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Voces: RECURSO DE REVISION ~ RECURSO DE ACLARATORIA ~ CODIGO PROCESAL PENAL

Ttulo: La aclaratoria en el proceso penal


Autor: Vasconsellos, Jorge R.
Publicado en: LLP 2007 (noviembre), 29/11/2007, 1261
Cita Online: PY/DOC/532/2007
Introduccin
La Real Academia Espaola define la aclaracin en su segunda acepcin como la ... (Der.)
Correccin que hace el juez, de oficio o a instancia de parte, del texto de una sentencia o de una resolucin
judicial....
Como antecedente histrico de este instituto procesal encontramos su aparicin en Las Partidas, que,
permitan al magistrado enderezar su juyzio (3, leyes 3 t 4, ttulo 22), y otro tanto la Novsima recopilacin
(ley 39, ttulo 1, libro 5.
Su naturaleza, como se ver ms adelante, no es propiamente impugnativa, sobre todo si consideramos que
el Magistrado se encuentra facultado a dictarla an de oficio, y que adems su propsito plantea la posibilidad
de una revisin de la resolucin, limitada a aspectos que no hacen al fondo o sustancia de lo decidido.
Tal propsito coloca a la aclaracin o aclaratoria en la condicin de medio procesal al cual tanto los
parciales y como el imparcial (juez) pueden ocurrir para procurar obtener un pronunciamiento ms claro, libre
de errores o completo frente a las pretensiones inicialmente expuestas, en el caso de los primeros, y en el
segundo, para completar su decisin, dejndola libre de cualquiera de tales vicios.
Para algunos tratadistas (Mortara, Mattirolo, inclusive Carnelutti) la aclaratoria ... debe entenderse que la
aclaratoria es un incidente en el proceso de formacin de la sentencia.... Este criterio, que caracteriza a la
aclaracin, como incidente, no se adecuara a la concepcin tradicional de los incidentes, pues, por sus
caractersticas particulares, tenemos, que su dictado no es necesariamente fruto de la actividad de las partes,
pudiendo emitirse tal resolucin, inclusive de oficio. Por lo dems, tampoco respeta los principios de
bilateralidad y contradiccin, que deben presidir todo debate incidental, como tampoco responde su postulacin
al trmite incidental previsto en las normas.
Pero, ms all de las caracterizaciones que se le ha ido dando a la aclaracin, sea como recurso, como
incidente, o como simple peticin, lo concreto es que se trata quizs del nico caso de una actividad que
puede estar motivada por el impulso de las partes o sin l, y an en este ltimo caso, el Magistrado que obra de
tal manera, no compromete su condicin de tercero en el desarrollo del debate, pues en tal caso, lo nico que
hace es completar la tarea de dictar (o completar) la resolucin.
Antecedentes Nacionales
El derogado (aunque aun vigente para determinados juicios) Cdigo Procesal Penal del ao 1890, al
establecer su sistema recursivo no inclua el recurso de aclaratoria, que fue incorporado al rgimen procesal
penal por va pretoriana, mediante la interpretacin judicial de las disposiciones contenidas en el Cdigo
Procesal Civil, en virtud de la autorizacin remisiva prevista en el Art. 1.041 (1) del cuerpo legal citado en
primer trmino.
En este mismo sentido se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia al sealar: ...En los procesos
penales, iniciados conforme al nuevo cdigo, ya no se prev la aclaratoria como recurso, segn lo sealado en el
Libro Tercero, Segunda Parte, del Cdigo Procesal Penal y en razn de que en l no existe un artculo como el
1041 del Cdigo de Procedimientos Penales de 1890, sin embargo cualquiera de las partes puede solicitar
aclaraciones, segn lo establecido en el art. 126 del citado Cdigo Procesal Penal.... (2)
Con la vigencia del actual Cdigo Procesal Civil, que data del ao 1987, la aclaracin o aclaratoria adquiri
la calificacin y categora de recurso, ya que antes el anterior, denominado Cdigo de Procedimientos Civiles
y Comerciales tena prevista la posibilidad que las partes la solicitaran mediante la simple formulacin de su
peticin. Es cuanto se desprende de los trminos del Artculo 223, que deca:

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Una vez pronunciada y notificada la sentencia concluye la jurisdiccin del Juez respecto del pleito y no
puede hacer en ella variacin o modificacin alguna.
Puede, sin embargo, si se le pidiere por alguna de las partes dentro del da siguiente a la notificacin,
corregir cualquier error material, aclarar algn concepto obscuro, sin alterar lo sustancial de la decisin, y suplir
cualquier omisin en que hubiere incurrido sobre alguna de las pretensiones deducidas y discutidas en litigio.
Puede tambin resolver sobre las peticiones de que trata el Art. 383.
Durante la vigencia y aplicacin de esta disposicin normativa, a pesar de que la prctica forense le asignaba
la denominacin de recurso de aclaratoria, resultaba claro que la peticin no constitua formalmente un
recurso, al punto que recin a partir de la siguiente disposicin contenida en dicho cuerpo normativo, se iniciaba
el tratamiento y regulacin de los recursos en general.
Sin embargo, la interpretacin jurisprudencial que escasamente se ha recogido sobre el punto (Repertorio de
Jurisprudencia; Arqumedes Laconich; 1975), atribuye al Instituto el nombre de Recurso, y un fallo en particular
del ao 1943 seala que su interposicin no suspende ni interrumpe el trmino para apelar.
A partir de la puesta en vigencia del Cdigo Procesal Civil del ao 1987, fue valor entendido que la
deduccin del pedido de aclaratoria produca la suspensin o interrupcin del plazo para la promocin de
recursos, pero la irrupcin del nuevo Cdigo Procesal Penal (Ley 1286), ha desvinculado al primero de la
actividad jurisdiccional en materia penal.
En efecto, este cuerpo legal ni siquiera incluye entre sus disposiciones finales (que como consecuencia de
una inadecuada tcnica legislativa no se incluyen en Libro, Ttulo o Captulo separado) clusula remisiva de
aplicacin supletoria a las normas del Cdigo Procesal Civil, para casos de imprevisin, omisin, ausencia o
insuficiencia normativa. Aunque debe reconocerse la inclusin de clusulas remisivas puntuales en la regulacin
de algunos institutos o figuras como en materia de medidas cautelares de carcter real o en el caso de ejecucin
civil con motivo del procedimiento de reparacin del dao.
Pero, normas generales de carcter remisivo que nos pudieran facilitar soluciones interpretativas respecto a
cuestiones como la que nos ocupa en este anlisis, no tenemos en el Cdigo Procesal Penal, lo que adems se
convierte en obstculo a la labor de creacin jurisprudencial, que permitira delinear los contornos adecuados de
muchas figuras, que como la aclaratoria o aclaracin no han tenido la suerte de una redaccin y tratamiento
pulido por el Legislador.
As vemos, que la norma contenida en el Artculo 126 del Cdigo Procesal Penal (pareciera inspirada en el
texto del Artculo 223 del viejo Cdigo de Procedimientos Civiles y Comerciales antes mencionado), con el
propsito tal vez de sentar posicin respecto a la naturaleza de la figura, ha legislado por separando como
debe ser el tratamiento de la aclaratoria de la regulacin de toda actividad recursiva.
Como debe ser decimos pues los recursos por naturaleza y definicin son medios procesales puestos a
disposicin de las partes para la impugnacin de resoluciones judiciales, como ensea el maestro procesalista
Hugo Alsina(3), quien al conceptuar el instituto dice: Llmanse recursos, los medios que la ley concede a las
partes para obtener que una providencia judicial sea modificada o dejada sin efecto.
Esta concepcin, receptada por la moderna doctrina procesal, excluye, consecuentemente a la aclaratoria y
las quejas de la regulacin normativa destinada a los recursos.
La aclaracin en el Cdigo Procesal Penal vigente
Enmarcado en la corriente doctrinaria que coloca a la regulacin de la aclaracin o aclaratoria fuera del
marco recursivo, el legislador la ha instituido en el Libro Segundo dedicado a los Actos Procesales y sus
Nulidades, bajo Titulo I Actos Procesales; Captulo III, Actos y Resoluciones Judiciales, mientras el sistema
recursivo se encuentra regulado en el Libro III.
Como consecuencia de ello, el Art. 126 de la ley de enjuiciamiento criminal caracteriza la aclaratoria de
modo vago e impreciso, otorgando al Magistrado facultades de proceder ex officio, antes de notificarse la
resolucin, que el Art. 151(4) del mismo cuerpo legal, a su vez, acota el plazo para tal efecto, al da siguiente de

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dictada, y a las partes reconoce el derecho a ejercer la facultad de peticin, dentro de los tres das posteriores a la
notificacin, en los trminos siguientes.
Artculo 126. ACLARATORIA. Antes de ser notificada una resolucin, el juez o tribunal podr aclarar las
expresiones oscuras, corregir cualquier error material o suplir alguna omisin en la que haya incurrido, siempre
que ello no importe una modificacin esencial de la misma.
Las partes podrn solicitar aclaracio-nes dentro de los tres das posteriores a la notificacin.
Se tiene dicho que la caracterizacin resulta vaga e imprecisa, y ello se funda en la circunstancia de que no
se ha establecido criterio alguno para su denominacin, ya que cuando el Magistrado dicta aclaratoria de oficio,
naturalmente no procede como consecuencia de peticin alguna, y cuando lo hace instado por alguna de las
partes, acta por solicitud.
Pero ms all de la caracterizacin que pudiera merecer, como peticin o solicitud no recursiva, ni
incidental, el problema principal que presenta su regulacin se origina en el distanciamiento que toma de sus
fuentes, ya que se aparta de los modelos adoptados para el diseo del sistema procesal penal, en cuanto hace
relacin a los efectos que produce la radicacin de la solicitud de aclaratoria.
Como es harto sabido, ha sido tomado como modelo para la redaccin de nuestra norma el Cdigo Procesal
Penal Modelo para Iberoamrica, que a su vez reconoce como fuente principal el Cdigo Procesal penal de la
Provincia de Crdoba (Repblica Argentina), que fuera calificado por Niceto Alcal Zamora y Castillo como el
mejor de Amrica y uno de los mejores del Mundo, segn lo seala la exposicin de motivos de aquel.
El Cdigo Modelo, al ocuparse de la regulacin de los Actos y resoluciones jurisdiccionales, denomina
rectificacin a la aclaratoria que prev el Art. 126 de nuestro Cdigo, incurriendo en la misma ausencia de
caracterizacin, por la dificultad que ello representa al contemplarse la doble va operativa (de oficio primero y
a peticin de parte despus).
La diferencia marcada entre el Modelo y nuestro cdigo, aparece en la ltima parte de su Art. 146, cuando
aquel establece los efectos de la radicacin del pedido. En tal circunstancia dispone la suspensin del plazo para
recurrir.
Su redaccin in extenso reza: Art. 146 Rectificacin. Dentro de los tres das siguientes de dictadas las
resoluciones, el tribunal podr rectificar, de oficio, cualquier error u omisin material de aquellas, siempre que
no importe una modificacin esencial. Los intervinientes podrn instar su aclaracin, suspendindose en este
caso el plazo de los recursos.
Para el Cdigo Modelo, carece de trascendencia que la resolucin hubiere sido o no notificada, para habilitar
al Juez o Tribunal a ejercer sus facultades de rectificacin, estableciendo como nica condicin que sta se
produzca dentro de los tres das de dictada, y teniendo prevista idntica disposicin a la contenida en el antes
referido Art. 151 de nuestro Cdigo ritual, es de lgica interpretacin que la rectificacin de oficio puede
inclusive ser dictada despus de notificada la resolucin rectificada, situacin sta que no sera posible en
nuestro sistema, debido a que en ste la posibilidad de actuacin ex officio se extingue al producirse la
notificacin a las partes.
La circunstancia de que la aclaracin o rectificacin fuere dictada sin necesidad de que las partes insten su
pronunciamiento, dentro de los tres das de haberse dictado y an despus de su notificacin, en nada modifica
las cosas en cuanto hace relacin a sus efectos, en especial al cmputo de plazos para la interposicin de
recursos, ya que lgicamente, encontrndose sometida la resolucin aclaratoria o rectificativa al mismo rgimen
establecido para la aclarada o rectificada, respecto a notificaciones y recursos, no existira basamento para
sostener que el plazo para la deduccin de recursos inicie su cmputo recin luego de la notificacin de la
resolucin rectificativa.
El Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba (Repblica Argentina), que como se ha dicho ha
servido como fuente principal al Cdigo Modelo, en el Art. 145, bajo el nombre de rectificacin y aclaracin
otorga a Jueces y partes el mismo plazo (comn) de tres das a partir de la fecha en que la resolucin fuere
dictada, para que aquel ex oficio o a peticin stas, dicte resolucin rectificando la decisin dictada, en los

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mismos supuestos de error u omisin material que no importen o impliquen alteracin sustancial de lo
decidido.
Cuando el cuerpo normativo ritual de la Provincia de Crdoba aborda la cuestin vinculada a los efectos de
la rectificacin y aclaracin, tiene mayor claridad que el Cdigo Modelo inclusive, ya que refiere a la existencia
de una instancia de aclaracin, englobando en ella tanto a la actividad Jurisdiccional de oficio, como a la
resultante de la instancia de partes, sealando que tal trmite o instancia ... suspender el trmino para
interponer los recursos que procedan .... A modo adicional habr de sealarse que como Regla General el
Cdigo en mencin, en su Art. 163, determina igualmente que la notificacin de las resoluciones (y
requerimientos) dentro de las veinte y cuatro horas de haber sido dictadas, vale decir similar al nuestro y al
Modelo.
Jos Ignacio Cafferata Nores y Aida Tarditti(5) abordan la cuestin con mucha claridad y precisin, no solo
en cuanto a los efectos de la aclaratoria, sino adems en la identificacin su objeto y alcances, a partir de la
mencin de un fallo dictado por el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, que precisa su propsito
acotndolo a los trminos de la parte resolutiva de la decisin, y alcanza a su motivacin o considerando, solo
cuando ste influye de algn modo en aquel (TSJCba, Sala Penal, a. n 217, 24/7/00, Ameijeira).
A partir del criterio expuesto sealan que el error al que refiere la disposicin, es nada ms que la
equivocacin de alguno de los componentes de la parte dispositiva (el error en el nombre del demandado, en los
montos, etc.) y la omisin a la ausencia en la misma parte del pronunciamiento de cuestiones abordadas en su
motivacin o considerando (vgr. no se incluye la calificacin legal del hecho en sentencia absolutoria).
Los mismos autores desarrollan un interesante anlisis de la norma contenida en el Art. 145 del Cdigo
Procesal Penal de Crdoba, a la luz de los fallos Jurisprudenciales emitidos por el Tribunal Superior de Justicia
de esa provincia, estableciendo en l la improcedencia de la rectificacin y aclaracin, sea a instancia de parte o
de oficio, recurso cuando ... el error u omisin no es material, sino que se trata de la equivocacin en la
decisin o la ausencia de tratamiento de alguna de las cuestiones que deban decidir.., pues - sealan en tales
supuestos corresponderala impugnacin de la resolucin por va recursiva.
Antes de abordar la cuestin vinculada a los efectos suspensivos de la instancia aclaratoria, afirman a
modo de despejar cualquier tipo de dudas que ...La resolucin rectificatoria complementa la anterior,
integrndola a los fines de su ejecucin.... Pero, el problema propuesto resulta ms complejo, en los trminos
de su planteamiento, ya que se cuestiona si la suspensin alcanza solo a los puntos de la aclaratoria o a toda la
resolucin, frente a lo cual concluyen que ... la interpretacin amplia se ha impuesto jurisprudencialmente, en
razn de que resulta razonable que quien no insta pueda ver despertado su agravio en razn de la resolucin
rectificatoria, como as tambin por que solo ante la completa decisin que se conforma con ambas resoluciones
las partes pueden encontrarse en condiciones de decidir si la impugnan o no lo hacen...
La falta de previsin de nuestro Cdigo, respecto a los efectos de la aclaratoria, y la consiguiente carencia de
efectos frente al plazo marcado para la interposicin de recursos, trae consigo problemas de orden procesal, que
provocan dificultades de orden prctico, arriesgando inclusive la lesin al ejercicio regular derecho al recurso
que los instrumentos normativos internacionales reconocen a las partes, como ingrediente y condicin
indispensable del debido proceso legal.
Efectivamente, si dictada una resolucin, las partes son notificadas dentro del da siguiente y a partir de ello
tienen tres das para procurar su aclaratoria, y a su vez el Magistrado cuenta con tres das de tiempo para
resolver, conforme lo determina la ltima parte del primer pargrafo del Art. 133 (6), resulta fuera de dudas, que
la resolucin aclaratoria habr de dictarse fuera ya del plazo para interponer el Recurso de Reposicin y el de
Apelacin General, o habindose consumido el sesenta por ciento del plazo para la Apelacin de Sentencias de
Primera Instancia, o el de Casacin. En el primero de los casos, la aclaracin resultar impeditiva de la actividad
recursiva, en el segundo una abreviacin artificiosa de ste.
En el plano hipottico podra inclusive encontrarse varios supuestos de resoluciones que merezcan
aclaracin para que las partes opten o no por la decisin de emprender la actividad recursiva, tal la cuestin

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vinculada a la imposicin de costas al decidirse un trmite incidental. En tal supuesto, la omisin de su


pronunciamiento resulta subsanable por la va de la solicitud de aclaracin, y la resolucin aclaratoria podr
determinar la decisin de su impugnacin por va recursiva.
En efecto, la parte que estimando justa la decisin aclarada, repute errnea la decisin aclaratoria, se
encontrar con la imposibilidad de su impugnacin, debido a que el plazo para interponer recursos contra la
resolucin aclarada ha expirado (cinco das), y contra la resolucin aclaratoria no procede recurso alguno,
conforme surgira en principio del Art. 461 de nuestro Cdigo.
La resolucin aclaratoria comparte la naturaleza y la jerarqua de la resolucin aclarada, sta forma parte de
aquella, y no tiene vida jurdica independiente, la una depende de la otra, tal como seala con acierto una cita
jurisprudencial originada en el fuero laboral, en la que se expresa:
La sentencia aclaratoria forma parte integrante de la sentencia principal o aclarada. Por ello, cuando se
apela solamente la sentencia aclaratoria y se omite deducir los recursos contra la sentencia respecto de la cual se
interpuso el recurso de aclaratoria, aquella ha quedado consentida y, consecuentemente, debe seguir la suerte de
esta ltima. (voto del Dr. Bentez Colombo).
El principio de que lo accesorio sigue a lo principal se aplica en el sentido de que si la sentencia principal no
es apelable, tampoco lo ser la resolucin que la aclara, pero, siendo apelable la principal tambin procede el
mismo recurso contra la resolucin que la aclara. (voto del Dr. Garcete Lambiase).(Acuerdo y Sentencia N 76 18/07/88 (TApel Lab.) GJ N 24 p.579)
En el fuero civil encontramos decisiones en las que, a partir de la misma concepcin de unidad entre
resolucin aclarada y resolucin aclaratoria, consideran con criterio amplio fundado en la aplicacin del
principio garantizado de la doble instancia que la concesin respecto a una de las resoluciones, frente a la
interposicin del recurso contra ambas, an mereciendo su correccin por medio de la aclaratoria de la
providencia que omite pronunciarse sobre la concesin del recurso contra las dos, autoriza el tratamiento
integral de la cuestin, ya que la aclaratoria integra la sentencia principal, y su revisin debe ser realizada en
conjunto, y no parcialmente.
Ello se desprende del Acuerdo y Sentencia N 34, dictado por el Tribunal de Apelacin en lo Civil y
Comercial de Asuncin, Cuarta Sala, en el que se seala:
La parte actora impuso los recursos de apelacin y nulidad contra la sentencia principal y su aclaratoria,
pero el Juez de la causa inadvertidamente slo concedi el recurso contra la primera, no obstante, desde el
momento que la aclaratoria integra la sentencia principal, y forma un todo con ella, los recursos otorgados
contra el pronunciamiento de fondo, alcanzan necesariamente a su aclaratoria, en caso de duda, debe estarse por
la concesin de recursos, en el entendimiento que la doble instancia garantiza mejor el derecho de defensa, y la
posibilidad de acercarse al ideal de Justicia (7) .
Como evidencia de criterio unnime, respecto a la consideracin de unidad existente entre resolucin
aclarada y su aclaratoria, tenemos que en ms de una oportunidad nuestros Tribunales han sostenido idntica
tesis, sealando que: ...El texto completo de una sentencia (principal y aclaratoria) constituye un
pronunciamiento nico, cuyas partes no pueden ser separadas... (8).
Sobre el particular, los Tribunales de la Repblica Argentina ha desarrollado un exhaustivo anlisis,
extendindose en consideraciones relacionadas a la cuestin propuesta en este trabajo renglones antes. En otros
trminos, la interrelacin entre la aclaratoria y la apelacin, llegando a la conclusin de que ... si bien la
aclaratoria forma con la sentencia aclarada una unidad, no existe obstculo formal alguno que obste a la
procedencia del recurso de apelacin interpuesto contra aquella, si, adems de la entidad de la omisin que se
salv, el perjuicio la recurrente solo comenz con la notificacin de dicha aclaratoria, toda vez que de persistir
la omisin mencionada, en principio, ningn agravio le causaba...(CNFed. Cont. Adm. Sala, Sala IV, 24/3/94.
ED, 162-258 Rep. ED, 29-594).
Omar Abel Benabentos (9) comenta el fallo reconociendo que ...el juego de los recursos de aclaratoria y
apelacin presenta muchas veces interrogantes... y sostiene que la promocin de la aclaratoria no impide la

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simultanea promocin del recurso de apelacin, y que ante la eventual aclaracin satisfactoria de la resolucin
recurrida el tambin apelante puede desistir del recurso de afirmada injusticia.
El doctrinario, sin embargo, encuentra solucin nada ms que a un aspecto de la cuestin propuesta, y an en
este, no proyecta el problema a profundidad, pues propone la tramitacin de la aclaratoria como cuestin
incidental pendiente de decisin, nterin se deduzca y sustancie la apelacin, sin reparar en la posibilidad de que
la decisin aclaratoria resulte insatisfactoria por decidir la cuestin en perjuicio de los intereses del recurrente,
mientras el Tribunal de Alzada se pronuncia en sentido contrario.
Esta hiptesis nos presenta una suerte de divisin de la instancia, ya que aquella resolucin originariamente
recurrida resulta modificada o revocada por el Superior, y la dictada por ste ltimo debe convivir con una
resolucin aclaratoria de Instancia Inferior, que consagre una solucin distinta. Esto resultara
indudablemente el inicio del camino al escndalo judicial.
Se podra afirmar que ello difcilmente se presente, pues el recurrente no dejara pasar la oportunidad de
recurrir nuevamente la decisin aclaratoria adversa, pero si as fuere, nos encontraramos ante una duplicacin
innecesaria de la actividad recursiva, que ante la saturacin de causas en nuestros Tribunales, se sumara a los
existentes factores de produccin de la endmica mora judicial.
Se podran construir muchas y variadas hiptesis a partir de lo que Benabentos denomina el juego de los
recursos de aclaratoria y apelacin, pero el sealado basta para evidenciar la necesidad de aproximar una
solucin legislativa que contemple el mnimo requisito de simplificacin de problemas, mediante el
reconocimiento de efectos suspensivos a la peticin de aclaratoria, cuando menos en lo que guarda relacin al
inicio del computo de plazos para la promocin de recursos.
Condiciones objetivas de procedencia
Desde el punto de vista formal, todo tipo de resolucin judicial (providencia, interlocutorios o sentencias), es
susceptible de aclaracin, cuando en su pronunciamiento se ha incurrido en error material. Este error habilitante
de la peticin se refiere al modo de expresarse el Magistrado, y no al contenido de la idea, razonamiento o
criterio expresado. Generalmente refiere a errores numricos o de nombres o de individualizacin de cosas, en
otros trminos no se trata del error intelectual o conceptual.
En tal sentido nuestros tribunales han afirmado que ...No corresponde hacer lugar a la Aclaratoria
interpuesta en cuanto su peticin a cuestiones que hacen al considerando y no a la parte resolutiva de la
Resolucin respectiva... (TApel. CC Sala 3, Asuncin; 1997/11/12; Ac. y Sent. N 123; Coscia, Silvia A. Cueto
M. de y/ Cueto, Humberto Antonio c/ Zarza, M. Zunilda Jacquet C. vda. de,; La Ley Paraguaya; 1997, 755), y
este criterio se ha sostenido de modo uniforme, determinando su improcedencia de cuando no refiere a la parte
dispositiva.
El concepto oscuro susceptible de aclaracin, refiere a la existencia en la redaccin de la resolucin, de
vicios, consecuencia de imprecisiones idiomticas o sintcticas que dejen dudas acerca de la verdadera voluntad
del juez.
Como ensea Santiago Sents Melendo, ...Si los trminos son suficientemente claros, no deber explicarlos
ni insistir sobre ellos, sino que se deber limitar a decir que la peticin es improcedente, en virtud de esa
claridad. La oscuridad no debe confundirse con la equivocacin; ni la aclaratoria puede servir para encubrir una
reposicin totalmente improcedente... (Aclaratoria de sentencia, Enciclopedia Jurdica Omeba, Buenos Aires,
1984, t. I, p. 285)
El tercer supuesto de procedencia de la aclaracin lo constituye la omisin respecto a algn planteamiento
deducido por las partes, en que pudiera haber incurrido la resolucin. Dicha omisin generalmente refiere al
incumplimiento de la obligacin de pronunciarse respecto a las costas, que en la mayora de los ordenamientos,
y en especial el Procesal Penal, debe ser pronunciado de oficio (Artculo 261. IMPOSICIN . Toda decisin que
ponga trmino al procedimiento o a un incidente, se pronunciar sobre el pago de las costas procesales...).
Desde luego, sta no es la nica hiptesis de procedencia de la aclaratoria, de hecho existen las ms variadas
posibilidades de omisin en que pudieran incurrir las resoluciones judiciales, pero lo que podra caracterizar a

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todas es que normalmente refieren a cuestiones accesorias al pronunciamiento principal, tales como fijacin de
plazos de cumplimientos, etc. Pero, en definitiva, el silencio del juez ha de estar vinculado a cuestiones
oportunamente planteadas por las partes.
Cuestiones de Admisibilidad
Se ha sostenido que si la parte dedujo recurso de apelacin, mal puede luego pedir aclaracin, aunque sea
temporneamente, ya que, abierta la instancia de alzada al disponerse el traslado de la apelacin con la
concesin de la apelacin, es inadmisible aclarar.
Sin embargo, en todos los casos, nuestro ordenamiento procesal penal, no ofrece mayores inconvenientes,
pues el plazo para reclamar aclaratoria resulta inferior (tres das) frente a los de apelacin y casacin (cinco y
diez das).
La nica posibilidad de conflicto interpretativo respecto a la admisibilidad de la aclaracin se presenta
respecto a la determinacin de procedencia formal del mismo luego de haberse promovido el recurso de
reposicin, ya que en ambos casos el plazo para su formulacin es el mismo.
La aclaracin y la reposicin tienen muy distintos supuestos de procedencia, y cuando aquella pretende la
omisin de aspectos que debieran ser considerados en la decisin, correccin de errores materiales, o la
aclaracin de conceptos obscuros, este tiene como propsito el reexamen del criterio del magistrado, es decir la
revisin la justicia de lo decidido.
No obstante ello, entendemos que por respeto al principio de amplitud de la defensa en juicio (reconocida a
todas las partes intervinientes), nada impide que dentro del plazo inicialmente establecido pueda ser
acogida, sin inconvenientes la aclaratoria, en aras de la economa procesal, y tal vez subsanndose la omisin, se
pueda declarar improcedente la reposicin, evitndose la apelacin subsidiaria, por sustraccin de materia.El juego que se da en este caso, tambin abre las mas variadas posibilidades, tal como ocurrira en el
supuesto de que la decisin aclarada sea susceptible de impugnacin por la va del recurso de reposicin, tal
como ocurrira respecto al recurso de apelacin, que como se tiene dicho se analizar ms adelante. Hiptesis
sta en la que la reposicin solo afectara a la decisin aclaratoria y no a la aclarada.
A la inversa, tambin resulta procedente la peticin de aclaratoria de una resolucin dictada con motivo de
una reposicin, en cuyo caso su pronunciamiento debe ser emitido antes de otorgar trmite a la apelacin, a los
efectos de incorporar tal decisin al trmite recursivo ante el Superior.
Forma de peticionar en los supuestos de pedido de parte
El Cdigo Procesal Penal, ninguna formalidad especial reclama el pedido de aclaracin, sin embargo, quien
lo plantea debe, al fundarlo, necesariamente indicar con claridad los errores materiales, las omisiones o los
conceptos obscuros que entiende se registran en la decisin.
En el caso de las resoluciones adoptadas durante el periodo de instruccin (etapa preparatoria e intermedia),
no cabe dudas de que el modo adecuado de peticionar y fundar la aclaratoria es por escrito, dentro del plazo que
la ley establece.
En cuanto a aquellas decisiones interlocutorias dictadas durante la celebracin de la audiencia de juicio, tales
como las que son consecuencia de incidentes autorizados en el segundo prrafo del Art. 382 del Cdigo, debern
formularse oralmente, inmediatamente despus de pronunciada aquella. De otro modo, se perdera
definitivamente la posibilidad de obtener pronunciamiento aclaratorio, sea por preclusin, por agotamiento de
trmite (juicios orales cuya duracin no excede dos das) dictndose definitiva antes del cumplimiento del plazo
otorgado para la aclaracin, e inclusive en la situacin inversa por vencimiento del plazo durante la tramitacin
de la audiencia de juicio.
Carcter facultativo de su promocin
La interposicin del recurso es facultativa para la parte y la abstencin de su ejercicio no obsta a la apelacin
o articulacin de cualquier otro medio de impugnacin (reposicin, casacin, etc.), pero el criterio
jurisprudencial de nuestros tribunales sostienen que en los casos en que se registra omisinde pronunciamiento,

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la falta de peticin de aclaratoria impide integrar el asunto omitido a la revisin de la resolucin original, por la
va de la apelacin, bajo el principio de que la Alzada es instancia revisora, no creadora.Se ha sostenido que ...La omisin de interponer el recurso de aclaratoria impide que la cuestin sea
considerada por el Tribunal de Alzada que no puede fallar sobre cuestiones que no han sido objeto de recurso...
(10), casi de un modo uniforme y reiterado, aunque encontramos un caso aislado, en el que la Primera Sala
Tribunal de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Asuncin, con el voto en disidencia del Dr. Marcos Riera
Hunter, haciendo prevalecer un criterio ms amplio y alegando la existencia del derecho de las partes a obtener
pronunciamiento respecto a una cuestin sobre la que el A-quo no se pronunci, a pesar de la aclaratoria que se
dedujo en Instancia Inferior en su procura.Sealaba el pronunciamiento(11), al analizar la concesin del recurso, que estos haban sido bien
concedidos, porque mediante la sentencia y su aclaratoria se dispuso el finiquito del juicio sin expedirse respecto
de las costas y el levantamiento de las medidas cautelares, y que habindose pronunciado la aclaratoria
nicamente respecto a esta ltima cuestin y no respecto a aquellas, el nico recurso disponible era ...la
apelacin, tal como fue planteado por el recurrente, siendo impensable la posibilidad de que pudiera promover
otro recurso de aclaratoria contra la aclaratoria anterior porque de admitirse tal tesitura, ello podra llevar a un
alargamiento indefinido del juicio..... Esta decisin se confronta con la del voto en disidencia que estima
procedente la aclaracin de la aclaratoria, pero sobre este punto hemos de volver ms adelante.
Los tribunales argentinos han sostenido el criterio defendido por el voto en disidencia del fallo analizado,
concluyendo que: ... La alzada, entonces, puede fallar sobre puntos que el a quo omiti tratar (art. 278, CPCN).
De todos modos, urge apuntar que algunos fallos de Corte (Nacin o provinciales) han exigido que lo
solucionable por va del recurso de aclaracin no puede ser materia de recursos extraordinarios.... Solucin esta
que parece ajustada a derecho, dada la cualidad optativa y no obligatoria de la peticin de aclaracin.
Ahora bien, con relacin a los otros aspectos que autorizan la aclaratoria (los errores materiales y
expresiones obscuras), en apariencias no se ha tenido mayores dificultades, dada la ausencia de
pronunciamientos jurisprudenciales nacionales al respecto.
Entendemos que es sin embargo en estas cuestiones donde se torna ms difusa la divisin entre lo que
se considera ejercicio de facultad revisora y/o constitutiva del Tribunal, pues un error material,
independientemente de que surja claramente como tal de la decisin en revisin, puede, y generalmente as
ocurre, producir un grave agravio a alguna de las partes, o constituirse en reflejo de incongruencia material de la
decisin (entre lo considerado y resuelto, o entre distintos apartados, sea de la parte resolutiva o de sus
fundamentos) o incongruencia procesal entre los derechos postulados por las partes y la decisin adoptada en la
misma Instancia.En tales casos, solo la mayor o menor amplitud o apertura de criterio de cada Tribunal, habr de definir la
admisibilidad o no de la apelacin, sobre un punto, respecto del cual no se ha articulado la aclaratoria con
carcter previo.No obstante ello, debiera primar siempre el criterio ms amplio posible, con el propsito de satisfacer el
requerimiento del doble conforme, como denominan algunos autores a la doble Instancia, que con carcter de
Garanta Judicial consagra el apartado h, inciso 2, de la clusula 8 del Pacto Interamericano sobre Derechos
Humanos.
Trmite o Sustanciacin y Plazo
El pedido de aclaracin no tiene marcado trmite ritual alguno, y constituye una excepcin al principio de
contradiccin que con carcter de Principio General consagra el Art. 1 del Cdigo Procesal Penal. Vale decir, se
considera que la cuestin se plantea entre el recurrente y el juez o tribunal de la causa.
De cualquier modo, la posibilidad de obtener pronunciamiento judicial inaudita altera pars no representa, ni
constituye vulneracin a la garanta de defensa en juicio, consagrada en el Cdigo Procesal Penal, y la
Constitucin Nacional.
Pero, propuesta oportunamente, vale decir, dentro del trmino de tres das, el Juez o Tribunal debe

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necesariamente pronunciarse sobre el objeto de la aclaracin impetrada.


Por imperio de la transitoriedad de la serie o principio de preclusin procesal, la aclaracin es inadmisible
si la parte ya ha consentido (expresa o tcitamente) la resolucin. El plazo establecido para ello es perentorio e
individual, desde que siguiendo la suerte de los recursos la parte que ha sido notificada de la resolucin no
podr intentarla, una vez transcurrido el plazo que marca la ley, aun cuando las dems no hubieren sido
anoticiados de la decisin.
El problema en el plano fctico procesal se presenta, cuando, luego de consentida la resolucin por una de
las partes, la otra u otras son notificadas (con posterioridad), y ellas plantean aclaratoria cuyo resultado genera
agravio para aquel, para quien el plazo recursivo se encuentra agotado, pues podra sostenerse que dicho
agotamiento se extiende y abarca la resolucin aclaratoria, que por naturaleza y definicin integra y
complementa la aclarada. Por ejemplo cuando por la va de la aclaracin se dispone la condenacin en costas a
aquel.
Sera incorrecto tal pretensin, pues, ms all de que la aclaratoria ...forma parte de integrante de la
sentencia principal o aclarada..., ello no obsta a que se impida la actividad impugnativa de sta ltima, por ser
generadora del agravio, que merece ser examinada por el Superior, tanto respecto a su procedencia material,
como formal.Aclaratoria de la Aclaratoria
Como se ha visto, e inclusive ha sido objeto de controversia al dictar el Tribunal de Apelacin en lo Civil y
Comercial, Primera Sala, el fallo antes analizado (expte: Municipalidad de Lambar c. Florentn Pascottini,
Manuel; 2000/07/10; LLP, 2000-1352), la posibilidad que el Magistrado que acoja favorablemente la peticin de
aclaratoria, incurra nuevamente en alguno de los supuestos que autorizan la formulacin del pedido de
aclaracin.
La doctrina argentina ha resuelto la cuestin sosteniendo que la misma parte que reclamara la aclaratoria
carece de facultad para solicitar la aclaracin de la decisin aclaratoria, salvo que en la primera oportunidad se
la hubiere peticionado por varias o distintas causales y el Magistrado se hubiere abstenido de satisfacer
expresamente alguna de ellas ...de suerte tal que el nuevo pedido no es una aclaratoria de aclaratoria sino un
renovado recurso de aclaracin ante el silencio incongruente del oficio.Mientras, la parte que no dedujo el
recurso puede interponerlo respecto a la resolucin primigenia y/o la aclaratoria... En nuestro sistema procesal
penal esta discusin se torna irrelevante como consecuencia de que se le ha privado a la aclaratoria de los
efectos suspensivos que se le reconoce en el proceso civil y el que reconocen sus fuentes, puesto que el pedido
de aclaracin de la aclaratoria insuficiente u omisiva dictada por el Magistrado, insumira todo el tiempo del que
las partes disponen para promover reposicin o apelacin, tratndose de decisiones de trmite.
El problema se plantea cuando de Sentencias Definitivas se trata, pues el calculo de los plazos permitiran
reclamar la aclaracin de la aclaratoria, a cualquiera de las partes, hayan o no sido stas peticionarias de la
primera, y el pronunciamiento dictado en trmino por la Magistratura, permitir incluir el asunto objeto de la
peticin, al articular los recursos ordinarios o extraordinarios que pudieran postular contra aquella. Esto, en lo
que guarda relacin con el manejo de plazos.
Nuestros tribunales se muestran refractarios a la posibilidad de admitir este tipo de planteamientos y se
inclinan a sostener, siguiendo el criterio antes expuesto, de que carece de facultad postulatoria aquella parte que
lo ha solicitado, respecto a la decisin aclaratoria, admitiendo sin embargo la posibilidad de que las dems
partes reclamen aclaracin tanto de la Sentencia, como de su aclaratoria, a la que se integra, por formar ambas
parte integrante de un todo ideal.
Esta solucin parece razonable, siempre y cuando la resolucin aclaratoria que hubiere incurrido
nuevamente en omisiones, se considere como pronunciamiento tcito negativo, que autorice su revisin por la
va de la apelacin, y sea posible considerar que la omisin genera agravios que autorizan la actividad recursiva.
Lamentablemente la produccin jurisprudencial sobre este aspecto es harto escasa, por no decir inexistente.
Recursos

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El auto aclaratorio forma parte de la sentencia. Esta conclusin desde luego no es de orden material sino
intelectual. De esto se sigue que si la sentencia era insusceptible del recurso de reposicin, tambin lo es la
resolucin aclaratoria.
Sin embargo, tratndose de resoluciones de trmite o interlocutorias, el auto que desestima el recurso de
aclaratoria podra ser recurrido por la va de la reposicin con apelacin en subsidio. Esta solucin viene a
complicar el rgimen de las apelaciones en el ordenamiento procesal penal, pues este tipo de impugnaciones (la
apelacin) encuentra limitaciones de procedencia a los supuestos establecidos taxativamente en el Art. 461 del
Cdigo Procesal Penal, salvo que la resolucin (aclarada o no) produjera un agravio susceptible de ser reputado
irreparable.
Por otro lado, el recurso de apelacin contra la resolucin anterior comprende la aclaratoria, por aquella
unidad (o inescindibilidad) discurrida, siempre y cuando sea propuesta la impugnacin dentro del plazo
establecido para el efecto, cuyo cmputo se inicia con la notificacin de la resolucin aclarada, pues como se
tiene visto la interposicin de la aclaracin no suspende plazos, de modo que si se impetr aclaracin,
solamente resta apelable vencidos los trminos el auto aclaratorio, no as la sentencia predecesora.
Por ello, resulta incomprensible que el proyectista hubiere tomado distancia de sus fuentes en cuanto a los
efectos propios de la peticin aclaratoria de una resolucin susceptible de revisin por el Superior, de modo
absolutamente injustificado, en un aspecto tan sensible, cuando se encuentra en juego la vigencia de un precepto
destinado a garantizar el derecho a recurrir el fallo contemplado en la clusula 8.2.h. de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos. La solucin por la va de la modificacin legislativa del Cdigo Procesal
Penal, por lo menos aliviar el peso que representa el riesgo enunciado, y traer claridad en la administracin de
las instituciones procesales, pues a nadie escapa que este debe ser propsito de la norma.
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(1) art.1.041.- cuando ocurriese algn caso no previsto en el texto de este cdigo, se resolver por las reglas
que rijan para los casos anlogos en el procedimiento civil
(2) Corte Suprema de Justicia del Paraguay; 2001/12/21; Ac. y Sent. N 1071; La Ley Paraguaya, 2002-281
(3) Alsina Hugo, Tratado Terico Practico de Derecho Procesal Civil y Comercial; tomo IV; Ediar s.a.
Editores; 1961; pgina 184 y siguientes.
(4) Art. 152.PRINCIPIO GENERAL. Las resoluciones sern notificadas al da siguiente de dictadas, salvo
que la ley o el juez disponga un plazo menor.
Cuando la ley no disponga otra cosa, las notificaciones sern practicadas en la forma prevista en este
captulo.
Las notificaciones sern practicadas por el funcionario encargado expresamente para ello, sin perjuicio del
auxilio de otras autoridades cuando sea necesario.
(5) Jose I. Cafferata Nores - Aida Tarditti Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba Comentado;
Editorial mediterrnea; pag.394 y sigtes.
(6) Art. 134. PLAZOS PARA RESOLVER. El juez dictar las disposiciones de mero trmite
inmediatamente. Los requerimientos provenientes de las partes los resolver dentro de los tres das de su
proposicin.
Los autos interlocutorios y las sentencias definitivas que sucedan a una audiencia oral sern deliberadas,
votadas y pronunciadas inmediatamente despus de concluida la audiencia, sin interrupcin alguna.
Los incidentes sern resueltos dentro de los tres das, siempre que la ley no disponga otro plazo.
(7) Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, Cuarta Sala; Ac. y Sent. No.: 34;
1999/06/07; Entidad Binacional Yacyret c. Gonzlez Flores, Jos y Otros.; La Ley Paraguaya, 2000-224.
(8) Tribunal de Apelaciones del Trabajo de Asuncin; Ac. y Sent. nm. 25, del 1990/04/16; Herrera,

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Gregorio y otros c. Editora La Tribuna S. A. y Banco Nacional de Trabajadores s. Cobro de guaranes en


diversos conceptos; La Ley Paraguaya, 1990, 35.
(9) Tapel Civ y Com; Asuncin; Sala3; 1995/10/03; Gill Arra, Alejandro c/Tomassi, Julin; La Ley
Paraguaya, 1995, 727.
(10) TApel Civ y Com; ASUNCIN; Sala1; 2000/07/10; Municipalidad de Lambar c. Florentn Pascottini,
Manuel; LLP, 2000-1352.
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(1) art.1.041.- cuando ocurriese algn caso no previsto en el texto de este cdigo, se resolver por las reglas
que rijan para los casos anlogos en el procedimiento civil
(2) Corte Suprema de Justicia del Paraguay; 2001/12/21; Ac. y Sent. N 1071; La Ley Paraguaya, 2002-281
(3) Alsina Hugo, Tratado Terico Practico de Derecho Procesal Civil y Comercial; tomo IV; Ediar s.a.
Editores; 1961; pgina 184 y siguientes.
(4) Art. 152.PRINCIPIO GENERAL. Las resoluciones sern notificadas al da siguiente de dictadas, salvo
que la ley o el juez disponga un plazo menor.
Cuando la ley no disponga otra cosa, las notificaciones sern practicadas en la forma prevista en este
captulo.
Las notificaciones sern practicadas por el funcionario encargado expresamente para ello, sin perjuicio del
auxilio de otras autoridades cuando sea necesario.
(5) Jose I. Cafferata Nores - Aida Tarditti Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba Comentado;
Editorial mediterrnea; pag.394 y sigtes.
(6) Art. 134. PLAZOS PARA RESOLVER. El juez dictar las disposiciones de mero trmite
inmediatamente. Los requerimientos provenientes de las partes los resolver dentro de los tres das de su
proposicin.
Los autos interlocutorios y las sentencias definitivas que sucedan a una audiencia oral sern deliberadas,
votadas y pronunciadas inmediatamente despus de concluida la audiencia, sin interrupcin alguna.
Los incidentes sern resueltos dentro de los tres das, siempre que la ley no disponga otro plazo.
(7) Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, Cuarta Sala; Ac. y Sent. No.: 34;
1999/06/07; Entidad Binacional Yacyret c. Gonzlez Flores, Jos y Otros.; La Ley Paraguaya, 2000-224.
(8) Tribunal de Apelaciones del Trabajo de Asuncin; Ac. y Sent. nm. 25, del 1990/04/16; Herrera,
Gregorio y otros c. Editora La Tribuna S. A. y Banco Nacional de Trabajadores s. Cobro de guaranes en
diversos conceptos; La Ley Paraguaya, 1990, 35.
(9) Tapel Civ y Com; Asuncin; Sala3; 1995/10/03; Gill Arra, Alejandro c/Tomassi, Julin; La Ley
Paraguaya, 1995, 727.
(10) TApel Civ y Com; ASUNCIN; Sala1; 2000/07/10; Municipalidad de Lambar c. Florentn Pascottini,
Manuel; LLP, 2000-1352.

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