. O Judicirio existe para a soluo
pacfica dos litgios. At o Sc. XIX, o cumprimento espontneo das obrigaes era a regra. Em 1868,
Oskar Von Bullow apresentou o processo como uma relao jurdica distinta da de direito material,
provocando o nascimento da nova cincia o direito processual. Seguiram-lhe outros estudos,
aprofundando o conhecimento. Paralelamente, as condies econmicas e as relaes sociais
modificaram-se afetando a moral (cf. www.padilla.adv.br/etica/) com o crescimento da quantidade de
demandas cuja proliferao aumentava o interesse pela cincia processual. Em meados do Sc. XX o
processo contava com muitos pensadores concebendo teses. Dentre eles, Carnellutti (Sistema di diritto
precessuali civile, 1936) props conceituar jurisdio como atividade estatal que soluciona a lide,
situao na qual h uma pretenso resistida. Aprofundemos esse e outros conceitos ao conceituar
Jurisdio.
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51.
situao.
51
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56
1823, foi editada uma Lei para manter em vigor toda legislao portuguesa - at
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de
Confira www.padilla.adv.br/prof/getulio
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regulamentao
diferenciada
em
cada
Provncia,
aplicavam-se
leis
as
estruturas
subseqentes59.
Querendo
comprovar
Em 1868 Oskar Von Bllow aponta a importncia de estudar a relao processual. Confira a
traduo espanhola de 1964 Excepiciones processales y presupostos procesales, ou o original em
alemo, ambos disponveis na Biblioteca da UFRGS.
59
CRETELLA JUNIOR, Jos. Tratado de direito administrativo. Rio de Janeiro: Forense. 1972.
v.10.
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que
alguns
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penal60
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penal61
bsica da dogmtica
conjugando o direito
e direito
62
processual penal : pena, delito, lei, necessidade, ofensa, conduta,
culpabilidade, juzo, acusao, prova e defesa. Excetuando a pena, todas
demais seriam pr-requisitos para determinar a responsabilidade penal e
aplicar sano.
7. Do Princpio Dispositivo:
Que tal comparar duas situaes com semelhantes
componentes: Uma considervel quantia em dinheiro subtrada com dolo, o
remorso, o reconhecimento da infrao praticada, a confisso e a inteno
de devoluo. Procure, nas duas situaes abaixo, o que as difere:
Um comerciante de prestgio, por questes de
sade, decide mudar de pas. Oculta esse fato e, em alguns dias, valendo-se
de seu bom conceito na praa. Facilmente obtm, de diversas pessoas,
emprstimos pessoais, os quais somam uma quantia vultosa. Antes do
vencimento dos mtuos, desaparece, sem deixar endereo. Os credores
tentam localiz-lo, sem sucesso.
1 hiptese.
Outro
comerciante,
aproveitando
uma
situao, furta quantia to vultosa quanto a da hiptese anterior. Aberto
inqurito policial, o infrator no identificado.
2 hiptese.
60
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64
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instituto
jurdico
que
ocupa
hierarquia
mxima
em
MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Elementos de direito administrativo. 2. ed. So Paulo: RT,
1991. p. 299.
67
Registra Jorge Miranda (MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. 3 ed.
Coimbra: Coimbra, 1996, p.237.) que tudo quanto resulte do Poder Constituinte - seja prembulo,
sejam preceitos constitucionais - e conste da Constituio em sentido instrumental, TUDO
CONSTITUIO EM SENTIDO FORMAL.
Carlos Antonio de Almeida Neto lembra que o
prembulo constitucional introduzindo e instituindo a Carta Magna diz-se ...destinado a assegurar o
exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, desenvolvimento, a
igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade....
68
DWORKIN, 1999, p.321
69
GALUPPO, Marcelo Campos. 1999, p. p. 208 apud Almeida Melo op. et. loc. Cit.
70
www.padilla.adv.br/mistico/platao
71
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito.
72
H princpios jurdicos que, no sendo normas, no so capazes de aplicao imediata e, antes,
devem ser normativamente consolidados ou normativizados - CANARIS, Claus-Wihelm. Pensamento
sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito. Traduo de A Menezes Cordeiro. Lisboa:
Fundao Calouste Gulbenkian, 1989. p. 96.
73
FIGUEIREDO MOREIRA NETO, Diogo de. Tese apresentada em 1998 em Congresso da Anape,
Associao Nacional dos Procuradores de Estado. Acesse s teses em www.padilla.adv.br/anape
74
Humberto Bergmann vila, em conferncia na Semana da Sade e da Qualidade do TFR4R Tribunal Regional Federal da 4 Regio, dia 17/5/2005, desenvolveu os aspectos que tratou na obra,
Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos (3 ed. So Paulo, Malheiros,
2004). Para o Conferencista, a distino entre princpios e regras envolve duas grandes correntes de
pensamento. Uma, mais antiga, considera que os dois tipos de regramentos seriam determinados por
normas gerais e abstratas. "A distino seria de grau". Os princpios teriam grau de generalidade e
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79
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
possibilidade
possvel
jurdica
real,
enquanto
as
regras
contem
81.
princpio pode
80
GALUPPO cita a Constituio Federal, art. 5, XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em
caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d)
de banimento; e) cruis;
81
GALUPPO, Marcelo Campos. 1999, p. p. 195 apud Almeida Melo op. et. loc. Cit.
82
GALUPPO, Marcelo Campos. 1999, p. p. 199 apud Almeida Melo op. et. loc. Cit.
83
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estdios
Constitucionales, 1993, p. 159
84
Alexy, op. cit, e Karl Larenz (1998, p.579) preconizam hierarquizao de princpios no texto
constitucional a vida, a liberdade e a dignidade humana esto em nvel mais elevado que os bens
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celeridade e
materiais, por exemplo enquanto no direito privado no existiria ordem hierrquica entre os princpios
da autodeterminao e da auto-responsabilidade, exemplificando, que se restringem reciprocamente.
85
Entre milhares de trabalhos produzidos, confira: Sulla massima: Ne eat judex ultra petita
partium (1904) e Principii di Dirito proccedura civile, de Chiovenda.
86
www.padilla.adv.br/desporto/futebol
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
sua importncia, o registra uma terceira vez no primeiro, dos 7887 incisos,
que enumeram os Direitos e Garantias Fundamentais:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio;
(grifamos)
88.
I - a soberania;
II - a cidadania
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com eqidade.
MIRANDA, Pontes de. Democracia, Liberdade, Igualdade (os trs caminhos); 2 edio; Editora
Saraiva, 1979.
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
Por exemplo, veja a Constituio Federal, nos arts. 170 A ordem econmica, fundada na
valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna,
conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios...; 226, 7A famlia, base
da sociedade, tem especial proteo do Estado - 7 - Fundado nos princpios da dignidade da pessoa
humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao
Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer
forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas e art. 227 dever da famlia, da
sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida,
sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
91
De Plcido e Silva, Vocabulrio Jurdico
92
(op. e loc. cit..)
93
(ibidem)
pgina 64
autoriza o Juiz a usar a eqidade para fazer Justia no JEC Juizado Especial
Cvel. Tal dispositivo harmoniza com o sistema do JEC onde no possvel
interpor Recurso Especial ao STJ95. No JEC, o magistrado pode fazer
Justia, mesmo contra a Lei. Contudo, deve respeito Constituio
Federal.
talvez
por
desconhecimento.
Um
exemplo
eloqente
pode
O tema, relativo sucumbncia, ser tratado adiante, mas confira Da insuficincia da fixao
percentual, Revista de Processo, ano 14, julho-setembro de 1989, n 55, pg. 197 a 203, disponvel em
www.padilla.adv.br/teses.
95
O art. 105-III da CF exige que a deciso recorrida seja de Tribunal; no JEC, no existe Tribunal,
apenas Turmas Recursais. Adiante retomamos o tema ao tratar do Duplo Grau de Jurisdio.
96
Sobre a famigerada Lei 8.009, e os interesses inconfessveis confira
www.padilla.adv.br/teses/lei8009.htm.
97
KANT, Immanuel.Fundamentao da Metafsica dos Costumes, trad. Paulo Quintela, 1986,
p.77.
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
A expressa incluso da
propriedade 2 consequncia;
liberdade e igualdade 3 e 4
segurana 1 consequncia;
O pressuposto absoluto e as
100:
98
pgina 66
e jurisprudncia, com alguma diretriz material, que surge, agora, no sc.XXI, problema
idntico com a expresso dignidade da pessoa humana !
O princpio jurdico da dignidade fundamenta-se na pessoa humana e a pessoa humana
pressupe, antes de mais nada, uma condio objetiva, a vida. A dignidade impe, portanto,
um primeiro dever, um dever bsico, o de reconhecer a intangibilidade da vida humana. Sem
vida, no h pessoa, e sem pessoa, no h dignidade.
Um princpio jurdico, ao se concretizar, exige sempre um trabalho de modelao para
adaptao ao concreto; nesse trabalho, a intensidade da concretizao poder ser maior ou
menor. At mesmo um princpio fundamental, como a dignidade da pessoa humana, impe o
trabalho de modelao, porque, por exemplo, preciso compactibilizar a dignidade de uma
pessoa com a de outra(e, portanto, alguma coisa da dignidade de uma poder ficar prejudicada pelas
existncias da dignidade da outra). Diferentemente, o pressuposto desse princpio
princpio fundamental
impe concretizao radical; ele logicamente no admite atenuao.
atenuao Se afastado, nada
sobra do princpio da dignidade. E esse princpio, se pudesse ser totalmente eliminado, no
seria princpio fundamental. O preceito da intangibilidade da vida humana, portanto,
no admite exceo;
exceo absoluto e est, de resto, confirmado pelo caput do art.5
art 5 da
Constituio da Repblica
Repblica
(grifamos)
101
101
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
Carlos Alberto
A evoluo
Os
negativa),
ressaltando
trs
aspectos
essenciais
na
mbito da lei, mas a lei que deve mover-se no mbito dos direitos fundamentais)106, apresentao
do direito fundamental como norma aberta buscando estabelecer pura e
simplesmente um programa e afirmar certa direo finalstica para a
indispensvel concretizao jurisdicional. O Professor lvaro conjumina
ensinamentos de Paulo Bonavides107 e Gilmar Ferreira Mendes 108, no
sentido de que o aplicador da norma deve inclinar-se pela interpretao que conduza
Deve
Primordial
OLIVEIRA, Carlos Alberto lvaro de. O Processo Civil na Perspectiva dos Direitos
Fundamentais. Revista da AJURIS, set/1987, 2002, p.37/49.
105
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional. 4.ed., Coimbra, Almedina, 1987, p. 448.
106
Cf. expressiva formulao de Jorge Miranda, Manual de Direito Constitucional, tomo IV,
Direitos Fundamentais, Coimbra, Coimbra ed., 1988, n 60-I, p.282/283.
107
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional, 7. Ed., So Paulo, Malheiros, 1997,
p.473/480.
108
MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio Constitucional O Controle Abstrato de Normas no
Brasil e na Alemanha, 3 ed., So Paulo, Saraiva, 1999, p.231/237.
pgina 68
sociais.
Investido
nos
poderes
decorrentes
da
funo
11. Da Legalidade:
O processo nada mais do que a busca da justia (eqidade)
atravs dos mecanismos legais (legalidade). Se o Estado deve assegurar a
Dignidade Humana, o Princpio da Legalidade seu instrumento, definindo
os rumos dessa jornada, e estabelecendo limites atuao estatal.
Legalidade, nos meios, e justia, nos propsitos, constituem os dois
princpios fundamentais. Ao examinar os mecanismos de funcionamento
dos processos em nvel de Teoria Geral estamos estudando o princpio da
legalidade movendo-se em direo equidade para assegurar a dignidade
humana. Esse o objeto de nosso estudo. Importante diferenciar a
atividade jurisdicional dos demais poderes da sociedade, e perceber a
necessidade de um juiz natural imparcial, caracterstica do processo que
109
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de Direito Privado. RT, 1984, SP.
3 ed., 2 reimpresso. Tomo LIII, p.75.
110
Responsabilidade civil. 6 ed. Forense, p. 225.
Pgina 69
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111
pgina 70
produz
regras,
que
deveriam
disciplinar
vida
em
Comrcio, Porto Alegre, 6 de maio de 1994, p. 11, Segundo Caderno, disponveis em:
www.padilla.adv.br/teses
114
Confira nossa advertncia: Concurso para Juiz pode acabar em Jornal da OAB/RS Ipsis
Litteris, fevereiro de 1992, p. 11, tambm em www.padilla.adv.br/teses
115
O sistema de concursos vestibular estimula posicionamentos como o divulgado pelo TST
defendendo idade mnima de 25 anos para juiz. A Escola Nacional da Magistratura do Trabalho, deveria
a funcionar em maro de 2003 revendo os padres de seleo e formao de juzes. A criao da escola
est prevista na PEC (Proposta de Emenda Constitucional) da reforma do Judicirio adiada at o final de
2004 como Emenda Constitucional 45. O vice-presidente do TST, ministro Vantuil Abdala, disse que a
Escola ainda o primeiro passo, apenas "uma fase embrionria" da reforma do Judicirio, e defende a
fixao de idade mnima para o ingresso na magistratura, como propunha o texto da Reforma do
Judicirio, em 25 anos. "Mais do que conhecimento terico, o juiz precisa ter bom senso, equilbrio,
serenidade e maturidade", afirma o vice-presidente do TST. Para o vice-ministro do TST " muito grave
que jovens, sem nenhuma experincia de vida, sejam admitidos como juzes". Folha Online + Marco
Antonio Birnefeld, Espao Vital, Diversos 10.07.2002 www.espacovital.com.br
116
Hbrida porque, ao invs de um ano de curso, e amadurecimento, o Judicirio Gacho, temendo o
hiato e o prejuzo que poderia aduir atitude, compactuou o curso em 60 dias, por maior que seja o
empenho dos candidatos e professores, no h como compactar um ano de aprendizado, experincias,
provas, e maturao, em meros 60 dias. Confira Alterao em concurso para juiz de direito Jornal de
Comrcio, Porto Alegre, 6 de maio de 1994, p. 11, Segundo Caderno www.padilla.adv.br/teses.
117
A lei o limite para a atuao provada, nos termos do art.5-II, da CF:
II - ningum ser
obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
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Em rarssimas excees, encontramos no Dirio Oficial, uma exposio de motivos, para facilitar
a assimilao das alteraes resumidas na exposio, fixando o momento histrico, os princpios que
nortearam a criao e algumas personalidades que contriburam ao trabalho. Assim foi na edio de um
novo cdigo de processo, em 1973, onde o Ministro da Justia, professor Alfredo Buzaid,
coincidentemente fora o autor do Projeto, duas dcadas antes.
121
Constituio Federal, art. 48 - Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da
Repblica, no exigida esta para o especificado nos art.s 49, 5l e 52, dispor sobre todas as matrias de
competncia da Unio... Art. 65. O projeto de lei aprovado por uma Casa ser revisto pela outra, em um
s turno de discusso e votao, e enviado sano ou promulgao, se a Casa revisora o aprovar, ou
arquivado, se o rejeitar. Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o projeto de lei ao
Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar. l - Se o Presidente da Repblica considerar o
projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, veta-lo- total ou
parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do recebimento , e comunicar, dentro de
quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto. 2 - O veto parcial somente
abranger texto integral de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea. 3 - Decorrido o prazo de
quinze dias, o silncio do Presidente da Repblica importar sano. 4 - O veto ser apreciado em
sesso conjunta, dentro de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo
voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em escrutnio secreto. 5 - Se o veto no
for mantido, ser o projeto enviado, para promulgao, ao Presidente da Repblica. 6 - Esgotado sem
deliberao o prazo estabelecido no 4, o veto ser colocado na ordem do dia da sesso imediata,
sobrestadas as demais proposies, at sua votao final, ressalvadas as matrias de que trata o art. 62,
pargrafo nico. 7 - Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo Presidente da
Repblica, nos casos dos 3 e 5, o Presidente do Senado a promulgar, e, se ente no o fizer em igual
prazo, caber ao Vice-Presidente do Senado faz-lo.
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
122
Confira a tese de Maria Sylvia Zanella di Pietro que, em 1990, conquistou ctedra de Jos
Cretella Jr. na USP Discricionariedade Administrativa ed. Atlas. A Constituio Federal, Art. 84, diz
competir privativamente ao Presidente da Repblica: I - nomear e exonerar os Ministros de Estado; II exercer com o auxlio dos Ministros de Estado, a direo superior da administrao federal; III - iniciar o
processo legislativo, na forma e nos casos previstos nesta Constituio. IV - sancionar, promulgar e fazer
publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para a sua fiel e execuo; V - vetar projetos
de lei, total ou parcialmente; VI - dispor sobre a organizao e o funcionamento da administrao federal,
na forma da lei; VII - manter relaes com o Estrado estrangeiros e creditar seus representantes
diplomticos; VIII - celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do
Congresso Nacional ; IX - decretar o estado de defesa e o estado de stio; X - decretar e executar a
interveno federal; XI - remeter mensagem e plano de governo ao Congresso Nacional por ocasio da
abertura da sesso legislativa, expondo a situao do Pas e solicitando as providncias que julgar
necessrias; XII - conceder indulto e comutar penas, com audincia, se necessrio, dos rgos institudos
em lei; XIV - nomear, aps aprovao pelo Senado Federal, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e
dos Tribunais Superiores, os Governadores de Territrios, o Procurador-Geral da Repblica, o presidente
e os diretores do Banco Central e outros servidores, quando determinados em lei; XV - nomear,
observado o disposto no art. 73, os Ministros do Tribunal de Contas da Unio; XVI - nomear os
magistrados, nos casos previstos nesta Constituio, e o Advogado-Geral da Unio; XVII - nomear
membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII; XVIII - convocar e presidir o Conselho
da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional; XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeiram,
autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das sesses
legislativas,e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a mobilizao nacional; XX celebrar a paz, autorizado ou com o referendo do Congresso Nacional; XXI - conferir condecoraes e
distines honorficas; XXII - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras
transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente; XXIII - enviar ao Congresso
Nacional o plano plurianual, o projeto de lei de diretrizes oramentrias e as propostas de oramento
previstos nesta Constituio; XXIV - prestar, anualmente, ao Congresso Nacional, dentro de sessenta dias
aps a abertura da sesso legislativa, as contas referentes ao exerccio anterior; XXV - prover e extinguir
os cargos pblicos federais, na forma da lei; XXVI - editar medidas provisrias com fora de lei, nos
termos do art. 62; XXVII - exercer outras atribuies previstas nesta Constituio. Pargrafo nico. O
Presidente da Repblica poder delegar as atribuies mencionadas nos incisos VI, XII e XXV, primeira
parte, aos Ministros de Estado, ao Procurador - Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio, que
observaro os limites traados nas respectivas delegaes.
123
Nelson Nery Jr, Princpios do Processo Civil na Constituio Federal. RT, 1995, 2 ed., rev. e
aum. pg. 159. Em edies mais recentes, a partir da 7, de 2002, esse princpio vem abordado a partir da
pg.180 pois houve sensvel ampliao da obra.
pgina 74
Constitucional
produz
normas
descritivas
124
Nelson Nery Jr, Princpios do Processo Civil na Constituio Federal. RT, 1995, 2 ed., rev. e
aum. pg.159. Na edio mais recente, a 7, de 2002, esse princpio vem abordado a partir da pg.180,
sendo a citao da pgina 183, 2 .
125
Nelson Nery Jr, Princpios do Processo Civil na Constituio Federal. RT, 1995, 2 ed., rev. e
aum. pg.100
Pgina 75
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126
126
Salles, Manoel Whitaker Dentro do Dentro - Os nomes das coisas, Editora Mercuryo, 2003. Pginas
95 e 119
127 Sobre como foi realizada a inverso de valores no inconsciente coletivo mediante a tcnica
de manipulao massiva denominada "janelas de Overton", confira: http://bit.ly/contragolpe1964
pgina 76
na
mesma
campanha,
variam
discurso,
com
promessas
128
PL 3453/2004: http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=251286
130 http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra;jsessionid=61020FF712F588B8CD94FF6511D8FC29.proposicoesWeb2?codteor=214977&filename=PL+3453/2004
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131
Os poderes de administrar o reino, de editar leis e decidir contendas foram divididos entre trs
entidades abstratas, Executivo e Legislativo poderes polticos, e o Judicirio um poder apaziguador. Os
membros desses poderes so escolhidos atravs de diferentes mecanismos. Aqueles eleitos, estes
selecionados pela capacidade.
132
O Poder Executivo exerce atribuies legislativas que no lhe competem. Aproveitaram da
brecha para modificar a Constituio, antes mesmo de regulament-la. Veja Leis e Medidas Provisrias
em www.padilla.adv.br/teses.
133
Atravs de uma Medida Provisria, Fernando Collor confiscou todo dinheiro em circulao no
pas. Aliados polticos, contudo, sabendo da medida, na vspera retiraram todo dinheiro dos bancos...
Todos precisavam de dinheiro, e passaram a vender o que tinham, especialmente dlares. A cotao caiu
metade. Quem sabia do confisco, e sacou seus recursos do banco, no dia seguinte duplicou o capital,
comprando dlares pela metade do preo. Um lucro to fabuloso s foi igualado quando dos atentados
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
o Congresso
o Chefe de Governo que editar medidas provisrias de
surpresa! No Brasil, acontece o oposto: Medidas Provisrias
elaboradas na clausura de gabinetes s escondidas... Ao invs de
parlamentar, temos um regime para lamentar... O Governo
sobrecarrega o Poder Legislativo com avalanche de Medidas
Provisrias, em parte inconstitucionais137 por vcio de origem por
faltar urgncia ou relevncia que justifiquem a edio.
derruba136
136
E derruba mesmo ! a distino entre ser Presidente pelo prazo previsto na eleio no Sistema
Presidencialista de Governo o que leva o Eleito a se sentir DONO DO PODER - e estar na Chefia do
Governo enquanto desfruta da confiana do parlamento no Sistema Parlamentarista de Governo.
137
A Constituio Federal exige relevncia para justificar a edio de uma Medida Provisria. Veja
mais em: Controle jurisdicional do abuso de medidas provisrias in Adv Advocacia Dinmica
COAD, Boletim Informativo Semanal n 28/95, 14 de julho de 1995, p. 307-305; e Imparcialidade
Judicial versus Discricionariedade Administrativa in Revista da Faculdade de Direito da UFRGS,
v.12, 1996, p.209-215, tambm em www.padilla.adv.br/teses.
138
Interessa ao Poder Econmico concentrar os poderes num s rgo, a Presidncia da Repblica
por motivo bvio: muito mais difcil controlar e corromper quando o poder concentrado.
139
Seriam manifestaes de preocupao da sociedade em manter ou resgatar o controle de seus
destinos diante de um Judicirio repleto de questes resolvidas insatisfatoriamente ? Ser ? Ento
vejamos: Alguma vez, em toda histria deste pas, distribuiu-se tanta Justia populao quanto agora
? Claro que no. Todas camadas sociais tm acesso ao Judicirio - cada vez mais gil e preocupado em
distribuir justia eficaz. A populao est satisfeita com o Judicirio ? Claro que sim ! Perguntar-se-ia,
porque pertinente: Ento de onde vem esse suposto desejo de controlar o Judicirio ?
pgina 80
Referncias bibliogrficas: tese da professora Sandra Garcia Fabbrin banca formada pelos
professores Lucienne Cornu, da Universit Aix-Marseille II (Frana) & Henri Dou da Universit AixMarseille III (Frana), e Salvato Trigo, da Universidade do Porto (Portugal), no Projeto EuropaMercosul, da FULP, em 24-9-1994 & Guy Debord, A sociedade do espetculo, 1959.
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www.padilla.adv.br/etica/tributos
O projeto governamental Fome Zero foi muito alardeado, contudo, nada distribuiu de
alimentos no primeiro ano. Compare ao Rotary: distribui toneladas pelo banco de alimentos
silenciosamente www.padilla.adv.br/rotary
143
Utilizamos Estado-Juiz por ser o rgo do Poder Judicirio (Constituio Federal art. 92) e
quando decide o faz em nome do Estado, manifestando o poder de julgar.
142
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
partes (CPC art. 125-I); na ordem legal, ouve ambas.144 Essa imparcialidade
um dos principais elementos que separam e distinguem a jurisdio de outras
atividades estatais. Chiovenda145 referia-se Jurisdio como atividade
estatal realizando o direito positivo146 atravs de um terceiro-imparcial.
Como o processo uma sucesso de atos, e deve respeitar a legalidade e contraditrio, o Juiz
ouve ambas as partes. Em geral, autor, depois o ru,. Mas pode ser o contrrio: Quando o ru junta um
documento referido ser importante para a soluo da controvrsia, o juiz s vai decidir depois de ouvir
o autor (art. 398 CPC). A expresso, de uso corrente no Foro, autos conclusos, ou concluso ao Juiz,
deriva do procedimento correto, de que o processo s posto na mesa do Magistrado para decidir e,
portanto, dar ao processo (e situao real que o originou) uma soluo de continuidade isto ,
concluindo o procedimento.
145
Giuseppe Chiovenda, Princippi di diritto processuale civile, 2, ou na edio brasileira das
Instituies de Direito Processual Civil, na excelente traduo anotada por Liebman.
146
Chiovenda usou a expresso direito positivo porque consagrada pela primeira gerao de
processualistas, especialmente Rosenberg, que tratavam jurisdio como atividade estatal que realiza o
direito positivo, definio insuficiente porque todos poderes do Estado realizam o direito positivo, pois
no podem agir fora da lei. Contudo, o Juiz faz mais do que realizar o direito positivo. Porque mesmo
no havendo direito positivo, isto , leis a respeito da matria a decidir, o Juiz no se exime de
sentenciar, usando a analogia com outras normas de casos similares, os costumes e, por fim, os princpios
gerais do direito para construir uma soluo. Logo, o Juiz decide fazendo Justia, que um conceito mais
amplo que o direito positivo este pode ser omisso, ou contraditrio indicando direes opostas. Como
pontificou o Min. Garcia Vieira O direito muito maior do que a lei (direito positivo) e seu objetivo a
realizao de Justia www.padilla.adv.br/normajuridica.mht.
Carlos Alberto Alvaro de Oliveira e Daniel Mitidiero, Curso de Processo Civil, Atlas,
2010, v.1, p. 31, grifamos
147
148
Algumas das regras que asseguram a imparcialidade nos processos judiciais civis, trabalhistas e
penais:
CPC arts.134 a 138 - cujas relaes no so exaustivas, conforme lio de Calmon de Passos, nos
Comentrios... (Forense), p.302.
CLT arts.801 e 802.
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ou trabalhista - no
No processo penal
in dubio, pro ru,
A dvida, afasta a
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
outro, inutilidade.
O professor Clvis Couto e Silva insistia na
idia a mesma de Pontes de Miranda,
de que um jurista s
completo se conhece direito processual e direito material
www.padilla.adv.br/clovis.htm
Parafraseando
Calamandrei152
civilistas e processualistas so como espelhos: cada um deles olhando
para o interlocutor, reconhece e sada, reflete em si mesmo a prpria
dignidade.
152
A citao parafraseada foi colhida de trabalho nosso na Revista de Processo RT v.55, p. 200,
baseado no clssico de Calamandrei: Eles, os juzes, vistos por ns, os advogados acessvel em
www.padilla.adv.br/teses.
153
Vidigal se tornou conhecido em todo Brasil como empresrio e presidiu a FIESP.
154
Veja www.padilla.adv.br/ibdp
155
Na verdade, Leo ROSEMBERG no foi o nico a formular essa idia no Tratado de derecho
procesal civil . Pode ser encontrada tambm, dentre outros, em Adolf WACH, Manual de derecho
procesal civil; Adolf SCHNKE, Derecho procesal civil; todos disponveis em boas tradues
espanholas
156
Jurisdio aglutinao de duas palavras: juris , genitivo singular da 3 declinao, significando
do direito, e dictio, nominativo singular da mesma declinao, isto , dico, ou dio, ato de dizer; de
dicere, dizer. Corresponde, portanto, a dizer o direito.
pgina 88
Carnelutti157,
157
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
pgina 90
veja
Teoria
Geral
dos
Remdios,
em
www.padilla.adv.br/teses.
Erros de clculo e inexatides materiais tambm no
transitam em julgado, e o juiz pode corrigir (art.463,
inc.II, CPC) ou
nem
falamos
do
fato
de
que
decises
da
Querella Nulitatis, confira a tese de Adroaldo Furtado Fabrcio, Revista da Ajuris 42, p.7 e ss.
Veja detalhes no Sucedneos Recursais, em Teoria Geral dos Remdios, disponvel em
www.padilla.adv.br/teses.
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
CPC, art.485, I, combinado ao art. 63. do CPP : Transitada em julgado a sentena condenatria,
podero promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o ofendido, seu
representante legal ou seus herdeiros.
168
CPP Art.268. Em todos os termos da ao pblica, poder intervir, como assistente do Ministrio
Pblico, o ofendido ou seu representante legal, ou, na falta, qualquer das pessoas mencionadas no Art.
31. [Art. 31. No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de
oferecer queixa ou prosseguir na ao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.] Art. 269.
O assistente ser admitido enquanto no passar em julgado a sentena e receber a causa no estado em
que se achar. Art. 270. O co-ru no mesmo processo no poder intervir como assistente do Ministrio
Pblico. Art. 271. Ao assistente ser permitido propor meios de prova, requerer perguntas s
testemunhas, aditar o libelo e os articulados, participar do debate oral e arrazoar os recursos interpostos
pelo Ministrio Pblico, ou por ele prprio, nos casos dos arts. 584, 1, e 598. 1 O juiz, ouvido o
Ministrio Pblico, decidir acerca da realizao das provas propostas pelo assistente. 2 O processo
prosseguir independentemente de nova intimao do assistente, quando este, intimado, deixar de
comparecer a qualquer dos atos da instruo ou do julgamento, sem motivo de fora maior devidamente
comprovado. Art. 272. O Ministrio Pblico ser ouvido previamente sobre a admisso do assistente.
Art. 273. Do despacho que admitir, ou no, o assistente, no caber recurso, devendo, entretanto, constar
dos autos o pedido e a deciso.
169
CPC Art. 46. Define o litisconsrcio: Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em
conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente
lide; II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; III - entre as causas
houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato
ou de direito. Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de
litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de
limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso.
pgina 92
Sobre norma jurdica e sano veja captulo Teoria Crtica do Direito disponvel em
www.padilla.adv.br/teses.
171
Se a instruo indica que o acusado no o autor do crime, o prprio Ministrio Pblico, autor
da ao, deve pedir a absolvio. A punio de um inocente pode ser pior paz social do que a
impunidade de um possvel criminoso. Pode gerar revolta, alm de prestar desservio credibilidade do
sistema. O processo onde prevalece o interesse pblico busca a verdade real, embora se manifeste de
formas diversas. No processo eleitoral, a dvida sobre a legitimidade da eleio implica sua anulao,
porque o interesse pblico preservar a representao poltica (art. 1 - II Constituio Federal).
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
O Estado-Juiz soluciona o conflito para realizar a Justia que pode no ser, necessariamente, a
superlotao dos presdios.
173
Art. 126 - O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei.
No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos
costumes e aos princpios gerais de direito.
174
Art. 2 - Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a
requerer, nos casos e forma legais. Art. 262 - O processo civil comea por iniciativa da parte, mas se
desenvolve por impulso oficial.
pgina 94
175
O principal diploma processual o CPC por ser o nico a possuir preocupao sistemtica
mnima de tratamento de todos institutos do processo. CPC fonte subsidiria dos Processos Penal, do
Trabalho, Disciplinar, etc... CLT art. 769. Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte
subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas
deste Ttulo. Art. 8 As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais
ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros
princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito, e, ainda, de acordo com os usos e
costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular
prevalea sobre o interesse pblico. Pargrafo nico. O direito comum ser fonte subsidiria do direito do
trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste. Art. 899. Aos
trmites e incidentes do processo da execuo so aplicveis, naquilo em que no contravierem ao
presente Ttulo, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para a cobrana judicial da
o
dvida ativa da Fazenda Pblica Federal.+ CPP art.3 Art. 3 A lei processual penal admitir
interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito.
176
Dinamarco, Candido Rangel. Fundamentos... P. 90
Pgina 95
TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
A jurisdio - ou seja, o dizer o direito pressupe tesesinteresses, posies antagnicos entre as quais o Estado-juiz deve
afirmar qual, do ponto de vista jurdico, est correta.
Ento, quando o legislador definiu uma modalidade
especial de jurisdio como voluntria, sua preocupao era
expressar que a idia de litgio entre partes secundria ou
sequer existe naquele processo no qual um ou mais interessados
dirigem-se ao Estado-juiz para requerer formalizao, homologao
ou autorizao para prtica de atos. Quando todos os interessados
no vo, desde logo, formular o pedido de jurisdio voluntria, o
Estado-Juiz manda chamar os demais para integrar o processo
atravs de citao (art.1105 CPC).
Na
jurisdio
voluntria
pode
at
haver
conflito
pretendendo resultados
177
pgina 96
interessados
na
constituio
de
novas
situaes,
ou
uma
separao consensual.
casal
est
dos
atos
porque
Estado-Legislador
retirou
dos
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
casos
de
jurisdio-voluntria
Estado-Juiz
disponveis
extrajudicialmente.
as
Ao
partes
podem
contrrio,
na
resolver
jurisdio
sua
questo
voluntria
substitutividade obrigatria.
A
lei
penal
essencialmente
proibitiva:
probe
Mas
que
no
atual
estgio
de
desenvolvimento
178
pgina 98
sobre
convenincia
(legal)
dos
atos
praticados
Pgina 99
TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
do
ato
jurdico
pretendido.
H,
portanto,
XIX179
H consenso de que a cincia processual nasceu com a obra de Oscar Von Bulow, A Teoria das
Excees Processuais e os Pressupostos Processuais, que se ocupou de traar uma viso principiolgica
do processo.
pgina 100
180
Gian Antnio Micheli, Per una revisione della nozione di giurisdizione voluntaria, Rivista,
1947, v.I, p. 31, traduzido para o espanhol e republicado em 1970 nos Estudios de derecho procesal civil,
v.IV, p. 18
181
J. J. Calmon de Passos Da jurisdio, 1957, p. 31
182
Marco Tullio Zanzucchi Diritto processuale civile
183
Mesmo o interesse remoto compromete a imparcialidade. Nas aes discutindo critrios de
reajuste do SFH, os juzes muturios do sistema habitacional consideraram-se suspeitos para decidir
porque, como muturios, possuam interesse (ainda que remoto) de que prevalecessem as teses que
reduziam as prestaes.
184
Escrevemos a respeito desde o incio dos anos noventa. Confirma detalhes em
www.padilla.adv.br/advogado
Pgina 101
TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
Lei Federal 4.215/63 vigorou por mais de 30 anos at o Estatuto da OAB de 1994.
Constituio Federal, art. 133 O advogado indispensvel administrao da justia, sendo
inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.
187
ADIns = argies de inconstitucionalidade
188
Lei n. 8.906, de 4 de Julho de 1994, Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil
OAB, dispe (art. 1) que So atividades privativas de advocacia: I - a postulao a qualquer rgo do
Poder Judicirio e aos juizados especiais. O STF suspendeu a eficcia do inciso I, "in fine", do art. 1, no
que se refere a "Juizados Especiais", ou seja em relao aos Juizados de Pequenas Causas (depois
substitudos pelos Juizados Especiais, regulados na Lei 9.099/95), Justia do Trabalho e Justia de Paz
(ADIn n 1.127-8-DF-Medida Liminar, Rel. Min. Paulo Brossard, DJU 14.10.94, seo 1, pg. 27.596).
Confira "O novo estatuto da advocacia e os juizados de pequenas causas", por Luis Felipe Salomo
(Revista Jurdica 212/34).
189
Muitos desmerecem o ttulo. Dispem de diploma, expedido por estabelecimento de ensino
superior mas... no so realmente bacharis, no sentido do clssico termo francs-antigo, bacheler,
sendo o que recebeu numa academia ou universidade o primeiro grau para chegar ao de doutor.
Faculdades mais tradicionais do mundo, com mais de 500 anos de existncia, como Santiago de
Compostela na Espanha ou Heidelberg na Alemanha, tem no curso de bacharel pr-requisito ao ingresso
no doutorado, com extremo rigor. Na Faculdade Alem, foi criado um curso de Mestrado para
estrangeiros visando nivel-los com os egressos das universidades alems, habilitando-os a ingressar no
Doutorado. Na Espanha, o curso de doutorado pratica nvel to alto de exigncia que apenas os
pretendentes carreira no magistrio jurdico o enfrentam.
190
H duas mil faculdades despejando milhares de advogados num mercado de trabalho onde a
maioria dos potenciais clientes no dispe de meios para verificar a habilitao do causdico, exceto
referncias pessoais de amigos. A tabela de valores mnimos para honorrios advocatcios impraticvel
na realidade do mercado, conjugada grande dificuldade de fiscalizao, permitem oferta de servios por
preos aviltantes. O potencial cliente, seduzido por melhor oferta, contrata profissional sem habilidade
tcnica necessria para as tarefas que necessita. S mais tarde descobre que economizar em advogado
custa caro. Agrava a situao o cliente no dispor de conhecimentos para avaliar a habilidade do
advogado contratado.
Proliferam nas dezenas de seccionais da OAB processos disciplinares sem
sentido, que constituem a maioria, nascidos da dvida infundada do cliente ou mesmo da m-f,
utilizando o processo administrativo como desculpa para no honrar o pagamento dos honorrios.
Esses procedimentos dificultam o andamento dos processos efetivamente necessrios contra os
causdicos que cometeram erros ou atos ilcitos e efetivamente necessitam punio. H tantos processos
sem sentido, que os que mereceriam punio terminam prescrevendo.
191
Novo Processo Civil aponta evoluo, nascida dos estudos e trabalhos do IBDP Instituto
Brasileiro de Direito Processual (www.padilla.adv.br/ibdp), e capitaneada pela Comisso de Notveis,
instituda pela Portaria do Ministrio da Justia n 145/92, liderada pela Professora Ada Pellegrini
186
pgina 102
Especial192,
Grinover, e pelos Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira e Athos Gusmo Carneiro. Na 1 fase,
foram elaborados 11 anteprojetos, aproveitando a o texto legal vigente, abrindo espaos para novos
artigos, mas mantendo a fisionomia do Cdigo de 1973. Dez projetos foram convertidos em leis at 1995,
a ltima delas a 9.245/95. O 11 projeto, "uniformizao jurisprudencial nas demandas mltiplas" PL
3.804-A foi sustado em face do anncio de reforma constitucional que o tornaria prejudicado, mas passou
uma dcada at que ocorresse a E.C. 45, emenda mais polmica da histria recente. Atravs dela o poder
econmico tenta engessar o Judicirio. A partir do Congresso Internacional de Direito Processual
realizado em Braslia em 1997, iniciou a segunda fase da Reforma de que foram exemplos a Lei Federal
n 9.756, de 17.12.98 sobre recursos e Lei Federal n 9.800, de 26.05.99, uso de fax e meios eletrnicos
de transmisso de dados para contagem de prazos recursais. Na virada do milnio, o Brasil contava com
o processo civil mais moderno do mundo.
192
Da lei 9.099/95
193
Errarum, humanun est...Mas persistirum nu errarum est burrarum.
194
O advogado profissional do Direito. Seu ofcio lidar com Justia. Quando vai de encontro s
lies da tica e do saber, tem um comportamento entendido como injusto pela mdia das pessoas,
concentra mais ateno do que outro profissional, engenheiro, mdico, dentista, etc., porque a injustia
ou erro do advogado documentada.
195
O advogado e professor Jorge Souza Santos desabafou na revista Veja de 27 de julho de 1994,
p.122: Cansei de ser professor. s vsperas da aposentadoria como mestre, exonerou-se em protesto
contra a indignidade. Quando comeou a lecionar, em 1953, tinha orgulho. Os concursos eram
disputados. Professor desfrutava de status elevado permitindo vida nababesca comparada ao padro
atual. Com salrio de docente sustentava folgadamente esposa e filhos com confortos como duas
empregadas, e adquiriu casa e carro. A partir da dcada de setenta as populaes das grandes cidades
cresceram vertiginosamente e a poltica imediatista dos governantes limitou-se a multiplicar vagas nas
escolas muito alm do que parcas verbas destinadas educao permitiriam. A qualidade do ensino caia
e a verbas do ensino idem. Com raras excees, escolas pblicas aos poucos se transformaram em
depsitos para crianas enquanto os pais trabalhavam. Professores frustrados e mal remunerados so
incapazes de despertar a sede do saber na juventude. Pelo contrrio, desestimulam o desejo de crescer,
sufocam a curiosidade. O jovem sente a infelicidade do professor, e se questiona: - Aprender, para qu
? Para ser um adulto amargurado como meu professor ? Por essa poca, para piorar, o poder da mdia
de construir e destruir lideranas j se fazia sentir e crescia a idolatria alimentada pelo poder econmico
(www.padilla.adv.br/desportivo/futebol) Com ensino de m qualidade, as verbas ficam cada vez
menores: Porque pagar bem professores, questiona o poltico, se eles trabalham sem dedicao e com
baixo rendimento ? Na dcada de noventa, veio o golpe de misericrdia: A administrao federal
acabou com as verbas para as universidades; Hoje, a nica sada para o ensino pblico est em estender
chapu para a iniciativa privada, implorando auxlio. Para recuperar a centenria Faculdade de Direito da
UFRGS, no final do sculo passado, os professores foram buscar recursos na iniciativa privada porque a
verba total em 1997, para obras, era de apenas R$ 60.000,00 em toda UFRGS, instituio com dezenas de
prdios e milhares de alunos. Em 8/12/1996, em reunio com a Congregao da Faculdade de Direito, a
Reitora confessou a sua decepo e impotncia diante de tal verba ntima, com a qual no poderia nem
trocar o elevador da Escola de Artes, que ruira. A busca de recursos na iniciativa privada pela Faculdade
de Direito foi, depois, seguida por toda UFRGS, inclusive para que os professores disponham de outros
empregos ou bolsas para se sustentar, porque seus vencimentos esto congelados h dez anos.
Lecionar, nas universidades federais, pode virar bico. Em pases evoludos, a situao oposta.
Tomemos com exemplo a Alemanha, na Europa, ou o Japo, Na sia. Em ambos, professor das
categorias sociais mais respeitadas e valorizadas, e o professor universitrio (Daikako no Sensei Desu em
"nihon gojapons); Professor and der Rechtsfakultt em deutschalemo) ocupa o alto da pirmide
social. Aqui no Brasil, bem... Ilustra-o o relato do colega ao final dos anos 90 que, recm empossado
no cargo, orgulhoso, identificou-se como professor universitrio numa compra. Desconfiado, o lojista
consultou o SPC, apesar da quantia pequena do cheque. . .
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
Mercado de trabalho sem controle tico. Quando algum necessita advogado, e no est disposto
($$$) a pagar um grande escritrio, nem tem quem indique um profissional honesto, trabalhador, corre
risco de escolher um picareta...
197
Fazendo justia ao criador da expresso, sabeburrice jurdica neologismo criado nos anos
noventa pelo colega Rodolfo Luiz Rodrigues Corra, Procurador do Estado do RS, classe superior, que
nos emprestou auxilio inestimvel nos trabalhos de reviso na primeira verso desta obra, em 1994
nascidas como breves comentrios as profundas alteraes legislativas que ocorreram, ofertando
oportunas sugestes. Observou o Colega que, em razo de tantos e tantos causos, a expresso deixou
de ser neologismo para se tornar uma necessidade consuetudinria, caminhando para se tornar arcaica,
merecendo atualizao ... Felizmente, a exigncia do Exame de Ordem estabelecido pelo EOAB est
provocando maior preocupao com a formao dos profissionais. Com o tempo, o Exame de Ordem
poder se tornar ainda mais rigoroso.
198
A militncia cotidiana do advogado pautada pelo princpio da legalidade. Mas ao contrrio, o
rbula tem seu exerccio profissional guiado por princpios como o da fungibilidade dos recursos e das
peties em geral, no raro pedindo uma coisa por outra. Das lies da Faculdade, a nica que guarde a
parmia "dabi factum dabo tibi ius" pela qual se limita a expor o que aconteceu e deixar que o Juiz se
vire em descobrir os fundamentos, se que existem. Raramente sabe se o que est pedindo tem
fundamento. o famoso se colar colou, mais tragdia que humor, instrumentalizando a vida dos jrisIN-peritos e seus erros tcnicos indecorosos.
199
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Gelson Amaro de Souza, Do valor da causa, Saraiva, SP, p.98. Realmente, h julgados
utilizando expresses como props e autora de impugnao.
Props vem de propositura,
reservada para se referir a quem propem a ao. Autora refere-se a quem toma o plo ativo da ao.
Ao dizer autora desta impugnao conferem impugnao a conotao de ao (AI 92.01.0244533PA, 3 Turma, j. 24/08/92, DJU 21.09.92, in Revista de Processo - Repro 77/328-329, Ed. RT, SP,
Jan./Mar. 1995).
201
Lei n. 8.906, de 4 de Julho de 1994, art.8 - IV, exige o Exame, regulado em Provimento do
Conselho Federal ( 1) e aplicado pelos Conselhos Seccionais (art.58-VI). Atravs de M.S. impetrado
em favor de Rudy Garcia, ex aluno na UFRGS, obtivemos liminar, a partir da qual o Presidente da OABRS Luiz Felipe Magalhes conseguiu convencer o Colgio de Presidentes de Seccionais a editar uma
norma transitria que a lei 8.906 olvidou, sobre a situao dos alunos formandos por ocasio da sua
edio.
202
Os Exames de Ordem observam o rigor. O ndice de reprovao no primeiro exame foi de 75 %,
embora fossem todos Bacharis em Cincias Jurdicas e Sociais, i. . egressos de cursos superiores. Os
ndices baixaram um pouco nos anos seguintes, a maioria que rodou foi fazer cursos, estudar de verdade,
ou tentar outras atividades. No final da dcada de noventa comeou a subir, e em 2004 o ndice voltou a
orbitar em 80% de reprovao.
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
poderes
de
requisio205,
imunidade
tributria206
e
total
independncia207. A mdio e longo prazo, os inscritos at 1994, antes
da necessidade do Exame e que no apresentavam nvel aceitvel de
profissionalismo, sero pgina virada, estrias e causos. Mas no
podemos esperar esse futuro, que se apresenta ainda um pouco
distante, para recuperar o prestgio da advocacia.
O prestgio da advocacia independe da depurao208 dos
quadros da Ordem dos Advogados. Advm da funo que exercem os
causdicos. O direito de defesa, para segurana de todos, necessita
das garantias ao livre trabalho do advogado. Tivesse o juiz de buscar
os argumentos favorveis a uma e outra das partes no teria tempo
para julgar e ainda comprometeria a imparcialidade tcnica da
Justia. A imparcialidade est entre as principais caractersticas da
Jurisdio.
O juiz como o timoneiro de um barco,
...que sente o
vendaval e no abandona o leme :no pode ele deixar que o levem as
correntezas, pois ante os olhos tem como bssola a lei e, quando esta faltar, ainda se orienta pelo senso
comum, pela razo humana, como o homem perdido ou como o navegante pelo sol, com sua luz, pelo cu
com as estrelas. 209" O Juiz - timoneiro quem conduz o barco, mas sua
funo perde sentido sem os maquinistas que alimentam o sistema de
propulso. Os advogados maquinistas so indispensveis. Asseguram
o contraditrio, permitindo ao juiz manter a imparcialidade tcnica,
sem a qual a jurisdio perde seu principal componente.
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
214
CPC, art. 236 - No Distrito Federal e nas Capitais dos Estados e dos Territrios, consideram-se
feitas as intimaes pela s publicao dos atos no rgo oficial.
215
CPP, art. 370 - Nas intimaes ... 1 - A intimao do defensor constitudo, do advogado do
querelante e do assistente far-se- por publicao no rgo incumbido da publicidade dos atos judiciais
da comarca, incluindo, sob pena de nulidade, o nome do acusado.
216
Alm do Dirio de Justia da Unio, com circulao Nacional, cada Estado possui pelo menos
um peridico para intimaes. Mas h incontveis localidades onde peridicos locais publicam as
intimaes.
217
Jornal Zero Hora, de Porto Alegre, 26-4-1998, p.3, Informe Especial
218
Zero Hora, de Porto Alegre, 20-12-1997, p.13, poltica
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penal219,
processo
decorreram quando o Dirio chegou s mos do
destinatrio da intimao. O atraso das comunicaes nem o maior
problema. Na mesma data em que circula o Dirio Oficial (isto , de
segunda a sexta-feiras...), milhares de jornais locais e dezenas de peridicos
regionais, por todo pas, publicaram uma quantidade impossvel de
mensurar de intimaes destinadas aos advogados... Mais tragdia
que humor, o legislador pressupe que os advogados estejam a par de
todas essas publicaes, tanto no cvel, quanto na rea penal220.
Ainda que no tivessem nada mais a fazer... que no dormissem...
no se alimentassem, nem cuidassem das necessidades fisiolgicas,
no haveria tempo para ler todas publicaes na procura de
intimaes. E mesmo que - num trabalho digno de figurar entre as
faanhas de Hrcules, algum advogado conseguisse vencer essa
avalanche de papel, centenas de milhares de pginas, ao final de um
dia, nada adiantaria... Porque no sobraria tempo para praticar os
atos, recursos, etc., objeto da intimao... E no dia seguinte, se - por
puro acaso ou teimosia o causdico tivesse sobrevivido porque
ningum vive sem alimento, descanso, etc. - a maratona da busca das
intimaes prosseguiria... A Internet veio dar alento a este problema.
As intimaes so automaticamente enviadas por e-mail aos
advogados. O servio ainda incipiente, nem todos advogados usam,
e vai demorar algum tempo at que possamos acabar com as
publicaes em papel, poupando milhes de rvores por ano. O uso
da Internet cresceu. Comeou com os processos virtuais no Juizado
Especial Cvel Federal, estendeu-se a alguns setores da estadual221, os
Tribunais passaram a utilizar a certificao eletrnica222. O processo
virtual o qual, de incio, era a exceo, hoje a regra; Na jurisdio do
TRF-4 Regio, no incio de 2013, no mais possvel ingressar com
processo que no seja eletrnico.
Do defensor pblico:
regio223,
219
CPP Art. 619 - Aos acrdos proferidos pelos Tribunais de Apelao, cmaras ou turmas,
podero ser opostos embargos de declarao, no prazo de 2 (dois) dias contado da sua publicao,
quando houver na sentena ambigidade, obscuridade, contradio ou omisso.
220
Em notas anteriores j trouxemos os textos do CPC e CPP
221
A partir de 3/12/2002 iniciou, na justia gacha, o processo virtual nos Juizados Especiais. O
projeto piloto desenvolvido no Foro de So Sebastio do Ca, com a realizao de uma audincia
totalmente informatizada. A manifestao das partes, dos negociadores e at a deciso do magistrado no
utiliza papel. O presidente do Tribunal de Justia, desembargador Jos Eugnio Tedesco, enfatizou o
sucesso da inovao. A agilizao da Justia, principalmente nas pequenas questes, passa pela
utilizao das ferramentas de nosso tempo afirmou.
222
No TJRGS, esse servio iniciou em vrias cmaras em 2004.
223
No Rio Grande do Sul esse limite de trs salrios mnimos lquidos aps abatido imposto na
fonte e previdncia e descontando meio salrio mnimo por dependente; desconta, ainda, condomnio ou
prestao do SFH. Quem percebe acima desse valor no poder recorrer Defensoria Pblica. Mas pode
conseguir ajuda nos SAJUs - Servios de Assistncia Judiciria Universitria - que funcionam junto s
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julgando
procedente
ou
improcedente
uma
Peter Walter Ashton, A prtica do Direito e o seu ensino nas Faculdades de Direito nos
Estados Unidos e no Brasil in Revista da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Rio Grande
do Sul, vol. 9, n 1, novembro de 1993, pg.48 usque 59; a citao da pg. 56
231
EOAB Lei 8906/94, e Cdigo de tica e Disciplina da OAB art.2-VII in DJU 1-3-1995. Veja
232
Literalmente: Direito de espernear, isto , reclamar, ajuizar ao...
233
Time is a luxury we dont have.
234
Litigncia de m-f no CPC reformado in Revista de Processo, editora RT, So Paulo,
abril-junho 1995, a.20, v.78, p.101-107 + Revista Trabalho e Processo, So Paulo, junho de 1995, v.5,
p.26-33 rebatizada pela editora Saraiva como Trabalho e Doutrina a partir de 1997. Litigncia de
m-f nas JCJs: aplica-se o princpio da lealdade na Justia do Trabalho? in Revista LTr, v.57
(ano 57) n 3, maro de 1993, ed. LTr, p. 277-282. Litigncia de m-f in Revista de Crtica
Judiciria, Leud Uberaba-MG, 1989, v. 5, p. 197-200 coletnea organizada por Humberto Theodoro
Jr. e pelo o saudoso professor Edson Gonalves Prata. Disponvel em www.padilla.adv.br/teses
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advogado
profissional
esforado
no
crescente
235
Exemplos de multas por recursos protelatrios criados na reforma do CPC na dcada de noventa:
arts. 17-VII; 538; 5572
236
A citao de A idia de Justia em Kant - seu fundamento na igualdade e na liberdade UFMG, 1986, Cap. I, 13, pg. 43, e consta do voto do Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, no
REsp n 31.751-8-MG, publicado no DJU de 22-11-93, e em destaque para o trecho na COAD, tanto na
Adv Advocacia Dinmica quanto na Adt Advocacia Trabalhista na capa dos Informativos de n 50,
publicados em 16-12-94. Aprofunde o tema em www.padilla.adv.br/normajuridica.mht
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Qualquer
cerceamento
ao
advogado,
na
sua
atuao
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dos
preconceitos
gerados
por
alguns
constituram a nica trincheira que remanesceu resistindo aos "avanos" do totalitarismo, mesmo diante
de toda sorte de perseguies, inclusive atentados a bomba com vtimas fatais.
244
Proporcionalmente, poucos so os maus exemplos. Mas chamam ateno. Como uma ovelha
negra num rebanho uma s mas, de longe, se destacam. Valorizando os bons profissionais,
contribumos para aprimorar a profisso, separando o joio do trigo. Quem sabe este dia, em que no
haver mais ovelhas negras no esteja, assim, to longe ? Depende de ns...
245
Eram tantos os problemas relatados de abusos contra os advogados que, no Ipsis Litteris, do
Jornal da OAB/RS em setembro de 1991, p.13, criticavamos os Castelos Judiciais, comentando
reclames de Advogados e Estagirios. Apesar de toda abertura poltica e desburocratizao, algumas
escrivaninhas judiciais persistiam criando obstculos atividade forense impedindo a extrao de
fotocpias nos processos pblicos, retardando certides, ou simplesmente negando o direito de carga dos
autos aos advogados e estagirios em quaisquer processos sob a alegao de que todo prazo para falar
sobre uma deciso judicial ser prazo comum a todas partes, porque mesmo a vencedora poderia reclamar
de algum aspecto. Medievalidades ilgicas, decorrentes da falta de confiana nos profissionais da
advocacia. Escrivo, Chefe de Secretaria, e servidores relutam dar a posse (carga) de autos,
especialmente quando sem procurao. Noticiamos no Jornal do Comrcio Porto Alegre, tera-feira, 29
de junho de 1993, p. 12, do Segundo Caderno, que os Tribunais so obrigados a resolver problemas desse
tipo. Certa feita, o STJ teve de garantir aos advogados o "Livre Acesso aos Cartrios" (Ipsis Litteris,
Jornal da OAB-RS, maio/92, p.7) e assegurar a vista dos autos fora Foro quando a 2 Turma por
unanimidade concedeu o RMS 126-SP Rel. Min. Peanha Martins. O art. 89-XVIII, da Lei 4.215/63,
permitia ao advogado retirar em carga autos findos por 10 dias, mesmo sem procurao. Servidores,
apoiados pelos magistrados, afirmavam que o art. 40, do CPC editado em 1973 teria revogado esse
direito. O STJ afastou a restrio afirmando que o CPC regulou os casos de processos em andamento,
subsistindo a regra do Estatuto de OAB para autos findos. Seria ilgico entender diferente: Se o
advogado pretende analisar um caso arquivado, estudar a possibilidade de aceitar procurao para propor
ao rescisria ou outra medida, primeiro precisa analisar o processo. No h como, nem porque, exigir
procurao antes do advogado decidir sobre a viabilidade da causa e acertar os honorrios com o cliente.
O novo Estatuto da OAB, Lei Federal de 8.906/94 ampliou os direitos do advogado no art.7, com essa
regra no inc.XVI:
Art. 7 - So direitos do advogado: I - exercer, com liberdade, a profisso em todo o territrio
nacional; II - ter respeitada, em nome da liberdade de defesa e do sigilo profissional, a inviolabilidade de
seu escritrio ou local de trabalho, de seus arquivos e dados, de sua correspondncia e de suas
comunicaes, inclusive telefnicas ou afins, salvo caso de busca ou apreenso determinada por
magistrado e acompanhada de representante da OAB; III - comunicar-se com seus clientes, pessoal e
reservadamente, mesmo sem procurao, quando estes se acharem presos, detidos ou recolhidos em
estabelecimentos civis ou militares, ainda que considerados incomunicveis; IV - ter a presena de
representante da OAB, quando preso em flagrante, por motivo ligado ao exerccio da advocacia, para
lavratura do auto respectivo, sob pena de nulidade e, nos demais casos, a comunicao expressa
seccional da OAB; V - no ser recolhido preso, antes de sentena transitada em julgado, seno em sala de
Estado Maior, com instalaes e comodidades condignas, assim reconhecidas pela OAB, e, na sua falta,
em priso domiciliar; VI - ingressar livremente: a) nas salas de sesses dos tribunais, mesmo alm dos
cancelos que separam a parte reservada aos magistrados; b) nas salas e dependncias de audincias,
secretarias, cartrios, ofcios de justia, servios notariais e de registro, e, no caso de delegacias e prises,
mesmo fora da hora de expediente e independentemente da presena de seus titulares; c) em qualquer
edifcio ou recinto em que funcione repartio judicial ou outro servio pblico onde o advogado deva
praticar ato ou colher prova ou informao til ao exerccio da atividade profissional, dentro do
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TGPt Teoria Geral do Processo Transdisciplinar 2015 Luiz Roberto Nues Padilla
que deseja
dos prazos
de
conciso
com
de
apresentar
fundamentos.
Os
Lidos, e
incerteza do amanh, tendo de sair em busca do pagamento para seu sustento e das despesas do
escritrio. E o stress da injustia, porque os pratos da balana no tm o mesmo peso: Enquanto o
advogado escravo dos prazos preclusivos sobre os quais no tem o menor controle, uma vez que no
pode programar quando ser intimado da deciso ou para as audincias e outros atos que necessitam
interveno, convive com a morosidade processual, no apenas dos magistrados, nos exemplos ali citados
naquele artigo, mas dos servios auxiliares, alguns demorando meses para a prtica dos atos mais
singelos. H exemplos eloqentes de escrivanias judiciais que desenvolvem um trabalho exemplar, como
no caso de Porto Alegre, as 7 e 11 Varas Cveis, as quais j tivemos oportunidade de elogiar em
trabalho publicado na Adv Advocacia Dinmica COAD, Boletim Informativo Semanal n 50/90, de 14
de dezembro de 1990, pg. 506-505, sob ttulo Da penhora em face da Medida Provisria n 143, e Lei
n 8009. Todos estes trabalhos esto disponveis em www.padilla.adv.be/teses
248
Essa presso no ocorre, em geral, nos profissionais solidamente estabelecidos na carreira, ou
que dispe de outras fontes de renda, que se torna verdadeiramente liberais, no sentido de que podem
escolher carinhosamente as causas que desejam patrocinar. o caso dos Procuradores do Estado e do
Municpio
249
Numa conversa ou mesmo em uma exposio oral, possvel perceber o grau de
acompanhamento do(s) interlocutor(es) que pretendemos convencer. Uma das dificuldades do texto
escrito est na diferena: A exposio que pretende convencer precisa observar uma preparao. Se
pensar e escrever, suas idias poder ser timas, mas o texto que resulta pode ser uma confuso que nada
esclarece, muito menos convence. Primeiro preciso pensar qual o OBJETIVO (GOAL), ou qual a
mensagem que pretendemos transmitir? Definido esse objetivo, a forma de o colocar em prtica, HOW
TO, consiste em pensar em tudo que ser preciso saber para alcanar a concluso. Convm fazer
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facciosa,
perturbadora
da
solenidade
magnificncia
da
Na
mesma
Faculdade,
escutando
os
mesmos
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mestres,
255
Apud Rui de Azevedo Sodr, in O Advogado, seu Estatuto e a tica Profissional, So Paulo, Ed
RT, 1967, p. 358, colhido e adaptado de discurso do Dr. Justino Vasconcelos, proferido no TJRS, em
4.3.74
256
Baseado no texto A assistncia aos municpios que publicamos em O Pioneiro, 20 de maro
de 1995, Caxias do Sul (peridico dirio do Grupo RBS)
257
As consultas escritas sero respondidas, conforme o caso, de quatro formas: pareceres,
informaes, promoes ou despachos. O Parecer, que aps aprovado pelo Procurador Geral do Estado
possui fora cogente como orientao obrigatria para a administrao pblica, destina-se aos casos onde
a questo jurdica possa ser resolvida com relao a toda uma srie de casos anlogos. A Informao
soluciona questo jurdica que, pela sua singularidade, no comporta aplicao a outros casos. A
Informao depende de aprovao majoritria dos Procuradores do Estado da Regio e, havendo
discordncia, esse voto divergente deve ser incorporado Informao para cincia da autoridade
consultante. A Promoo adequa-se aos casos onde a questo jurdica for simples, onde a soluo, por
exemplo, est expressa em lei ou em Parecer. O Despacho destina-se solicitar providncias e
diligncias, quando - por exemplo, h necessidade de maiores esclarecimentos sobre o objetivo das
consultas formuladas.
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de
representar
interesses
antagnicos,
ainda
que
em
Pblica
que
remunera.
situao
diferente
da
Autoridade que formula a consulta pode ser, se do Poder Executivo Municipal, seu chefe, o
Prefeito Municipal; quando oriundas do Legislativo, pelo Presidente da Cmara de Vereadores
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Procuradoria Geral do Estado referindo-se ao Estatuto da OAB e seu art. 30 que trata
dos impedimentos confessou que o Estado no pode ampliar restries da
Lei Federal porque se a lei federal disciplina... no cabe ao Poder local
acrescer novas hipteses...
259.
constitucionais
sobre
liberdade
do
exerccio
de
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(Lei
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pessoa
jurdica
ou
entidade
abstrata,
legitimada
4 As
representao para fins de interveno da Unio e dos Estados, nos casos previstos nesta Constituio; V
- defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas; VI - expedir notificaes nos
procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando informaes e documentos para instrulos, na forma da lei complementar respectiva; VII - exercer o controle externo da atividade policial, na
forma da lei complementar mencionada no artigo anterior; VIII - requisitar diligncias investigatrias e a
instaurao de inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais;
IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendolhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas. 1 - A legitimao do
MP para as aes civis previstas neste artigo no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses, segundo o
disposto nesta Constituio e na lei. 2 - As funes de MP s podem ser exercidas por integrantes da
carreira, que devero residir na comarca da respectiva lotao. 3 - O ingresso na carreira far-se-
mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada participao da Ordem dos Advogados do Brasil em
sua realizao, e observada, nas nomeaes, a ordem de classificao. 4 - Aplica-se ao MP, no que couber, o
disposto no art. 93, II e VI. (II - promoo de entrncia para entrncia, alternadamente, por antigidade e
merecimento (...omissis...); VI - a aposentadoria dos magistrados e a penso de seus dependentes observaro o
disposto no art. 40) Art. 130. Aos membros do MP junto aos Tribunais de Contas aplicam-se as disposies desta
seo pertinentes a direitos, vedaes e forma de investidura.
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pblica em www.padilla.adv.br/anape
No processo de conhecimento o autor pretende que o EstadoJuiz reconhea algum direito, declare a existncia ou inexistncia de
alguma relao, imponha obrigao ao ru, etc. No incio desse processo,
autor e ru esto em p de igualdade. O autor diz ter algum direito. O
Estado-Juiz abre prazo para o ru responder:
Processo
de
Conhecimento
EstadoEstado-Juiz
Autor
262
263
Ru
O autor
ALEGA
ter direito
Enquanto sentena eficaz do Estado-juiz no reconhece o direito alegado pelo autor as partes so iguais e
como tal devem ser tratadas Princpio da Isonomia arts.1-III+5caput e inc. I e II Constituio Federal
Elio Fazzalari salienta, no contraditrio, o elemento conceitual
essencial do processo de conhecimento (Diffusione del Processo e Competi della
Dottrina, 1958, reiterado em trabalhos posteriores Istituzioni di Diritto
Processuale). A ordem jurdica assegura a legalidade e ampla defesa: LV - aos
litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; O contraditrio
concretiza-se no momento em que h duas verses; nesse momento, com
relao resposta, opera-se a precluso:
A precluso do prazo da resposta pode ser temporal,
consumativa, ou lgica. Temporal acontece pelo decurso do prazo: Art. 183.
Decorrido o prazo, extingue-se, independentemente de declarao judicial, o direito de praticar
o ato, ficando salvo, porm, parte provar que o no realizou por justa causa. 1o Reputa-se
justa causa o evento imprevisto, alheio vontade da parte, e que a impediu de praticar o ato por
si ou por mandatrio. 2o Verificada a justa causa o juiz permitir parte a prtica do ato no
prazo que Ihe assinar.
Consumativa a operada pela apresentao, ainda que antes do
prazo: Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I - relativas
262
Inicia o processo com a apresentao da petio: CPC Art. 263. Considera-se proposta a ao,
tanto que a petio inicial seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de
uma vara...
263
Quando o ru citado, surge a relao processual: Art. 263. in fine... A propositura da ao,
todavia, s produz, quanto ao ru, os efeitos mencionados no art. 219 depois que for validamente citado.
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a direito superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; III - por expressa
autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.
Lgica a prtica de atos incompatveis com a vontade de
contestar, e que importem reconhecimento do pedido: Art. 130. Caber ao juiz, de
ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo,
indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. Art. 269. Haver resoluo de mrito:
(...) II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido.
Cabe ao Estado-Juiz, no
264
Lei 8.245/91, das Locaes: Art. 5 Seja qual for o fundamento do trmino da locao, a ao do
locador para reaver o imvel a de despejo.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica
se a locao termina em decorrncia de desapropriao, com a imisso do expropriante na posse do
imvel.
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bem
da
vida
devido.
processo
do
trabalho
cumpre
Processo
de
Execuo
Autor
As partes no so iguais e como tal devem ser tratadas Princpio da Isonomia arts.1-III+5caput e inc. I e II
o Estado-juiz deve determinar atos eficazes para o desiderato do Sistema Jurdico que
transferir do patrimnio do devedor para o do credor o necessrio
Constituio Federal
maior
crise
do
processo
civil moderno
acontece
nas
tutela
quando
em
cognio
sumria
se
convena
da
que
apenas
excepcionalmente
recebe.
Os
recursos
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de
conhecimento
no
processo
de
execuo.
tutela
antecipada
mandando
seqestrar
bens,
arrestar
265
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falar? Sim, para oferecer bens a penhora, dizer o que prefere perder entre
seus bens, propor um parcelamento e at, admite-se, discutir atualizaes.
Evidentemente poder reclamar de quaisquer ilegalidades que ocorram,
contudo, o processo de execuo deve se movimentar em direo tomada
de bens do devedor e satisfao do credor
267.
Atravs
desse
procedimento
especial
de
jurisdio
"desaparecido"
para
adiar
andamento
do
267
269
O art. 605 CPC permite ao devedor evitar a execuo fazendo-a s avessas conforme art.570
CPC. O devedor deposita o valor que entende devido, indicando por petio, ou em anexo ao
requerimento, os critrios de clculo adotados para chegar quantia.
268
O CPC de 1973 foi alterado na liquidao de sentena pela Lei Federal n 8.898, de 29-6-94,
publicada no DJU de 30-6-94, em mais um dos excelentes projetos elaborados pela Comisso de
Notveis capitaneada pelo Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Athos Gusmo Carneiro, e Ada
Pellegrini Grinover. So pequenas alteraes, no plano terico perceptveis apenas aos operadores mais
atentos, mas que produzem enorme agilizao nas demandas, demonstrando, como no dito popular, que
em pequenos frascos encontramos fragrncias de aroma insupervel. Demonstrando o esmero da
Comisso, o art.609 remete ao procedimento comum, nova denominao do procedimento ordinrio.
Comentamos as modificaes em dezenas de artigos, tanto os publicados no Ipsis Litteris (Jornal da
OAB-RS), no Segundo Caderno do Jornal do Comrcio, e na Advocacia Dinmica do COAD, como
por exemplo, Jornal do Comrcio, Quinta-feira, 04 de agosto de 1994, p.12; Nossos Tribunais,
(doutrina)COAD, Boletim n 34/95, 25 de agosto de 1995, p. 370; Advocacia Dinmica, boletim semanal
n 34, ano 04, 1995, p. 695, disponveis em www.padilla.adv.br/teses
269
Preocupa a possibilidade, ad horrorem, do dispositivo ter sua efetividade esvaziada por manobra
indigna. Bastaria que, logo que transitada em julgada, o devedor extra-autos solicite aos advogados
renunciarem ao mandato. A nova norma processual cairia num vazio. Para evitar essa possibilidade os
magistrados devem permanecer atentos, dando a renncia de mandato rigorosa observncia do art. 45, do
CPC, pelo qual o advogado deve continuar a representar o constituinte at 10 dias depois de notificar o
ex-cliente da renncia. O Estatuto da OAB, Lei Federal n 8.906, de 4-7-94, faz idntica determinao no
art. 5, 3.
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271
Descida dos autos ao contador expresso usual no Foro porque, na maioria dos prdios, esses
servios se situam nos pavimentos mais baixos.
271
A Lei n 10.444, de 7 de maio de 2002 acrescentou ao art. 604 dois pargrafos: 1 Quando a
elaborao da memria do clculo depender de dados existentes em poder do devedor ou de terceiro, o
juiz, a requerimento do credor, poder requisit-los, fixando prazo de at 30 (trinta) dias para o
cumprimento da diligncia; se os dados no forem, injustificadamente, apresentados pelo devedor,
reputar-se-o corretos os clculos apresentados pelo credor e a resistncia do terceiro ser considerada
desobedincia. 2 Poder o juiz, antes de determinar a citao, valer-se do contador do juzo quando a
memria apresentada pelo credor aparentemente exceder os limites da deciso exeqenda e, ainda, nos
casos de assistncia judiciria. Se o credor no concordar com esse demonstrativo, far-se- a execuo
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direitos
no
sistema
do
Cdigo
Civil;
nosso
pas
foi
da a necessidade de o disciplinar
pelo valor originariamente pretendido, mas a penhora ter por base o valor encontrado pelo
contador."(NR)
272
A reconveno um pedido, feito em petio avulsa e apresentado junto com a contestao, no
qual o ru pede contra o autor algum direito (conexo ao suporte ftico do processo).
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Ao iniciar a instruo, o juiz, ouvidas as partes, fixar os pontos controvertidos sobre que incidir a
prova, e 331, 2: Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos
controvertidos, decidir as questes processuais pendentes e determinar as provas a serem
produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se necessrio, ambos do CPC: s
vezes no obedecida.
que deve guiar o juiz nas suas decises e no h motivos por que permitir ao
juiz desviar-se de seu rumo com fatos irrelevantes para a deciso da causa.
Havendo suporte ftico controvertido (quando as partes divergem quanto a
274
A revelia, total ou parcial, normalmente acarreta presuno de veracidade dos fatos afirmados na
inicial (art. 320, I a III) Art. 320 - A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo
antecedente: I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; II - se o litgio versar
sobre direitos indisponveis; III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico,
que a lei considere indispensvel prova do ato - ou seja, fato no contestado, equivale a fato admitido
no processo como incontroverso. Art. 302 - Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os
fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo: I - se no for
admissvel, a seu respeito, a confisso; II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento
pblico que a lei considerar da substncia do ato; III - se estiverem em contradio com a defesa,
considerada em seu conjunto. Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada
dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico. Mas
h direitos indisponveis ou que a Lei s admita prova por escritura pblica. Presuno dos fatos. Ao
Estado-Juiz cabe dizer qual direito se aplica aos fatos. Por exemplo: o Autor alega que emprestou ao ru
um imvel, e que este ficou de o devolver quando pedisse. Requer a reintegrao de posse no imvel
porque o ru parou de pagar as prestaes do financiamento que se comprometera. Citado, o ru no
contesta os fatos. Mas apesar da revelia, o Estado-Juiz pode no dar ganho de causa ao autor. Porque ?
Porque a relao que o autor descreve de locao. Emprstimo do imvel, mas no gratuito, porque o
ocupante assumiu compromisso de pagar as amortizaes do financiamento. Nesse caso, a relao
contratual entre as partes de locao e somente atravs de uma ao de despejo o autor pode retomar o
imvel conforme Lei do Inquilinato, 8.245/91 art. 5 Seja qual for o fundamento do trmino da locao,
a ao do locador para reaver o imvel a de despejo.
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276
Ao juiz licito a produo de prova pericial quando esta se revela desnecessria ao julgamento
da causa. AgRg no Ag 500602, Rel. M. Castro Filho, DJ de 06/12/2004; Resp n 499975, Rel. Min. Teori
Albino Zavascki, DJ de 18/10/2004; Edcl no Resp 573230, Rel. Min. Jose Delgado, DJ de 31/05/2004;
Resp. 508476, Rel. Min. Gilson Dipp, DJ de 16/11/2004.
276
"Apontamentos sobre a percia", por Arruda Alvim (RP 23/9, RBDP 37/17); "A percia
psicolgica", por Llia de Muzio Piccinelli e Maria Ceclia Meirelles Ortiz (RT 609/262). "As novas
regras sobre a percia judicial", por Clito Fornaciari Jnior (RT 690/7, Ajuris 57/233, RF 324/41, RJ
194/5); "Prova pericial: Inovaes da Lei 8.455/92", por Rogrio de Meneses Fialho Moreira (RT 690/47,
RTJE 111/39, RJ 183/30); "O objeto da prova pericial", por Hugo de Brito Machado (RT 690/276, RF
321/404); "A prova pericial e a recente alterao do CPC", por Carlos Alberto Carmona (RT 691/26); "A
prova pericial e a nova redao do CPC", por Ivan Lira de Carvalho (RJ 185/5, RTJE 107/9, Ajuris
57/241, RT 696/35).
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considerar
compromisso
obrigao
tica
do
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37. Da Presuno:
"No h diferena substancial entre prova e presuno..."
Porque notria a "...dificuldade de provar certos fatos por via direta...
de sorte que s se revelam por meio de outros fatos com os quais se
280.
279
Mauro Cappelleti "L'Oralita nel Processo Civile Italiano: Ideale Contro Realt", in: revista
Brasileira de Direito Processual, vol. 3, pg. 155:67
280
Srgio Carlos Covello "As presunes em Matria Cvel SP, Saraiva, 1983, pg. 47
relacionam."
281
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281
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que
descortina
contrariam
os
interesses
da acultura
da
superficialidade.286
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287
Primeiro Tribunal de Alada Cvel de So Paulo (discurso de posse nos julgados do TACiv.SP,
v. 65, p. 281 e ss.),
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"The word international, it must be acknowledged, is a new one, though, it is hoped, sufficiently
analogous and intelligible." STEPHAN ULLMANN in "Semntica: uma introduo cincia do
significado", 5 ed., Lisboa, Calouste Gulbekian, p.289
289
Bentham usa a expresso Direito Internacional pela primeira vez em "An Introduction to the
Principles of Morals and Legislation". Anteriormente, denominava-se "direito das gentes", expresso
usada, no sculo XVI, por Francisco de Vitria. (Paulo Dourado de Gusmo: "Introduo ao Estudo do
Direito", 10 ed, 1984, p. 187)
290
Bentham. qualificou o direito processual de adjetivo devido dinmica emprestada s normas
que, sem procedimento, so inteis - enquanto as demais normas substantivas regulam relaes
diretas, entre os sujeitos de direito, no grupo social. Srgio Bermudes, "Introduo ao Processo Civil", 2
ed., Forense, RJ, 1996, p. 100, prope qualificar as normas processuais de formais ou instrumentais por
se destinarem a fazer atuar as normas substanciais ou materiais que regulam as relaes do grupo social.
291
Dicionrios como Michaelis e Aurlio indicam origem atravs do latino inspectione, com
significados como: Ato ou Ao de ver, de olhar, de observar. Fiscalizao, Exame, vistoria. Lance de
olhos. Inspecionamento.
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que se praticar o ato (o art.442, pargrafo nico incide se for caso de intimar).
Durante a inspeo h ato de auxiliar redigindo auto circunstanciado 304 do
til para o julgamento (art.443 caput). Pela inspeo judicial ou inspeo
ocular o juiz pode inspecionar pessoas ou coisas com vistas e esclarecer-se
sobre fato controvertido que interesse a deciso da causa atendendo a
concentrao e imediatidade.
A deciso que determina, ou indefere esse tipo de prova ato
discricionrio assemelhado a despacho de mero expediente (arts. 162, 3, e
504, do CPC) havendo quem sustente no caber recurso. Entendemos
diversamente. Cabe recurso. Desaconselhvel agravo de instrumento. Somente
na prolao da sentena poder-se- perceber a motivao da deciso (art.458,
II) e se houve prejuzo. Ento, quando indeferida a inspeo, o inconformado
deve interpor agravo retido para evitar precluso (RT 612/119) permitindo ao
Tribunal avaliar necessidade e reabrir a instruo (TJ-SC Adv/COAD 39550)
como com qualquer outra diligncia julgada indispensvel305. Antes da
sentena o juiz de primeiro grau (art.463) pode reconsiderar a deciso e
proceder inspeo.
O juiz deve determinar o local (pois tal medida foge regra geral do
art. 336 de que os atos so praticados no Foro), data e hora, e mandar intimar
as partes e envolvidos (peritos, pessoa examinada etc); se o examinado for
parte representada por advogado, ambos devem ser intimados, parte e
advogado (sob pena de nulidade RT 587/139); sem publicidade prvia, a
inspeo corre o risco de converter-se numa visita pessoal eivada de
subjetividade onde o juiz assumiria posio delicada, possvel de ser inquinada
de suspeita (arts. 134 II e 409 III). Se no houver intimao das partes pode
304
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credibilidade conforme art. 405: Podem depor como testemunhas todas as pessoas,
exceto as incapazes, impedidas ou suspeitas. ... 3 So suspeitos: ... II - o que, por seus
costumes, no for digno de f;
As contradies interna do depoimento revela que, depois de ter se
comprometido a falar somente a verdade descumpriu o prometido! Lgica e
legalmente o depoimento perde a credibilidade.
A contradio externa quando encontramos verses
contraditrias sobre fatos entre depoimentos de testemunhas diversas. Um
fato distingue-se de uma crena justamente por provocar similar ou idntica
percepo a qualquer pessoa dotada de acuidade sensorial na mesma posio
perceptual. A contradio externa assinala a existncia de uma mentira;
contudo, qual das testemunhas faltou com a verdade?
Quando encontramos os dois tipos de contradio, a contradio
externa refora a interna: no significa que ambas testemunhas faltaram com
a verdade porque a externa entre os dois depoimentos provavelmente resulta
de mais uma mentira do que, j sabemos, no est falando a verdade.
A lei impe sigilo com a privacidade objeto de trabalho de psiclogos, analistas, psiquiatras, terapeutas e
de outros servios de sade; at os advogados devem guardar sigilo das informaes recebidas do cliente.
307
O contrato pode impor sigilo, por exemplo, em casos de criao, consultoria. intermediao, e at de
assistncia tcnica.
pgina 148
308
A msica, seja no ensaio dirio dos artistas, ou no diuturno ensino, geral rudos incompatveis com uma
infinidade de outras atividades.
309
Depoimento prestado perante 8 Vara de Famlia e Sucesses do Foro Central de Porto Alegre no
dia 31/8/2010.
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310
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Vi = visual recordado
for
para
baixo
para
esquerda,
um
sendo capazes at mencionar a pgina do livro ou o local onde colheram a informao. Alguns programas
de variedades formulam desafios a conhecedoras de algum tema.
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direito do autor.
313
pgina 152
315
Mauro Cappelletti, A ideologia no processo civil, revista Ajuris, vol. 23, p. 16 e ss.,
traduo Athos Gusmo Carneiro.
315 Ruy Armando Gessinger no grupo Advogados do Brasil, em 20/2/2013 as 16:46h.
314
Subject: RES: juiz - mais do que qualquer outra profisso - deve desenvolver a ponderao, punctum saliens do seu
poder/dever: PONDERAR todas as alternativas, para poder optar pela mais justa.
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decises318,
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Jos Joaquim Calmon de Passos, apud Wanda Maria Gomes Siqueira, em Notcias eartigos
interessantes, newsletter Advogados do Brasil advogadosdobrasil@ig.com.br 7/7/2009 11h21m;
acrescentando a advogada gacha: ...penso que os bem intencionados pouco conseguem fazer porque
so em menor nmero e ainda existem os que no fazem mal mas no tm temperamento para
questionar, reivindicar e se indignar com as injustias. Resta escrever... e construir espaos para que as
pessoas possam falar desse mal estar, como fizemos com o Grupo Advogadosdobrasil. Sobre a
permanncia de Liebman no Brasil, e a Escola Paulista de Direito, integrada por juristas dos
principais estados, como Calmon de Passos, da Bahia, veja nota supra, ao final do Captulo Dos
Princpios Gerais aos vrios processos:
327
Responsabilizar o juiz foi o tema de maior preocupao do XI Congresso Mundial da
International Academy of Comparative Law, realizado em Caracas de 30 de agosto a 4 de setembro de
1982, conforme registrou CAPPELLETTI e Jos Augusto Delgado, na XV Conferncia Nacional da
OAB, em Foz do Iguau, 4 a 8 de setembro de 1994, no Painel Informtica Jurdica, colhido dia
14/12/2000, as 8 h. em http://www.jfrn.gov.br/docs/especial01.doc
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328
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330
MAUROIS, Andr. Letter Ouverte a um Jeune Homme, Paris, ed. 1966, p.38
335
Ministro
Ari
Pargendler,
discurso
de
posse
no
STJ
http://www.canaleletronico.net/index.php?option=com_content&view=article&id=439
334
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Diz-se prorrogvel a
competncia quando pode ser modificada por acordo expresso ou tcito das
partes. expresso o acordo prorrogando a jurisdio quando as partes
convencionam um Foro de Eleio para tratar questes oriundas do
contrato que celebram. O acordo tcito quando o autor ajuza a ao num
Foro diverso do estabelecido em lei e o ru concorda no oferecendo
exceo de incompetncia no prazo da resposta CPC exige petio que
Op. et loc cit; Porque as pessoas espertas podem ser to tolas? A resposta encontrada
ao
conhecer
o
processo
de
pensamento
e
de
comunicao:
http://www.padilla.adv.br/processo/pensamento/
pgina 160
337
C.F. Art.107. Os Tribunais Regionais Federais compem-se de, no mnimo, sete juzes,
recrutados, quando possvel, na respectiva regio e nomeados pelo Presidente da Repblica dentre
brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo: I - um quinto dentre advogados
com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico Federal com
mais de dez anos de carreira; II - os demais, mediante promoo de juzes federais com mais de cinco
anos de exerccio, por antigidade e merecimento, alternadamente. Pargrafo nico. A lei disciplinar a
remoo ou a permuta de juzes dos Tribunais Regionais Federais e determinar sua
338
O volume de processos do TFR era sufocante, toda competncia da Justia Federal de todo
pas. Quando o particular perdia, recorria; Quando ganhava, alm do recurso havia reexame necessrio.
O TFR proferiu mais de cinqenta mil julgamentos num nico ano, em 1978. As Leis Federais
6.025/78 e 6.030/78 reduziram acesso ao TFR criando grau nico de jurisdio na Justia Federal (Lei
6.025), e na Justia comum nas execues fiscais (art. 34 da Lei 6.030/78), nas causas de valor inferior a
50 ORTNs. A Lei 6.025 foi revogada na dcada de noventa por uma Medida Provisria. A Lei de
Execues Fiscais continua em vigor e aplicada em regies onde, periodicamente, atualizam o valor de
alada a partir do qual cabvel apelao. A norma do art. 899 da CLT remete s regras das execues
fiscais aos feitos trabalhistas e autorizara (em tese) o uso dessa alada recursal mas no temos notcias de
aplicao. CLT, art.899. Aos trmites e incidentes do processo da execuo so aplicveis, naquilo em
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Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; III - julgar, em recurso especial, as causas
decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos
Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal,
ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei
federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.
344
Ilustram postura revolucionria do STJ decises permitindo alterar periodicidade de reajuste de
aluguel, de anual para semestral, contra a vontade do inquilino. Em 23-6-92, sob a presidncia do
Ministro Athos Carneiro que tambm foi Relator, a 4 Turma analisou a divergncia jurisprudencial. No
admitiam alterao: RT 610/146 e 157. Permitiam julgados do prprio STJ: 4 T., Resp 5839, mesmo
Relator e Resp 512, Rel. Min. Barros Monteiro; 3 Resp 14131, Rel. Min. Eduardo Ribeiro. Em
julgamento unnime, os ministros Fontes de Alencar, Slvio de Figueiredo, Barros Monteiro e Bueno de
Souza acompanharam o Relator reconhecendo que, se por um processo judicial pode ser elevado o
aluguel, nada impede que modifique a periodicidade do reajuste (Adv-semanal 92/448-449) e Reajuste
de aluguel in Jornal da OAB/RS Ipsis Litteris, outubro de 1992, p. 15
345
As competncias do Supremo Tribunal Federal esto na Constituio Federal, art.102, inc. I,
sobre processar e julgar, originariamente, a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo
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Na Justia Federal ocorre o mesmo. Depois de julgado pelo Juiz Federal, o processo vai ao TRF
Tribunal Regional Federal e, quando este decide em ltima instncia, em tese o vencido pode veicular os
dois recursos mencionados. Ao STJ, Recurso Especial para discutir matria de legislao.... Mediante
Recurso Extraordinrio ao STF veicula ofensa Constituio. Se a deciso recorrida tiver fundamentos
legais e constitucionais deve interpor os dois recursos.
347
EMENDA CONSTITUCIONAL N 45, DE 8 DE DEZEMBRO DE 2004 (DOU 31/12/2004)
Art. 4 Ficam extintos os Tribunais de Alada, onde houver, passando os seus membros a integrar os
Tribunais de Justia dos respectivos Estados, respeitadas a antigidade e classe de origem. Pargrafo. No
prazo de 180 dias, contado da promulgao desta, os Tribunais de Justia, por ato administrativo,
promovero a integrao dos membros dos tribunais extintos em seus quadros, fixando-lhes a
competncia e remetendo, em igual prazo, ao Poder Legislativo, proposta de alterao da organizao e
da diviso judiciria correspondentes, assegurados os direitos dos inativos e pensionistas e o
aproveitamento dos servidores no Poder Judicirio estadual.
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II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou
residente no Pas;
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional;
IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio
ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e
da Justia Eleitoral;
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o
resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente;
VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro
e a ordem econmico-financeira;
VII - os "habeas-corpus", em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de
autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio;
VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de
competncia dos tribunais federais;
IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar;
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o
"exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e
naturalizao;
XI - a disputa sobre direitos indgenas.
1 - As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver domiclio a outra
parte.
2 - As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o
autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito
Federal.
3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as
causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo
federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia
estadual.
4 - Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal na
rea de jurisdio do juiz de primeiro grau.
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais:
I - processar e julgar, originariamente:
a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos
crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral;
b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio;
c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal;
d) os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal;
e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal;
II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio
da competncia federal da rea de sua jurisdio.
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Em 23.10.2003 havia Justia Militar Estadual em trs estados do pas: So Paulo, Minas Gerais e
Rio Grande do Sul. Neste o Tribunal Militar constitudo de sete juzes, trs togados e quatro militares.
Criado 1918, num dos governos de Borges de Medeiros, com nome de Corte de Apelao da Justia
Militar do Estado (Luiz Juarez Nogueira de Azevedo), A advocacia pblica e a memria da justia
militar www.espacovital.com.br/artigoluizjuares.htm
349
Caso do Rio Grande do Sul. Conselho de Justia TJM Tribunal de Justia Militar estadual, julga
policiais militares estaduais e bombeiros. Vem acontecendo uma reduo do efetivo da Brigada Militar
no Rio Grande do Sul, causando preocupaes com a segurana e suscitando discusso em torno da
inconstitucionalidade de manter Tribunal de Justia Militar Estadual, quando Constituio Federal exige
efetivos superiores a 20.000.
350
Art. 123. O Superior Tribunal Militar compor-se- de quinze Ministros vitalcios, nomeados pelo
Presidente da Repblica, depois de aprovada a indicao pelo Senado Federal, sendo trs dentre oficiaisgenerais da Marinha, quatro dentre oficiais-generais do Exrcito, trs dentre oficiais-generais da
Aeronutica, todos da ativa e do posto mais elevado da carreira, e cinco dentre civis. Pargrafo nico.
Os Ministros civis sero escolhidos pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros maiores de trinta e
cinco anos, sendo: I - trs dentre advogados de notrio saber jurdico e conduta ilibada, com mais de dez
anos de efetiva atividade profissional; II - dois, por escolha paritria, dentre juzes auditores e membros
do Ministrio Pblico da Justia Militar.
351
Na dcada de oitenta, ainda sob influncia do poder pelos militares, era corrente a lio de que o
STF era o Supremo Tribunal, situado na praa dos Trs Poderes, mas que ele, na prtica, no reformava
decises tomadas pelas Cortes Militares porque era o STM era Superior... Na verdade, realmente, o
STM era superior ao STF em pelo menos um aspecto: o prdio do STM muito mais alto do que a
sede do STF...
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da Constituio Federal].
]. Do TJM estadual o recurso ser para o STJ [105 II (a) da
Constituio Federal]]
compete conciliar e
julgar dissdios individuais ou coletivos entre trabalhadores e empregadores,
as controvrsias decorrentes da relao de trabalho, e litgios do cumprimento
de suas prprias sentenas, inclusive coletivas, bem como as contribuies
sociais previstas (para INSS) no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das
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a) derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretao diversa da que lhe houver
dado o mesmo ou outro Tribunal Regional, atravs do Pleno ou de Turmas, ou a Seo de Dissdios
Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, salvo se a deciso recorrida estiver em consonncia com
enunciado da Smula de Jurisprudncia Uniforme do Tribunal Superior do Trabalho; (Note a diferena para
o Art. 105, da Constituio Federal pelo qual o STJ dirime dissdios entre Tribunais diversos)
b) derem ao mesmo dispositivo de lei estadual, Conveno Coletiva de Trabalho, Acordo
Coletivo, sentena normativa ou regulamento empresarial de observncia obrigatria em rea territorial
que exceda a jurisdio do Tribunal Regional prolator interpretao divergente, na forma da alnea a;
(Note a diferena para o STJ que examina s violaes as normas federais; a competncia do TST muito
mais ampliado que a do STJ)
c) proferidas com violao de literal dispositivo de lei federal, ou da Constituio da
Repblica.
Da deciso do TST possvel veicular dois tipos de recursos ao
STF, que funcionaria como um quarto grau de jurisdio no
Extraordinrio por ofensa Constituio [102 III (aa) da Constituio Federal]:; ou em
Recurso Ordinrio quando denegado "habeas-corpus", mandado de
segurana, "habeas-data" ou mandado de injuno ajuizado perante o TST
[102 II (a) da Constituio Federal]].
352
O Presidente Itamar Franco quis instalar um segundo TRT em Minas Gerais na sua cidade natal.
Encomendou ao TST estudo da demanda de servio atendida pelo TRT para justificar a deciso. O
Estudo do TST concluiu que o volume de servio indicava necessidade de instalar um terceiro TRT em
So Paulo e um segundo TRT no Rio Grande do Sul, cujas demandas eram maiores do que as do TRT
mineiro. Os custos envolvidos fizeram abandonar o projeto. Vilson Bilhalva, ento presidente do TRT4R., recorda que, na poca, vrias cidades do RS disputavam a sede de um 2 TRT gacho. Novo
Hamburgo, com economia forte e considervel demanda de reclamaes contra empresas de calados
mas demasiado prxima de Porto Alegre no descentralizando o servio. Santa Maria, centro geogrfico
do Estado, possua demanda regional pequena. Pelotas, centro de regio com demanda relativamente
extensa, aspirava impulso na economia outrora muito mais forte. Mas Caxias do Sul possua demanda
maior que da regio sul e propiciava maior descentralizao, alm de constituir a regio que mais crescia
no Estado.
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Ao longo de meio sculo, a Lei 1.060/50 que regula a Dispensa de Custas e a Assistncia
Judiciria recebeu diversos aperfeioamentos e o instituto continua em constante evoluo. A recente
polmica sobre s pessoas jurdicas poderem, ou no, desfrutar do benefcio. H argumentos e decises
em favor de empresas familiares ou levadas a situao de insolvncia, no raro pelos fatos que
justamente discutem judicialmente. Por exemplo, ocorrido um incndio com destruio da sede da
empresa, equipamentos, matria prima, produtos finais, etc., a seguradora recusa a indenizao, sem a
qual a empresa no pode prosseguir. O valor da causa elevado, e conseqentemente as custas, que a
empresa, com atividades paralisada pelo sinistro e com muitas obrigaes a cumprir, no tem meios de
atender. Veja detalhes em www.padilla.adv.br/processo/assist.htm
Por outro lado, aps a edio da Constituio Federal de 1988, houve confuso entre dois institutos,
da gratuidade da justia e da iseno de custas. Processos onde a dispensa das custas vinha sendo
desfrutada foram convertidos em diligncia exigindo dos beneficirios comprovar estado de pobreza
acenando com o art. 5 - LXXIV, da Constituio Federal que teria revogado normas legais do art.4, da
Lei Federal 1.060/50, com redao da Lei Federal n. 7.510/86, segundo o qual basta declarao da parte,
na prpria petio, que se presume verdadeira. Julgamento unnime do plenrio do Tribunal de Justia do
Rio de Janeiro em 26-2-91, voto do ponderado e erudito Desembargador Barbosa Moreira, qualificou
essa interveno como "odiosa restrigenda", asseverando ser: " ... muito surpreendente, dada a
orientao geral da nova Carta,
de marcada preocupao social, a que no se conceberia ficasse
alheio tema da facilitao do acesso a Justia (...). Bem ponderada a questo, todavia, percebe-se que,
com tornar obrigatria a prestao da assistncia jurdica na hiptese de comprovao da
insuficincia de recursos, de modo algum proibiu a Constituio Federal que o legislador ordinrio
fosse alm e outorgasse o benefcio mesmo sem prova da carncia. (adv. n. 54043). O dispositivo da
magna carta que provocou toda polmica, art. 5-LXXIV, nasceu da tese do Professor Walter Ceneviva
aprovada no I Encontro Nacional sobre Assistncia Judiciria realizado em So Paulo em setembro de
1985 (cf. Revista dos Tribunais vol. 602, pg. 286-91) e imps nus ao Estado e no s partes. Obriga o
Estado a assegurar aos pobres a assistncia por advogados pagos pelos cofres pblicos, nascendo da a
obrigao aparelhar uma defensoria pblica. Art.4, da Lei 1.060/50, determina: A parte gozar dos
benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no
est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio
ou de sua famlia. O tempo verbal imperativo: Gozar ... mediante simples afirmao, na prpria
petio inicial. Logo, inexiste possibilidade para a interpretao restritiva. O egrgio Superior Tribunal
de Justia dirimiu a controvrsia pela 3 Turma, em 24 de outubro de 1989, unanime, Resp 1009-SP,
Relator o Ministro Nilson Naves, confirmou a validade do art. 4 da Lei Federal n. 1.060/50, e a
presuno legal de veracidade da alegao de pobreza lanada, pelo procurador, no corpo do
requerimento forense, RSTJ v. 7, p. 414 e 415. Mas persistiu o exigir comprovao, inclusive recusando
andamento aos recursos interpostos sem pagamento de custas processuais, muito embora, por evidente, o
recurso interposto contra deciso que indefere ou revoga o benefcio da Assistncia Judiciria deve ter
efeito suspensivo, no s por expressa disposio legal, Lei 1.060/50, art. 17, mas por lgica: indeferido
o benefcio o prejudicado recorre mas o recurso no ser processado ou conhecido porque no
pode pagar as custas o que no ofende garantia constitucional de acesso aos Tribunais (art. 5 - XXXV).
TRF-1 R. "Nenhum recurso pode ser deserto antes de examinado o pedido de Assistncia
Judiciria anterior ..." (Tribunal Regional Federal 1 R. Agravo de Instrumento n. 89.0.0617-6/DF, Rel.
Dr. Cato Alves, v. unnime de 4-12-91 Adv 53590; cf. tb. 53681). No TJRGS, o Des. Francisco Jos
Pellegrini adverte para no confundir benefcio de gratuidade com o de assistncia judiciria e
definiu:
Gratuidade - o benefcio que se defere diante da afirmao da necessidade, nos termos do art.
4. da Lei 1.060/50, e sob as penas estabelecidas no 1. do mesmo art., o qual adverte que se presume
pobre, at prova em contrrio, quem afirmar esta condio nos termos desta lei, sob pena de pagamento
at o dcuplo das custas judiciais.
Assistncia Judiciria o servio prestado pelo Estado queles que provarem necessidade, cf.
art. 5., inc. LXXIV da CF, que prescreve que o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita
aos que provarem insuficincia de recursos.
O Des. Pellegrini salienta que se trata de pedido de gratuidade da Justia que por dizer com o
direito de acesso ao judicirio instituto nobre, que recomenda liberalidade no seu deferimento.
(70000282814) fonte: ESPAO VITAL por Marco Antonio Birnfeld, Jornal do Comrcio, 10 a 12 de
dezembro de 1999, pg. 27, tambm disponvel via Internet: http://www.espacovital.com.br
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O Cdigo Brasileiro Disciplinar de Futebol, com 347 artigos, aprovado pela Portaria n 702/81,
de 17 de dezembro de 1981, do Ministro de Estado da Educao e Cultura, atendendo proposta do
Conselho Nacional de Desportos, conforme inc. III, do art. 42, da Lei 6.251/75, e art. 63, do Decreto
80.228/77, foi publicado no Dirio Oficial da Unio de 23/12/81, nas pgs. 24.623 a 24.643, e
reproduzido na Lex de 1981, pgs. 2.314 a 2.352, serviu de padro aos desportistas profissionalizados.
Posteriormente, Portaria n 629/86, de 2 de setembro de 1986, o Ministro de Estado da Educao e
Cultura, atendendo proposta do Conselho Nacional de Desportos, conforme inc.III, do art. 42, da Lei
6.251/75, e art. 63, do Decreto 80.228/77, aprovou outro Cdigo com 310 artigos, publicado no Dirio
Oficial da Unio de 3/9/86, nas pgs. 13.198 a 13.209, e reproduzido na Lex de 1986, pgs. 1.848 a
1.892. Esse, o Cdigo Brasileiro de Justia e Disciplina Desportiva serviu de padro para todos
desportos no profissionais, inclusive o universitrio (Cdigos Disciplinares; Jornal do Comrcio de
Porto Alegre, segunda-feira, 13-12-1993 p.14 Segundo Caderno; Revista de Processo, RT So Paulo,
abril-junho de 1994 a . 19, v. 74, p.175-178; Revista Trabalho e Processo, ed Saraiva, v.1 junho 1994, p.
89-83; Adv-Advocacia Dinmica, COAD, Boletim Informativo Semanal n4/94, 30-1-1994, p. 44-42;
Nossos Tribunais, COAD n 4/94, 30-1-1994, p. 71-69.
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Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
mas
homenagem
do
sim
vencedor
uma
ao
Caderno, pg.12).
Os
tribunais
modernos reconheceram a
importncia da correta fixao
da verba honorria. Exceto na
Antiga
Roma,
onde
os
advogados viviam e o faziam
regiamente das honrarias
prestadas pelos vencedores,
da a denominao de verba
honorria,
do
latino
honorarius, impor ao vencido
a remunerao do patrono
vencedor, decorre de princpio
elementar de Direito Natural,
pelo qual o que d causa s
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A verba honorria
empobrecimento injustificado.
deve
ter
justa
fixao
para
evitar
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da Justia, da qual
injusta, o que se poder admitir, a equidade vir corrigir seu rigor, aplicando o princpio que nos vem do
Direito Natural, em face da verdade sabida ou da razo absoluta. Objetive-se, pois no principio que modera ou
modifica a aplicao da lei, quando se evidencia o excessivo rigor, o que seria injusto (ob. e loc. cits.).
Finalizando: O Cdigo de Processo Penal nacional institui o
princpio de que o juiz, quando autorizado a decidir por equidade, aplicar a
norma que estabeleceria se fosse legislador (ibidem).
O art. 125, III, do CPC, reprime os atos contrrios dignidade
da Justia. Os honorrios so aviltantes quando calculados sobre causas de
pequena expresso econmica em razo das regras que informam os critrios
de fixao do valor da causa, ou de artimanhas do devedor que faz demorar
processo de execuo com ocultamento, etc...
Exemplo de processo onde o autor atribui valor nfimo ao para
reduzir os efeitos da derrota e economizar nas custas o pedido de
indenizao que tramitou na 4 Vara da Fazenda Pblica da Capital Gacha, 2 Juizado de Direito,
processo 01191282825 movido pela Sucesso de Augusto Gomes Gueiral, a Joo Jos Pereira Moreira e
outros. O processo chegou ao Tribunal de Justia na AC 598367050, Rel. Des
Marilene Bolzanini Bernardi - votao unnime de 27 de outubro de 1999 com
Des. Dcio Antnio Erpen e Joo Pedro Freire, negou provimento ao apelo do
autor, e deu provimento ao recurso do ru para elevar a verba honorria a 60
URHS. Fundamentou a ilustre Relatora:
o valor da causa, consoante pude constatar por consulta Contadoria,
corresponde, na realidade, a apenas 50 URCs, ou seja, ao valor de alada, de molde que,
ainda que fixados honorrios em 20%, o montante final girar em torno de R$ 80. E esse
valor nfimo, no remunerando condignamente o trabalho desenvolvido no encontrando
eco em quaisquer dos parmetros estabelecidos pelo art. 20, 3 e 4, do CPC, pelo que
se impe sua majorao, atendido ao zelo desenvolvido e trabalho prestado em feito que se
arrasta por vrios anos.
O arbitramento percentual em causas pequenas e trabalhosas
nega vigncia ao 4, do art. 20, do CPC:
A Lei afasta o critrio percentual
e manda usar a eqidade.
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dizer
que,
at
1994,
havia
um
sistema
hbrido:
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era uma indenizao da parte contratante porque havia possibilidade de subrogao do advogado (art. 99, 1, Lei 4.215/63) em alguns casos, como quando havia
contrato de honorrios assim dispondo. A partir da Lei 8.906/94, art. 23,
constitui direito autnomo do advogado a execuo da sucumbncia, que
passa a ser uma de bonificao ao advogado vencedor. Isto : Instituiu a
distrazzione ex lege.
A distrazzione ex lege mais um forte motivo para que os
honorrios no sejam aviltantes, porque ofendem o advogado, a quem
pertencem. Os 3 e 4, do art. 20, do CPC, determinam os critrios de
aplicao, sendo a equidade na fixao o patamar mnimo. A equidade
buscar o justo,
o razovel.
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13, registrou que a remunerao dos magistrados. Em janeiro de 1986, um juiz de direito em
incio de carreira recebia o equivalente a 322 OTN mensais, e que aquele seria um patamar justo
para remunerao dos juzes em incio de carreira. Motivava a greve, que em decorrncia da
inflao, a remunerao dos juzes sofreu uns achatamentos. Embora o movimento grevista no
tenha posto fim ao achatamento inflacionrio, minorou seus efeitos.
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Para o
Para o
Para entender a
Breve Histria
Sobre a
e as Leis em O Profeta Gibran Khalil Gibran em primorosa traduo de Mansour Chalitta interpretado por
Tni Luna: www.padilla.adv.br/teses/leis.mp3
Crime e do Castigo inspirada anlise de Gibran Khalil Gibran em O Profeta primorosa traduo de Mansour Chalitta
interpretado por Tni Luna www.padilla.adv.br/teses/crime.mp3
Sumrio do Livro II
Teoria Geral dos Recursos e impugnaes no recursais:
Espcies de Julgamento com mrito (art. 269 + 794 CPC) e sem (art. 267) .
O duplo grau de jurisdio (introduo).
Inconformidade, nulidades e Fungibilidade.
Evoluo do transito em julgado imediato no Direito Romano at a definio
dos modernos contornos do sistema recursal.
Luiz Fernando Coelho, comentando nosso resumo, publicado na Revista de Direito Civil
21, da Teoria Crtica Direito, disponvel em http://www.padilla.adv.br/teses/normas/
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Caractersticas e excees.
Quatro graus de jurisdio.
Qualidades e Defeitos do duplo grau.
Princpio da lealdade.
Relao com o princpio da sucumbncia.
Fundamentos do direito de recorrer.
Modalidades de processo.
Provas e a instruo.
Instrumentalidade e utilitarismo.
Inspeo Judicial.
Recursos em espcie + Conceito.
Apelao.
Agravos: os dez tipos de agravo!
Necessrio autenticar cpias.
Embargos Infringentes.
Embargos Declaratrios.
Embargos Contra Despachos.
Recursos Extraordinrios.
Recurso Especial.
Recurso de Revista.
Embargos de Divergncia.
Outros recursos.
Sucedneos Recursais e a Teoria Critica do Direito.
Exceo de pre-executividade.
Ao monitria.
Mandado de Segurana e Correio Parcial.
Bibliografia:
LVARO OLIVEIRA, Carlos Alberto e MITIDIERO, Daniel. Curso de Processo
Civil Teoria Geral do Processo Civil. Atlas, SP, 2010. V.1 (ISBN: 978-85224-5664-2)
ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Do Formalismo no Processo Civil, 3.
ed.. So Paulo: Saraiva, 2008.
ALMEIDA Filho, Jos Carlos de Arajo. Processo Eletrnico e Teoria Geral do Processo
Eletrnico. Rio de Janeiro, Forense, 2010. 3 ed.
ALVIM, Anglica Arruda. Princpios Constitucionais do Processo. Revista de Processo, So
Paulo, ano 19, n 74, 1994.
ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. 3 ed. v. I, So Paulo: Revista dos
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ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Teoria Geral do Processo, Elementos de. Forense
___________. Teoria Geral do Processo. Forense, Rio de Janeiro, 2003. 8 ed.
AMARAL DOS SANTOS, Moacyr. Primeiras linhas de Direito Processual Civil. Saraiva. vol.
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AMENDOEIRA Jr., Sidnei. Manual de Direito Processual Civil, TGP e fase de conhecimento
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ANGELIS, Barrios de. Teoria Del Proceso. De Palma, Buenos Aires, 1979
ARONE, Ricardo. O princpio do livre convencimento do juiz.
ARRUDA ALVIM. Curso de Direito Processual Civil, vols. I e II.
VILA, Humberto Bergmann. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios
jurdicos. So Paulo, Malheiros, 2004. 3 Ed.
AZAMBUJA, Darcy. Teoria geral do Estado. So Paulo, Globo, 1995. 34 ed.
BAETHGEN, Walter Eduardo. As Condies da Ao no Novo Cdigo de Processo Civil in`
Revista Forense, vol 251, p.16 e ss.
__________. Contra a Idia de Uma Teoria Geral do Processo in` Revista Interamericana de
Direito Processual Penal, vol. 12, p. 38 e ss.
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. A Funo Social do Processo Civil Moderno e
o Papel do Juiz e das Partes na Direo e Instruo do Processo. Revista de
Processo, So Paulo, ano 10, n 37, 1985.
BARRIOS DE ANGELIS.
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CUNHA, Mauro e SILVA, Roberto Geraldo Coelho. Guia para Estudo da Teoria
Geral do Processo. Porto Alegre, Livraria e Editora Acadmica Ltda, 1988.
3 ed.
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virtual
processual
civil
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TESHEINER,
Jos
Maria.
Elementos
http://www.padilla.adv.br/ufrgs/tgp/Tex.zip
para
uma
TGP.