CNYUGE PERJUDICADO EN EL DIVORCIO POR SEPARACIN DE

HECHO: CAS. N 4664-2010-PUNO

Jos Ronaldo Marn Da Silva
Tenemos que empezar definiendo al divorcio, y para eso
comenzaremos tomando la posicin conceptual de nuestro Cdigo
Civil de 1984 (en adelante CC), que dice muy sucintamente que es la
disolucin matrimonial . Para esto debe haber una sentencia firma
que extinga ese vnculo que existe entre los cnyuges.
Esto no era as con nuestro primer Cdigo Civil de 1852, con una
indudable influencia del derecho cannico, donde podamos solo
tener un seudo-divorcio, con relacin al divorcio visto en la
actualidad, pues tenamos un divorcio relativo, en donde se daba una
declaracin de divorcio, sin que este disuelva el vnculo entre ambos,
una especie de separacin de cuerpos en estos tiempos. No es que
hasta a inicio de la dcada del siglo pasado se lleg a concretar el
divorcio absoluto, con sentencia; que fue adoptado el CC de 1936, y
as consecuentemente hasta la actualidad, teniendo 12 causales de
divorcio y 13 de separacin se cuerpos (art. 333 y 348 CC).
Como bien sabemos el derecho es una ciencia social, que muta segn
la realidad y la cultura, es por eso que lo que antes se consideraba
antijurdico, ahora ya no. Por lo cual la clasificacin del divorcio a
cambiado sustancialmente. Ahora tenemos que hablar de las dos
clases de divorcio; el divorcio-sancin y el divorcio-remedio visto
exclusivamente por la doctrina, por ahora-. El primero es la
determinacin de la culpa a uno o ambos cnyuges, por transgredir
los deberes y obligaciones que el derecho privado, de orden pblico,
le asigna al matrimonio; y el segundo, tambin conocido como no
inculpatorio, ninguno tiene la culpa, y el rgano jurisdiccional solo se
manifiesta para darle eficacia legal a esa situacin, y el hecho que
sea interpuesta por cualquiera, es una evidencia de la falta de cario
y estima, por lo cual se quieren divorciar.
Lo que nos amerita este ensayo, es la un tanto ilgicaindemnizacin a uno de los cnyuges, pues el derecho lo considera
perjudicado e inocente, pero cmo puede ser esto as, si se supone
que en un divorcio-remedio no hay culpables?
Para responder esta pregunta es menester tener en cuenta el art. 4
de nuestra carta magna, donde reza que el estado protege a la
familia y al matrimonio, y que estos son institutos naturales y
fundamentales de la sociedad. Es por esta razn que el Derecho de
Familia es una materia sui generis entre todos los dems del derecho
civil, y el juzgador tiene y debe velar, siempre, por proteger a estos
institutos jurdicos de orden pblico.
Ahora tratemos en s el divorcio, por la causal de separacin de
hecho, previsto en el inc. 12 del art. 333 del CC., para que esto se de,
debi haber pasado dos aos ininterrumpidos si no hubiesen hijos
menores de edad, y cuatro si los hubieran; y tambin veremos el art.
345-A, que es este ltimo que le da admisibilidad a la demanda,
rezando que: para invocar la casual del inc. 12, de separacin de

hecho, el demandante deber acreditar estar al da en el pago en el

pago de alimentos u otras que hayan sido pactadas por los cnyuges
de mutuo acuerdo./El Juez velar por la estabilidad al cnyuge que
resulte perjudicado por la separacin de hecho.
Entonces tenemos que decir, que el divorcio como separacin de
hecho, visto como divorcio-remedio estrictamente, solo puede ser
entendido as en las siguientes situaciones:
La facultad de poder interponer la demanda, por hecho propio (art.
335 CC), o sea por decisin unilateral, por ms que este sea
considerado culpable en la realidad;
Cuando esta sea por decisin bilateral, y efectivamente no hayan
culpables;
y no queda ms al juez que poner fin a ese vnculo entre un varn y
una mujer, que en la realidad y de facto ya se est dando.
Pero el divorcio-remedio no es lo que parece, pues cuando hay una
decisin unilateral, esta condicin le asigna culpabilidad si es que
esto produce:
Dao moral;
Dao personal;
Y desequilibrio econmico;
A la otra cnyuge, y este se encuentre en una condicin de inocente y
perjudicando, puesto que este no motiv la separacin, sino por el
contrario cumpli los deberes matrimoniales.
Quiero explicar por qu sucede esto, en base a la CAS. N 46642010-PUNO.
Ahora s, como adelant lneas arriba, el derecho de familia, es
tratado muy especialmente, por el derecho civil.
Que el Per es un estado democrtico y social de derecho , del cual
podemos comentar diciendo que no solo es un estado democrtico
de derecho, donde hay peligro en caer en la dictadura de la mayora,
sino tambin social de derecho, que quiere decir que este se
preocupa por todos los ciudadanos, pero con un legtimo, especial
inters,
en
aquellas
poblaciones
minoritarias
vulnerables.
Extrapolando eso al derecho de familia, diremos que velar para que
la familia, cuando esta la necesite intervendr para cumplir los fines
constitucionales del estado; y estos se materializan por ejemplo, en la
flexibilizacin de los principio procesales en material de familia, como
por ejemplo: el principio dispositivo, asignar al proceso de divorcio en
la va procedimental de conocimiento, la intervencin de la fiscala en
proteccin de la familia, etc.
La funcin tuitiva del juez. El juez de familia, tiene una funcin muy
importante, y es el de proteccin de la familia, teniendo que cumplir
como fin concreto la proteccin de esta.
Flexibilizacin en otros principios, tales como el de congruencia,
preclusin, y eventualidad.
Es con la ltima con la que quiero concluir este ensayo, matando dos
pjaros de un tiro, mencionando la parte resolutiva de la CAS. N

4664-2010-PUNO, que estable deberes procesales en materia de

familia; y dar mis conclusiones.
Ya no qued en simple doctrina la funcin tuitiva del juez de familia,
sino se le atribuye facultades, tales como: proteger a la cnyuge o
hijos afectados en un proceso;
Establecer el deber del juez, que en los procesos de divorcio por la
causal de separacin de hecho, velar por la estabilidad econmica del
cnyuge perjudicado.
En cuanto a la indemnizacin o adjudicacin de los bienes
conyugales, puede ser de parte o de oficio, en este ltimo, solo si es
alegado como hecho expreso, que hay un cnyuge perjudicado; y sin
vulnerar el derecho a la contradiccin, defensa e instancia plural, de
la otra parte, y que la indemnizacin es de naturaleza legal.
Podemos decir que si bien se lo considera a la separacin de hecho
como divorcio-remedio, hay principio constitucionales, que obligan al
estado a pronunciarse, si esta separacin de hecho unilateral,
perjudica a la otra parte y crea una situacin de menoscabo, con
relacin al otro, y merece una indemnizacin o adjudicacin de bienes
conyugales, para su estabilidad econmicas.