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En conclusin de este primer grupo de teoras, debe decirse que existe indiscutiblemente
en el Estado el ingrediente orden jurdico, pero adems, es un ser de naturaleza
compleja que presenta diversos aspectos y dentro de ellos existen ciertamente aquellos
hechos que constituyen la exterioridad fenomnica del Estado; pero tambin existe el
aspecto jurdico que no puede ignorarse en un conocimiento total de este ente que es el
Estado.
Teora de las dos facetas del Estado
Considera que existen dos aspectos: el real fenomnico que exige ser conocido
por el mtodo sociolgico; y el otro aspecto ideal, normativo, que debe ser estudiado por
la ciencia jurdica.
Pero como estas teoras no establecen el puente de conexin entre ambos
aspectos o facetas, puede decirse que es trunca o incompleta.
Teora de la Identidad entre Estado y Derecho
Su principal expositor es el jurista Hans Kelsen, quien afirma que el Estado no es
ms que el sistema del orden jurdico vigente. Dice Kelsen que precisamente lo jurdico
es lo que viene a trazar las fronteras de la realidad estatal; y que slo a la luz del
Derecho podemos delimitar lo estatal; lo jurdico es lo que va a dar tono, lo que va a
caracterizar a un hecho cualquiera como hecho estatal.
De tal manera pues, que lo estatal se confunde con el fenmeno jurdico, puesto
que un hecho slo es estatal cuando tiene un ingrediente jurdico.
Esta teora lleva a la consecuencia de que el Estado se reduce a un sistema de
normas, cristalizndose en el Derecho Positivo. As, el Estado nicamente puede ser
conocido, al tener nicamente un aspecto jurdico, por el mtodo jurdico y no por el
mtodo sociolgico, pues un mismo objeto no puede ser conocido haciendo uso de
mtodos dispares.
La posicin de Kelsen, es de evidente raigambre kantiana, lo que se constata
cuando afirma que un mtodo de conocimiento determinado produce tambin un objeto
determinado de conocimiento, y que un distinto mtodo nos lleva a un objeto de
conocimiento distinto; de esa forma, el mtodo jurdico y el sociolgico nos llevan a
distintos objetos de conocimiento. De esas afirmaciones concluye que le Estado, que no
es ms que el orden jurdico vigente, slo puede ser conocido por el mtodo jurdico y no
por mtodos diferentes a su naturaleza como es el sociolgico.
As pues, Kelsen deriva su sistema de ciencia poltica de la teora del conocimiento
de Kant. Afirma que el Estado no es sino el sistema de derecho vigente, puesto que slo
a esto podemos llegar en virtud de nuestra especial actitud cognoscitiva que utiliza el
mtodo jurdico para conocer un objeto jurdico que es el Estado. Llama personalidad
jurdica del Estado a una sntesis del conjunto de normas que regulan la conducta de los
hombres; y esa sntesis, cuando abarca la totalidad el orden jurdico, entonces surge la
personalidad del Estado; en otras palabras, para Kelsen El Estado es la personificacin
metafrica del orden jurdico positivo.
De ello concluye de manera categrica Porra Prez que todo el sistema jurdico
queda condicionado por una base sociolgica: El Estado como sistema de Derecho
vigente, est basado, mantenido y condicionado por un conjunto de fenmenos sociales.
Esa realidad del Estado no slo la hallamos como la base fundadora y
condicionante del sistema normativo, sino que acta dinmicamente en el mantenimiento
y desarrollo del Derecho en todos sus grados. El Derecho no permanece esttico, sino
que se va adaptando a las realidades sociales, para cuya regulacin ha sido creado.
Segn Recasns, aunque la realidad estatal y el ordenamiento jurdico no son
idnticos, se implican mutuamente, de un modo esencial y necesario. O sea que no
puede pensarse en el Estado sin el Derecho, y viceversa. En consecuencia, al existir en
el Estado de manera necesaria el orden jurdico, sta es una de las notas esenciales de
su concepto, pero en el Estado hay algo ms que derecho, no puede resolverse la
relacin entre Estado y Derecho a travs de la identificacin de los mismos, sin estimando
al Derecho como una de las partes esenciales del Estado.
Resumen:
1. El Estado es un ente complejo que presenta diversos aspectos.
2. Entre esos aspectos, encontramos un conjunto de hombres produciendo, creando
y definiendo un orden jurdico.
3. Estado y Derecho se encuentran en una relacin de todo a parte. El derecho es
una de las partes sustanciales del Estado, porque no se concibe a ste sin el
Derecho, ni al Derecho como realidad positiva separndolo del Estado.
4. Si bien es cierto es posible concebir al Estado y al Derecho aisladamente, ello slo
cuando los concebimos como simples conceptos, ya que en la realidad existencial
son paralelos.
5. La relacin entre Derecho y Estado es la de una parte sustancial de un ente con la
totalidad del mismo.
6. El papel del Derecho es encauzar al Estado en sus funciones dentro de un sistema
normativo. El Derecho limita al Estado, por cuanto regula las instituciones de ste
y el funcionamiento de las mismas.
Manuel Pedroso, citado por Porra explica las relaciones entre Estado y Derecho
visualizndolas en distintos diagramas para su ms fcil comprensin:
Para ello representa al Estado con una E y al Derecho con una D, ambas en medio de
parntesis.
Y dice:
(E) (D)
Tomndolos en forma aislada, no existe uno sin el otro: el Derecho
sin el Estado no es nada; el Estado sin el Derecho tampoco es nada, a lo ms, es un
simple fenmeno de fuerza
(E)
sin
(D)
(D)
sin
(E)
(E)=(D)
(E)
con
(D)
producto de la industria humana, como la llam Santo Toms de Aquino. Ahora bien,
esta sociedad poltica nace en virtud de un lento proceso histrico.
Es decir, se admite que en el nacimiento del Estado interviene la voluntad del
hombre, pero no otorgando un pacto sino que el Estado surge de hecho como algo
derivado de la naturaleza social del hombre.
Resumiendo:
1.
El bien pblico es un elemento indispensable para el desarrollo y
perfeccionamiento de la persona humana.
2.
El bien pblico slo puede obtenerse por medio de la actividad de una sociedad
que tenga una estructura capaz de lograrlo.
3.
La sociedad que tiene esa estructura es el Estado. Luego entonces, la
existencia del Estado aparece rotundamente como una consecuencia necesaria
de la naturaleza humana.
4.
Por lo anterior, el Estado nace no de un pacto social, sino a consecuencia de
un proceso histrico-sociolgico que va impulsando a la voluntad humana hacia
su creacin de una manera necesaria. Los hombres no pueden sustraerse a la
voluntad de crearlo, pues no pueden, razonablemente, contrariar su naturaleza.
Pero esa voluntad no se manifiesta de manera contractualista sino en forma de
actividad constante para crear y mantener las instituciones polticas.
5.
El Estado entonces es, en efecto, un hecho histrico cuyo nacimiento ocurri en
el transcurso del tiempo. Su motivacin ha sido sociolgica y voluntaria. Es
decir que en su formacin ha intervenido la voluntad humana, pero en atencin
a una necesidad de la naturaleza del hombre. Esa voluntad humana no se
present en forma de pacto, como pensaba Rousseau, sino como aceptacin
consuetudinaria de un hecho que rodea a los hombres como una realidad
necesaria.
Concepto del Estado.
Antes analizamos lo relativo a la naturaleza del Estado, y ese conocimiento
adquirido respecto de ella ahora tiene que ser expresado, y su expresin corresponde al
concepto del Estado.
Primeramente recordemos que Concepto, es la expresin intelectual de un
conocimiento; cuando nuestro intelecto ha adquirido un conocimiento, lo expresa por
medio del concepto.
Para la elaboracin del concepto de Estado, vamos a seguir principalmente al autor
Adolfo Posada.
Podemos llegar a obtener este concepto en distintas formas: 1. Mediante la
generalizacin de hechos, mediante una induccin. Es decir, tomamos los hechos que
ocurrieron en el desarrollo de la Historia y con base en los mismos, como fundamento de
una induccin, comparando los distintos Estados que existieron y existen, llegamos a un
concepto de Estado. 2. Obteniendo concepciones abstractas de tipos ideales de
Estados; esta sera una forma apriorstica. 3. Mezclando ambos caminos antes
descritos, es decir, mediante una induccin con base en datos de la realidad, y por medio
de la construccin mental que realizan con base en esos datos de la realidad.
De acuerdo con Adolfo Posada, ni el ideal abstracto ni el emprico histrico deben
tomarse como conceptos absolutos para la elaboracin del concepto de Estado. Este
autor propugna por una teora intermedia, elaborando su propia doctrina, sobre la base de
armonizar lo real con lo racional. Dice que lo ideal debe ser una expresin racional de lo
real. Que debemos contrastar los datos de la realidad con las construcciones mentales,
con el razonamiento, para as poder elaborar un concepto vlido del Estado. De esta
manera, el concepto del Estado deber comprender, lo que es el Estado, mediante la
interpretacin racional de los datos reales. Para ello, de los datos del saber histrico
abstraemos lo que es esencial al Estado, lo caracterstico, lo especfico, pero tratando de
interpretar a la luz de la razn esos datos reales para establecer principios vlidos. Lo
que se busca es establecer la esencia del Estado, el concepto del Estado. Adems de
investigar los datos reales y confrontarlos con nuestro pensamiento, debern hacerse
juicios de valoracin de esa realidad para estimarla justa o injusta, conveniente o
inconveniente. As se logra obtener construcciones reales, no utpicas.
Estado. Lato Sensu.
En su acepcin gramatical estado equivale a manera de ser o de estar las cosas.
En ciencia poltica Estado tambin expresa una situacin, algo que permanece dentro
del cambio: la manera de ser o de estar polticamente; es decir, que en sentido amplio,
Estado es la manera de ser o de estar construida polticamente una comunidad humana.
En un sentido vulgar, no cientfico, se dan dos amplias acepciones del Estado: 1.
Se le considera como una estructura social y se refiere a conceptos parciales, a ficciones,
tales como el pueblo. 2. Se le refiere al fenmeno de poder del Estado sobre la sociedad
y se hace referencia al gobierno. Ambos sentidos amplios, no cientficos, se resumen en
dos corrientes: el Estado entendido como estructura social y confundido con el pueblo; y
el Estado como poder, y, entonces, entendiendo a ste como la autoridad que tiene el
poder en sus manos y confundindolo con algunas de sus manifestaciones como son el
Gobierno o el ejrcito.
En la base del Estado se encuentra una serie de hechos sociales, una serie de
relaciones humanas; pero stas varan y constituyen un fluir constante. Es por ello que
se debe establecer un criterio de unificacin que nos permita concebir esas variables
relaciones humanas como una unidad, debemos acudir a un criterio que nos permita
unificarlas, y obtener as principios generales, cientficos en relacin con esa base
variable del Estado y expresar el concepto social del mismo.
Existen diversos criterios que pueden usarse para la unificacin aludida. 1.
Refirindolas al tiempo y al espacio; 2. Unificndolas en virtud de la causa; 3.
Unificacin formal; y 4. Unificacin teleolgica. Este ltimo, el criterio de Unificacin
teleolgica, es el criterio que utiliza Posada es el criterio de Unificacin teleolgica,
desechando los tres primeros.
Este criterio de unificacin teleolgica consiste en que, el mismo fin u objeto que
perseguir puede servir de criterio unificador de un conjunto de hechos variables y que,
tomados en forma aislada, son diferentes.
En el mundo social vemos que tambin es posible unificar las relaciones humanas
cuando ellas persiguen un mismo fin, por lo que puede considerarse el fin, como un
principio unificador de todas las relaciones humanas. Si pensamos en el Estado
vemos que esta unidad teleolgica s es caracterstica del mismo. Los mismos fines
perseguidos por la comunidad de hombres que se agrupan polticamente los unifica,
hacen nacer una unidad colectiva o de asociacin, y as, puede considerarse al Estado
como unidad de asociacin. Esta unidad est limitada por los fines que son peculiares al
Estado; cuando el hombre se unifica con los dems persiguiendo un fin poltico, forma el
Estado.
Ahora debe agregarse un ingrediente adicional y es que dentro del Estado existe el
territorio; no como un criterio absoluto, pero s con cierta verdad podemos decir que
tambin es un criterio unificador. Sera entonces el territorio el fundamento exterior de la
unidad asociativa del Estado, fundamento que no es la causa de la unidad, pero que se
da cuando sta existe. Cuando existe una unidad, que obedece en su esencia a otra
causa, encontramos que el grupo social vive dentro de un territorio. El Estado, pues,
tiene un territorio, un dominio limitado en el espacio dentro del cual slo l ejerce poder.
Lo anterior nos permite ya hablar del Estado como la unidad de asociacin de hombres
en un territorio, haciendo la salvedad de que esta afirmacin no es absoluta.
Adems del territorio, en el Estado encontramos otro elemento: el poder. Una
gran parte de las relaciones que existen en el Estado son relaciones de dominio, es decir,
de voluntad que se impone de una parte a otra. Mandar, dominar, significa tener la
capacidad de poder imponer incondicionalmente su voluntad a otras voluntades. Este
poder ilimitado e incondicionado slo lo tiene el Estado. Es adems, un poder que no
deriva de otro, sino que lo tiene originariamente de s mismo. El poder resulta as un
factor importantsimo y decisivo en la creacin y el mantenimiento de la unidad de
asociacin. En este punto podemos entonces afirmar que el Estado es la unidad de
asociacin dotada originariamente del poder de dominacin y formada por
hombres asentados en un territorio.
Este concepto de Estado no es una sntesis mental o ficcin, sino que tiene un
correlativo en la realidad, y que este correlativo tiene las mismas caractersticas que
segn se ha sealado tiene su concepto.
Pero hasta aqu, el concepto de Estado no es an completo, si no lo referimos al
aspecto jurdico. El Estado se auto limita sometindose al orden jurdico que lo estructura
y da forma a su actividad. El Estado, es sujeto de derecho y deberes, es persona jurdica,
y en este sentido es tambin una corporacin ordenada jurdicamente. Esta
personalidad jurdica del Estado no es una ficcin; es un hecho que consiste en que el
ordenamiento jurdico le atribuye derechos y deberes, mismos que crean en el hombre la
personalidad jurdica y en los entes colectivos la personalidad moral o jurdica.
En este punto, siguiendo el mtodo de Adolfo Posada, es decir, basndonos en los
datos que nos proporciona la observacin de la realidad pretrita y contempornea, y
contrastando esos datos con las elaboraciones de nuestro raciocinio hemos logrado
descubrir los componentes que integran el concepto del Estado.
Pera esa construccin analtica tiene fines meramente didcticos, pues en la
realidad el Estado presenta una unidad indisoluble, no es una yuxtaposicin de las partes
que lo componen. La doctrina poltica ha llamado a esas notas del concepto del Estado,
sus elementos. La enumeracin de dichos elementos del Estado, en forma coordinada,
nos proporciona la expresin de la definicin analtica del concepto del Estado, que segn
ha quedado anotado previamente, podra enunciarse en la forma siguiente: El Estado es
una sociedad humana, asentada de manera permanente en el territorio que le
corresponde, sujeta a un poder soberano que crea, define y aplica un orden jurdico
que estructura la sociedad estatal para obtener el bien pblico temporal de sus
componentes.
El anlisis de cada una de las partes de que se compone la anterior definicin
proporciona el convencimiento de la existencia en la realidad estatal de los siguientes
elementos:
1. La presencia de una sociedad humana como gnero prximo de la definicin,
y la existencia en esa sociedad, de las diferencias especficas que detallamos a
continuacin:
2. Un territorio que sirve de asiento permanente a esa sociedad;
3. Un poder que se caracteriza por ser supremo o soberano;
4. Un orden jurdico que es creado, definido y aplicado por el poder estatal y que
estructura a la sociedad que est en su base;
5. Una teleologa: el bien pblico temporal
La reunin de esos elementos en la realidad permite tambin observarlos, no de
manera analtica, sino sinttica y as percatarnos que adems de esos elementos, el
Estado presenta las siguientes caractersticas esenciales:
1. Soberana, como adjetivo del poder;
2. Personalidad moral y jurdica, con posibilidad de tener derechos y
obligaciones;
3. Sumisin al derecho, es decir la necesidad de que la estructura del Estado y
su funcionamiento se encuentren regulados por un orden jurdico
imprescindible.
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