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Nulidade;
Mrito;
Extino da punibilidade;
Autoridade arbitrria;
OBSERVAO:
Prova- A prova d a certeza sobre um determinado fato.
Indcios de autoria- Mostram um caminho para a certeza de um
determinado fato, os indcios nos levam a achar que algo aconteceu
de uma determinada forma.
A prova da materialidade do fato caracterizada pela certeza de
que o fato existiu.
NULIDADEPedido em caso de nulidade de competncia: que seja anulado
desde
o
incio
o
processo.
Pedido em caso de ilegitimidade de parte: que seja anulado desde
o incio o processo.
Caso a denncia seja oferecida sem exame de corpo e de delito, e
esse for obrigatrio, pede-se a nulidade do processo com base no
art.564, III, b. Pedido, que seja anulado desde o incio o
processo.
Denncia genrica (Promotor no descreve local, horrio e forma,
oferece a denncia) - Nos casos envolvendo denncia genrica
(ver art.41 CPP), alegar nulidade desde de o incio do processo por
violao do art. 564, IV c/c art.395, I.
CPP- Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas
circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo,
a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.
OBSERVAO:
Se a nulidade no acontecer desde o incio, dever ser pedida a
nulidade a partir do ato seguinte que tenha acontecido a
nulidade.
CPP- Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos:
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Redao dada pela Lei n 11.719, de
2008).
I - for manifestamente inepta; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou (Includo
pela Lei n 11.719, de 2008).
III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. (Includo pela Lei n 11.719, de
2008).
Pargrafo nico. (Revogado). (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
OBSERVAO:
Condies da ao: legitimidade, interesse de agir ou necessidade de agir (o interesse
processual, o interesse jurisdicional da ao penal existir. Algumas vezes no razovel
a instaurao da ao penal), justa causa (suporte probatrio mnimo para o
oferecimento da denncia, ou seja, prova da materialidade do crime e indcios
suficiente de autoria ou participao), possibilidade jurdica do pedido (conduta
tipificada em lei).
Se a tese for falta de prova, alegar nulidade desde de o incio do processo por falta de
justa causa nos termos do art.564, IV c/c art.395, III.
CONDIES DA AO PENAL E CIVIL
As condies para o exerccio legtimo do provimento jurisdicional so, em princpio, as
mesmas tanto no mbito da justia criminal quanto no que tange ao civil. Tais condies
referem-se possibilidade jurdica do pedido, ao interesse de agir e legitimidade ad causam.
Segundo o Art. 3 da CF, para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e
legitimidade. Estas so consideradas condies genricas, ou, simplesmente, condies da
ao. Existem, contudo, alguns requisitos especficos do Processo Penal que a doutrina
denomina condies especficas.
Interesse de agir:
Segundo Dinamarco, o interesse de agir pode ser definido como utilidade do provimento
jurisdicional pretendido pelo demandante. Essa condicionante da ao se justifica pelo fato de
que o Estado apenas exerce sua juno jurisdicional quando tal atuao se faz necessria,
devendo ser resguardado o trinmio explicado por Capez.
Desdobra-se no trinmio: necessidade e utilidade do uso das vias jurisdicionais para a defesa
do interesse material pretendido e adequao causa do procedimento e do provimento, de
forma a possibilitar a atuao da vontade concreta da lei segundo os parmetros do devido
processo legal. (CAPEZ, 2007, p. 470)
A partir desse trinmio, importante entender o porqu tais requisitos so pressupostos
condicionantes da ao. A necessidade inerente ao processo penal, partindo do princpio da
impossibilidade de se impor pena sem o devido processo legal.
A utilidade traduz-se na eficcia da atividade jurisdicional para satisfazer o interesse do autor.
Caso seja percebida a inutilidade da persecuo penal aos fins a que se presta, dir-se- que
inexiste interesse de agir. Entretanto, esse entendimento no absolutamente pacfico, quer na
doutrina, quer na jurisprudncia. Por fim, a adequao reside no processo penal condenatrio e
no pedido de aplicao de sano.
Legitimao para agir:
Em se tratando de legitimidade das partes (legitimatio ad causam) no processo civil, segundo
Cmara, esta pode ser definida como pertinncia subjetiva da ao, em outros termos, pode-se
afirmar que tm legitimidade para a causa os titulares da relao jurdica deduzida (pg. 129).
(...) a legitimidade ad causam a legitimao para ocupar tanto o plo ativo da relao jurdica
processual, o que feito pelo Ministrio Pblico, na ao penal pblica, e pelo ofendido, na
ao penal privada, quanto no plo passivo, pelo provvel ator do fato, e da legitimidade ad
processum que a capacidade para estar no plo ativo, em nome prprio, e na defesa de
interesse prprio (...). (CAPEZ, 2007, p. 471)
Na concepo de Pacelli, em regra tal atividade privativa do Estado, atravs do Ministrio
Pblico, porm em situaes especficas reserva-se o direito atividade subsidiria; isto ,
quando h a inrcia estatal cabe a iniciativa exclusiva do particular.
- Possibilidade Jurdica do Pedido:
Na concepo de Cmara, ao haveria Possibilidade Jurdica do Pedido quando o demandante
formulasse em juzo pedido vedado pelo ordenamento jurdico (pg. 134).
A possibilidade jurdica do pedido condio na qual se exige que o direito material reclamado
no pedido de prestao jurisdicional penal seja admitido e previsto no ordenamento jurdico
positivo. Ao contrrio do Processo Civil, onde esta condio se verifica em termos negativos, no
Processo Penal somente vivel o provimento jurisdicional condenatrio expressamente
permitido.
O conceito de Possibilidade Jurdica do Pedido, ao ser transposto do campo civil para o penal
ofereceu certas dificuldades (tambm vivenciadas no campo cvico).
(...) a doutrina processual penal refere-se Possibilidade Jurdica do Pedido como a previso
no ordenamento jurdico da providncia que se quer ver atendida. Ausente ela, o caso seria de
carncia da ao penal por falta de condio de ao (...). (PACELLI, 2007, p. 87)
Porm, vale ressaltar que com a finalidade de no se confundir a anlise dessa condio de
ao (Possibilidade Jurdica do Pedido) com o mrito, segundo Capez, a apreciao da
Possibilidade Jurdica do Pedido deve ser observada na causa de pedir (causa petendi),
desvinculada de qualquer prova porventura existente. Cabe ao magistrado analisar se
procedente ou improcedente, ou seja, se o pedido concretamente fundado ou no no Direito
material.
Paralelo s condies genricas que vinculam a ao civil, tambm aplicveis ao processo
penal (possibilidade jurdica do pedido, interesse de agir e legitimidade para agir), a doutrina
atribui a ao penal algumas condies especficas (condies especficas de procedibilidade):
Condies de Procedibilidade:
As condies especficas de procedibilidade possuem carter processual referentes
admissibilidade da persecuo penal, sendo fator condicionante do exerccio da ao penal.
A doutrina de um modo geral considera as Condies de Procedibilidade condies especficas
da ao penal (porque somente exigveis para determinadas aes), enquanto as demais,
comuns a qualquer ao (interesse, legitimidade e possibilidade jurdica), seriam as condies
genricas da ao penal. (PACELLI, 2007, p. 89)
No Cdigo Penal podem-se encontrar exemplos destas condies especficas, tais como nos
artigos 7, 2, "a" (entrada do agente no territrio nacional no caso de crime praticado no
exterior); art. 145, pargrafo nico (requisio do Ministro da Justia nos crimes contra a honra
praticados em desfavor do Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro); art. 130,
2, 147, pargrafo nico, 151, 4 e outros (representao do ofendido).
Segundo Mirabete, as condies especficas de procedibilidade podem atuar sobre a ao, o
processo ou sobre o mrito, dependendo do momento de seu reconhecimento pelo juiz e dos
efeitos que a lei lhes der.
Vale ressaltar que a ausncia de qualquer uma das condies da ao ou de procedibilidade o
juiz, no exerccio da funo jurisdicional, deixar de apreciar o mrito, declarando o autor
carecedor da ao.
Justa Causa:
Segundo o processualista Afrnio Silva Jardim, ainda pode-se enumerar a Justa Causa como
quarta condio da ao. De acordo com o autor a justa causa estaria intrinsecamente ligada
exigncia de um interesse legtimo na instaurao da ao e apto a condicionar a
admissibilidade do julgamento de mrito. Haveria, portanto a necessidade da pea acusatria
vir acompanhada de um suporte mnimo de provas, sem a qual a acusao careceria de
admissibilidade.
Todavia, observam-se severas criticas a tal condio: se de certa forma amplia o preceito
constitucional do art. 5, LV, da CF, no que tange a ampla defesa, pois j direciona o caminho
percorrido na formao da opinio delicti, bem como tal condio da ao visa tambm
preservar a dignidade e moral do acusado, visto que se no houver justa causa no ter a ao
e consequentemente o indivduo no ser exposto a nenhum constrangimento.
Porm, questiona-se tambm o fato de que admitir-se a rejeio da pea acusatria mediante
fundamento da Justa causa, pode favorecer unicamente os interesses persecutrios.
A ao se encontra fundamentada no art. 5, XXXV da C.F: "a lei no excluir da apreciao do
Poder Judicirio leso ou ameaa a direito". Assim, o Judicirio tem a atribuio de examinar
todas as demandas que lhe forem propostas, mesmo que, posteriormente, as considere
improcedentes. Dentro dessa anlise, as condies de ao so amplamente exigveis.
CPP- Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o
juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: (Redao dada pela Lei n
11.719, de 2008).
I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).
II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo
inimputabilidade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou (Includo pela Lei n 11.719,
de 2008).
IV - extinta a punibilidade do agente. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
OBESERVAO:
Em regra haver pedido nos seguinte termos: que seja declarada extinta a punibilidade
nos termos do art.107 do CP. Exceo: se a pea for resposta acusao, a tese de
extino da punibilidade gerar outro pedido: que seja absolvido sumariamente nos
termos do art.397, IV do CPP.
EXTINO DA PUNIBILIDADE
CP- Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - pela morte do agente;
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
VII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
VIII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.
AUTORIDADE ARBITRRIA-
Na autoridade arbitrria h direito subjetivo negado, o pedido em regra ser: que seja
concedido o direito subjetivo negado.
OBSERVAO:
Se for suspeno condicional do processo que no tenha sido proposta pelo MP, pedir ao
juzo seguinte: que seja aberta vista ao MP para que faa a proposta de suspeno
condicional do processo.
TESES DE MRITOSo as teses previstas no art.397 do CPP- Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art.
396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando
verificar: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).
II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo
inimputabilidade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou (Includo pela Lei n 11.719,
de 2008).
IV - extinta a punibilidade do agente. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
RESPOSTA ACUSAO
Em regra geral a resposta acusao a nica oportunidade que a defesa tem para
apresentar suas teses de defesa, pois as alegaes finais em regra so orais, sendo os
memorias uma exceo regra das alegaes finais orais.
CPP- Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder arguir preliminares e alegar tudo o que
interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas
e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando
necessrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
1o A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste
Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
2o No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir
defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10 (dez)
dias. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
OBSERVAO:
Contagem do prazo- termo inicial a data da efetiva citao (Smula 710 do STF),
no o da juntada do mandato.
Exclui o incio e inclui o fim, isso por ser um prazo processual.
Se o ltimo dia cair em final de semana ou feriado, prorroga-se para o primeiro dia
til.
STF Smula 710- No processo penal, contam-se os prazos da data da intimao, e no da
juntada aos autos do mandado ou da carta precatria ou de ordem.
TESES E PEDIDOSa) Vide tpicos anteriores.
b) Arrolar testemunhas (procedimento ordinrio 8 por acusado, procedimento sumrio 5 por
acusado).
Arguio de preliminaresNa arguio de preliminares, deve-se fazer de todas as falhas tcnicas de natureza processual,
que possam existir na pea de acusao, como por exemplo: ausncia de justa causa, a inpcia
da pea acusatria, falta de interesse processual da ao, crime prescrito, fato atpico ou
qualquer outro fator que possa motivar excees ou gerar absolvio sumria, nos termos do
art.397 CPP. Na arguio de preliminares, no se deve entrar no mrito propriamente dito da
defesa, mas apenas discutir questes formais ou tcnicas.
Sequncia a ser seguida para alegao de preliminares:
1. Art.107 CP- causas extintivas de punibilidade;
2. Art.109 CP- prescrio;
3. Art.564 CPP- nulidades;
4. Art.23 CP- Causas de justificao (excludentes de ilicitude do fato);
5. Deve-se buscar todo e qualquer outro defeito que levaria a ocorrncia de rejeio liminar
da pea acusatria.
OBSERVAO:
O consentimento do ofendido tambm uma causa de excluso da ilicitude, embora no esteja
no rol do art.23 do CP (causa supralegal). Porm existe requisitos para a aceitao do
consentimento do ofendido:
O ofendido deve ter capacidade para consentir;
O consentimento deve referir-se a bem prprio;
III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do
processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas
alegaes finais;
IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.
OBSERVAO:
Ordem das teses: 1 preliminar de nulidade, 2 tese de mrito. Frase de introduo
para teses subsidirias: caso seja superada a preliminar, dever ser o acusado
absolvido sumariamente nos termos do art.397...CPP. (Frmula de introduo de
pedido subsidirio)
Ordem dos pedidos: 1 nulidade com fundamento no art.564...CPP, 2 caso no seja
esse o entendimento, requer a absolvio sumria com fundamento no
art.397...CPP, 3 em no sendo acolhido os pedidos anteriores, requer sejam
intimadas as testemunhas a baixo arroladas, para que sejam ouvidas na audincia
de instruo, debates e julgamento. Junta documentos com a presente
manifestao.
OBSERVAO:
Condescendncia criminosaCP- Condescendncia criminosa
Art. 320 - Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que
cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao
conhecimento da autoridade competente:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.