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VI.1
FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
PRIMERA
PRETENSIN PRINCIPAL: IMPRODUCTIVOS DE MANO
DE OBRA Y EQUIPOSPrimera Pretensin principal:
Pago de montos reclamados en la carta N JJC/P-0102WO001-2012/1058 el 19 de diciembre de 2012
VI.1.1
contractual
el
A
continuacin
detallamos
las
principales
contractuales y legales incumplidas por Chinalco:
VI.1.8
disposiciones
CLUSULA CONTRACTUAL
Numeral 4.1 de los Trminos
de Referencia
Numeral 7 del Plan de Trabajo
Literal c) de la WO 001
Segundo
Prrafo
de
la
Clusula
1
del
Contrato
General
de
Servicio
de
Operaciones
Punto I de la WO 001
entre
05
km;
B)
Procedimiento (tem 42) En
alerta
Roja
(...)
los
operadores
permanecern
laborando en sus cabinas; C)
Procedimiento (tem 45) Los
meses de octubre a abril de
cada ao son temporadas de
tormentas elctricas
Terminos
de
Referencia
Numeral 4.2 del concurso
012-2011.
Numeral 2, literal B del
documento
contractual
Comentarios
a
detalles
observados por Chinalco
Chinalco
aprobar
las Numeral 1.7 del Contrato de
correspondientes
CSI
u Servicios
Generales
de
rdenes
de
Cambio, Operacin
otorgando al Contratista los N MC0084GSA
mayores
costos
y
las
ampliaciones de plazo que
correspondan, en caso de : i)
demoras
por
parte
de
Chinalco en la emisin de
aclaraciones
escritas
conforme a lo sealado en el
segundo
prrafo
de
la
Clusula Primera; ii) mayores
trabajos por cambios en la
ingeniera o derivados de
informacin entregada por
Chinalco al Contratista de la
suscripcin del Contrato
En caso se ejecuten nuevos Literal C de la WO 002
servicios
encargados
por
Chinalco a terceros o al
Contratista se suscribirn la
orden de trabajo respectiva
de acuerdo al Contrato.
Asimismo, en caso que
cualquiera de los servicios
interfiera por causas no
imputables al Contratista en
la ejecucin del Servicio o
viceversa, las partes debern
Suministro de concreto
cargo de Unicon
reestructurar
los
cronogramas aplicables a
cada servicio contratado por
el
Contratista,
Chinalco
reconocer la ampliacin de
plazo y/o mayores costos que
estas
modificaciones
pudieran
significar,
debidamente
demostradas,
respecto de cada Orden de
Trabajo celebrada por el
Contratista, incluyendo los
reajustes
que
resulten
aplicables
por
ejecutar
trabajos dentro del periodo
de lluvias al que se hace
referencia en el literal 1 de la
WO 002.
Revisar cada valorizacin y
ms tardar cinco da hbiles
despus
de
recibida,
notificar
al
Contratista
acerca del monto no objetado
que Chinalco acepta pagar.
En el caso de demoras en el
pago
de
valorizaciones,
Chinalco
pagar
al
Contratista intereses TAMN
hasta la fecha efectiva de
pago.
Luego de haber conciliado
respecto de un monto en
disputa, Chinalco pagar al
Contratista, de acuerdo a lo
acordado en esa conciliacin,
reteniendo el 10% del monto
adeudado al Contratista.
En caso no se llegue a un
acuerdo respecto de los
montos facturados objetados,
Chinalco podr retener el
pago
de
los
montos
facturados objetados hasta
que un rbitro o Corte de
jurisdiccin expida una orden
judicial, sentencia u otra que
Prrafo 2,
Contrato.
Clusula
del
Clusula D, literal c) de la WO
001.
Clusula
12
de
las
Obligaciones Adicionales de la
WO 001
despus de la entrega de la
carta de adjudicacin.
Asimismo, reconocer los
incrementos
debidamente
demostrados
de
los
materiales o insumos que
puedan
verse
afectados
durante
la
fecha
de
presentacin de facturas.
Entregar las reas a nivel de
plataformado.
Proveer las bloquetas de
concreto y el concreto a
travs de unicon segn las
especificaciones tcnicas.
Proveer
el
concreto
en
cualquier trabajo de la obra.
Clusula
16
de
las
Obligaciones Adicionales de la
WO 001
Trminos
Concurso
Trminos
Concurso
Trminos
Concurso
VI.1.12
En contraposicin a con dichos incumplimientos de parte de
Chinalco, JJC s cumpli con construir la nueva ciudad de
Morococha, a satisfaccin de Chinalco. Para lograr esto, JJC no
solo se sobrepuso a las disruptions que gener Chinalco sino
que hizo lo posible para mitigar el impacto de stas, todo ello en
beneficio de la obra.
VI.1.13 Consecuencias
de
la
responsabilidad
por
inejecucin de las obligaciones del Contrato y de la
WO-001:
VI.1.13.1 DISRUPTIONS QUE CAUSAN DAO A JJC
VI.1.13.1.1
El cuadro presentado en el numeral VI.1.11 demuestra
detalla las obligaciones que Chinalco incumpli y que
afectaron la programacin y el sistema constructivo- tren de
la obra, produciendose disruptions o interrupciones que
originaron improductivos en mano de obra y equipos, as
como daos a la oficina principal de JJC y otros que nos
UN
DEUDOR
ANTE
SU
VI.1.13.4.1
Cuando el deudor no cumple con la diligencia debida.
La doctrina establece que es cuando:
El deudor no aport la utilidad (entindase que el
cumplimiento de la prestacin le sea til al acreedor)
comprometida en el deber central, lesionndose con ello el
inters de prestacin del acreedor.
El deudor no aport la prueba respecto al lmite de su
responsabilidad, en caso fortuito o fuerza mayor, con lo
cual quedara liberado inmediatamente, salvo que hubiera
pactado asumir los daos y perjuicios causados por tales
hechos.
El deudor lesion el inters autnomo de proteccin
(entindase los actos tendentes a proteger la prestacin a
cargo del deudor).
VI.1.13.4.2
Sin perjuicio que el Cdigo Civil Peruano contempla el
principio favor debitoris (a favor del deudor), hay supuestos
de excepcin como as lo explica el doctor Leysser Len
respecto a la inejecucin de una prestacin:
Quien ha contratado y no ejecuta la prestacin
empeada, o lo hace mal, y provoca, as, un agravio a
la contraparte una prdida dineraria, por ejemplo-,
distorsiona el ciclo vital de la relacin obligatoria
nacida del acuerdo, cuyo destino natural es la plena
satisfaccin del inters del acreedor, mediante la
PLANOS
VI.1.13.8.1
La entrega parcial, tarda y defectuosa de la ingeniera,
planos para construccin, por parte de Chinalco para la
ejecucin del Contrato caus dao a JJC, al constituir un
requisito fundamental para definir las obligaciones a nuestro
cargo, tal como lo establece el literal C. "Perodo de
Ejecucin de Servicios" de la Orden de Trabajo W0-001 y se
confirma en el numeral 16 de las Obligaciones Adicionales a
la W0-001.
VI.1.13.8.2
Existe abundante documentacin que prueba el
cumplimiento negligente de Chinalco de esta obligacin
esencial que se ha sealado a lo largo de la demanda y que
se adjuntan como anexos.
VI.1.13.8.3
Est probado que Chinalco ha actuado con
negligencia grave al no cumplir con su obligacin esencial de
la entrega de ingeniera planos para construccin, hecho
tipificado en el artculo 1314 del Cdigo Civil.
VI.1.13.8.4
JJC sufri daos que tienen que ser resarcidos por el
actuar negligente de Chinalco al entregar los planos para
construccin en forma parcial, tarda y defectuosa,
produciendo este actuar negligente disruption o
interrupcin.
VI.1.13.9 DEMORA EN RESPUESTA A CONSULTAS
VI.1.13.9.1
Hemos probado que las consultas efectuadas por JJC,
cuyo plazo mximo de respuesta era de cinco (5) das
conforme a la Clusula 1 del Contrato, fueron atendidas por
Chinalco extemporneamente; y, en algunos casos, nunca
se respondieron.
VI.1.13.9.2
La falta de respuesta oportuna y/o la falta total de
respuesta a nuestras consultas conducentes a El
incumplimiento de los plazos oportunos para que JJC tuviera
la informacin tcnica correspondiente para la ejecucin de
los trabajos de la WO-001 demuestra no solo el actuar
negligente de Chinalco, lo que se agrava al impedir que
nosotros podamos cumplir con nuestro sistema constructivo-
GENERADORES
DE
VI.1.13.10.1
Retrasos
en
la
Obtencin
de
Fotocheckshabilitacin de trabajadores: Hemos probado
la existencia de disruptions o interrupciones producidas por
la falta de validaciones oportunas de los exmenes mdicos,
charlas de induccin y entrega de fotochecks por causas
imputables a Chinalco.
VI.1.13.10.2
Falta de Mano de Obra Local: Hemos probado que
Chinalco despus de 145 das de iniciados los trabajos de la
WO-001, determin que no poda cubrir el requerimiento de
personal local, por lo que, JJC debe contratar directamente a
personal forneo.
VI.1.13.10.3
Nuevo Estndar de Seguridad para Tormentas
Elctricas: Hemos demostrado que Chinalco en forma
unilateral modific el procedimiento en caso de tormentas
elctricas, creando nuevas consideraciones no tenidas en
cuenta por JJC, al momento del inicio de la ejecucin de los
trabajos de la WO-001
VI.1.13.10.4
Nuevo Estndar de Seguridad para Operadores
de Equipo: Hemos probado que Chinalco modific
unilateralmente los alcances del Anexo E del Contrato,
estableciendo nuevos requisitos y evaluaciones para la
contratacin de operadores de vehculos y equipos mviles
por JJC; lo que nos fue comunicado 6 meses despus de
haber sido aprobadas.
VI.1.13.10.5
Retrasos y deficiencias en el Suministro de
Concreto: Hemos probado que constitua obligacin
esencial de Chinalco proveer la totalidad del concreto para
la obra, lo cual incumpli en plazo y calidad, no pudiendo
VI.2
VI.2. FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA SEGUNDA Y TERCERA
VI.2.1
VI.2.2
VI.3
FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
CUARTA
PRETENSIN PRINCIPAL: BLOQUEO DE CARRETERA
POR NEVADA
FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
QUINTA
PRETENSIN PRINCIPAL: TOMA DE CARRETERA EL 4
DE ABRIL DE 2012 POR PROBLEMAS DE DOE RUN
Al igual que en la cuarta pretensin mencionada,
Chinalco haba aceptado el pago a favor de JJC de los
montos que se deriven por paralizaciones en caso
fortuito y/o de fuerza mayor.
Por lo cual, de conformidad con el Anexo 3.6 de la WO001 y el artculo 1317 del Cdigo Civil, Chinalco es
responsable y debe asumir los costos derivados de tal
hecho y que hayan afectado a JJC.
Como Chinalco ha denegado su reconocimiento y pago,
corresponde que el Tribunal Arbitral le ordene que
cumpla con el pago de la suma de S/. 321,757.15, ms
intereses hasta la fecha efectiva de pago e IGV.
VI.5
VI.6
FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
OCTAVA
PRETENSIN PRINCIPAL: PARADA DE SEGURIDAD
SOLICITADA POR CHINALCO EL 14 DE NOVIEMBRE DE
2011.
Chinalco dispuso una parada para charlas de seguridad
dentro del horario de la jornada laboral,
interrumpindola y, sin justificacin alguna, pretende
desconocer el pago a JJC por el impacto sufrido como
consecuencia de tal parada.
Como Chinalco ha denegado su reconocimiento y pago,
corresponde que el Tribunal Arbitral le ordene que
cumpla con el pago de la suma de S/. 36,663.92, ms
intereses hasta la fecha efectiva de pago e IGV.
En el marco contractual de la ejecucin de una obra,
Chinalco orden a JJC que realice una parada de
seguridad, lo que interrumpi la obra, por lo cual,
Chinalco debe asumir el costo derivado de dicha
instruccin.
VI.8
FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
NOVENA
PRETENSIN PRINCIPAL: APOYO CON PERSONAL
LOCAL A LA COMUNIDAD DE MOROCOCHA
Pese a las coordinaciones efectuadas con Chinalco y
haberle
remitido
el
presupuesto
adicional
correspondiente al apoyo concedido al personal local
para que asistan a los eventos organizados por la
FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
DCIMA
PRETENSIN PRINCIPAL: INDEMNIZACIN POR SEDE
CENTRAL
De lo expresado por JJC en los fundamentos de hecho y
los fundamentos jurdicos de su primera pretensin,
Chinalco incumpli con sus obligaciones derivadas del
Contrato y la WO-001, lo que conllev dao a la sede central
de JJC, el mismo que debe ser reconocido y pagado por
quien lo caus: Chinalco.
Conforme al artculo 1321 del Cdigo Civil, a
saber:
Artculo 1321.- Queda sujeto a la indemnizacin de
daos y perjuicios quien no ejecuta sus
obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa
leve.
El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin
o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso,
comprende tanto el dao emergente como el lucro
cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y
directa de tal inejecucin.
Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso de la obligacin, obedecieran a culpa
leve, el resarcimiento se limita al dao que poda
preverse al tiempo en que ella fue contrada.
FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
UNDCIMA
PRETENSIN PRINCIPAL: GASTOS ARBITRALES
Segunda Pretensin Principal: Pago de costas y costas por
Chinalco
VI.310.1
Por ltimo, corresponde que el Tribunal Arbitral
determine a quin y en qu proporcin corresponde el pago
de los gastos arbitrales, costas y costos del proceso.
VI.10.2
De conformidad con lo establecido en el artculo
57 del Reglamento de Arbitraje del Centro de Arbitraje de la
Cmara de Comercio de Lima, corresponde en este punto
que el Tribunal Arbitral se pronuncie acerca de los gastos del
presente arbitraje, a fin de determinar si alguna de las
partes debe asumirlos en su totalidad o si, por el contrario,
cada parte deber asumir sus propios gastos y los que sean
comunes en partes iguales.
VI. 3.310.3
Caso
199 Clark
9
Concrete
vs. General
Services
Administrati
on
Descripcin
El contratista
estuvo
en
proceso de la
construccin
de un edificio
de
oficinas,
cuando la otra
parte,
redise
la
construccin
para hacerlo
ms apto para
soportar
el
estallido
de
una bomba.
El contratista
utiliz
el
mtodo
del
measured
mile
para
sustentar su
reclamo
de
daos por las
Resumen de
la Decisin de
la Corte
El
Tribunal
precis que el
propsito
del
anlisis
del
measured mile
es permitir una
comparacin de
los
costos
operativos en la
ejecucin
del
trabajo durante
diferentes
perodos
de
tiempo
impactados por
ciertas
acciones.
Comentari
o
El mtodo
del
measured
mile
ha
sido
utilizado
anteriorme
nte
para
comparar
situaciones
normales
de
productivid
ad
con
aquellas en
las
que
hubo
afectacin
a
la
secuencia
constructiv
a, a efectos
de
determinar
ineficiencias
operativas
resultantes de
los
cambios
en el diseo
implementado
s
por
el
Gobierno.
199 Appeal
of Batteast gan
1
Batteast
la
Constructio adjudicacin
n CO.
de
un
contrato de la
armada para
construir
barracas
y
comedores en
el
Fuerte
Bragg,
Carolina
del
Norte.
la prdida
de
productivid
ad real.
El
Tribunal
deneg
la
recuperacin
conforme a esta
forma
de
sustento;
sin
embargo,
otorg
la
recuperacin
basndose
en
el
testimonio
del
superintendent
e del proyecto.
El
superintendent
e
haba
declarado que
antes
del
cambio,
el
promedio
de
produccin fue
140 bloques por
pen al da.
Luego
del
cambio,
el
promedio
de
produccin fue
75 bloques por
pen al da.
Las
construccione
s
fueron
soportadas
por
ladrillos
exteriores.
Luego
de
iniciado
el
proyecto,
el
Gobierno
emiti
una
modificacin
contractual
que cambi la
mezcla
de
mortero
y
aadi
sujetadores
Usando
el
centrales para mtodo
del
el
measured mile,
Al igual que
en
este
caso,
la
productivid
ad de JJC se
vio
afectada
por
las
disrupcione
s
producidas
por
Chinalco y
correspond
e
la
utilizacin
del mtodo
del
measured
mile
para
determinar
exactamen
te
tal
prdida de
productivid
ad.
reforzamiento el
Tribunal
vertical
de laud
acero.
otorgando
los
daos
por
Batteast
prdida
de
reclam que productividad a
este
cambio Batteast.
redujo
su
productividad
operativa.
Batteast
sustent
un
reclamo
calculado
mediante
la
sustraccin
del
costo
operario
presupuestad
o del costo
operario real.
198 S.
Leo Un
La corte otorg
4
Harmonay, subcontratista los daos por
Inc. v. Binks mecnico de prdida
de
Manufacturi tuberas,
S. eficiencia
ng Co.
Leo
basndose
Harmonay,
sobre
las
reclam que observaciones
el contratista personales de
general, Binks su
testigo
Manufacturing experto.
Co., lo forz a
incrementar
sus
equipos
por
encima
del nivel de
productividad
econmico del
proyecto,
incluyendo la
expansin de
una planta de
Cuando se
produce
una
variacin
en la mano
de obra, se
produce a
la vez una
afectacin
al nivel de
productivid
ad.
En
este
caso, hubo
problemas
para
la
contrataci
n
de
la
mano
de
obra local
ensamblaje
automotriz.
Pese
a
la
existencia de
demoras
excusables,
Harmonay
fue requerida
para
incrementar el
tamao de su
equipo de 26
trabajadores a
un pico de 98
trabajadores.
Asimismo,
introdujo dos
turnos
adicionales,
de
esta
manera
se
condujeron
operaciones
de 24 horas
por
da.
Harmonay
reclam que
el incremento
operativo
y
equipos
adicionales
resultaron en
una
prdida
neta
de
eficiencia. La
fuerza
operativa
adicional
haba
excedido
lo
anticipado,
niveles
por causas
atribuibles
a Chinalco,
lo
que
produjo
prdida de
productivid
ad a JJC.
ptimos
operativos
como tambin
el
trabajo
disponible.