Bien Jurdico.Definicin.

Von Liszt. Inters vital para el desarrollo de los individuos de una sociedad determinada, que
adquiere reconocimiento jurdico.
a) Inters vital que es preexistente al ordenamiento normativo ya que estos no son creados por
el derecho sino reconocidos por este.
b) Este inters es fundamental en un determinado grupo social y en un determinado contexto
histrico.
c) El derecho penal no crea bienes jurdicos sino que sanciona con una pena a las conductas
que lesionan bienes jurdicos.
d) Esta lesin es determinada, es decir, se castigan ciertas conductas que lesionan a ciertos
bienes de cierta forma.
e) El bien jurdico es creado por el Derecho Constitucional y el Derecho Internacional.
Distincin entre Derecho Objetivo Derecho Subjetivo Bien Jurdico.
Derecho Objetivo. Es una ley, comprende cualquier artculo.
Derecho Subjetivo. Es la facultad jurdicamente reconocida que tiene una persona de comportarse
de tal o cual forma o de exigir una, de varias o de todas las personas un comportamiento (sea activo
u omisivo).
Ejemplo. La vida: Como derecho subjetivo implica la facultad de una persona de exigir a otros que
no lo maten o que hagan algo que favorezca su desarrollo vital.
Arthur Kaufmann. Derecho Subjetivo (facultad) es la voluntad de poder otorgada a travs del
Derecho Objetivo para la realizacin autnoma de un inters jurdicamente protegido (Bien Jurdico).
El Derecho Subjetivo no es, entonces, ni solamente el inters protegido jurdicamente ni solamente
la voluntad de poder garantizada por el Derecho Objetivo, sino ambos a un mismo tiempo.
Crtica. Segn la definicin de Kaufmann distinguir entre Bien Jurdico y Derecho Subjetivo perdera
todo sentido puesto que el Bien Jurdico sera un elemento dentro de la nocin de un Derecho
Subjetivo.
Bien Jurdico. No es la ley sino el inters fundamental positivado en ella y no se refiere a un artculo
o tratado que protege a la vida y no se emparenta con la facultad concreta de una persona de exigir
un comportamiento, sino con un inters vital para el desarrollo de los individuos en una sociedad
determinada.
Postura 1. Inters que da sentido a la norma y no la facultad del sujeto de exigir que ese inters
sea respetado. La consecuencia de esta afirmacin es que podra existir un bien jurdico que no

prevea como correlato ningn derecho subjetivo, razn por la cual el inters all protegido no tendra
prevista una accin que otorgue al titular del bien la facultad de exigir su cumplimiento.
Postura 2. La teora de que el delito es la violacin de los Derechos Subjetivos, deducindose de
aqu que el objeto de la infraccin es el Derecho Subjetivo que en cada caso la ley protege
concretamente.
Necesidad de distinguir entre Derecho Subjetivo y Bien Jurdico.
a. Permite explicar que existen Derechos Subjetivos que no tienen como base ningn Bien
Jurdico.
b. Existen Bienes Jurdicos desvinculados de Derechos Subjetivos.
c. No cualquier inters puede erigirse en Bien Jurdico.
Bien Jurdico y Objeto de la Accin (Objeto Material y Objeto Jurdico del Delito).
Ejemplo. Hurto. Objeto Material es la cosa mueble sustrada y el Objeto Jurdico sera el Bien
Jurdico de Propiedad.
Funcin de Garanta. Enrique Bacigalupo. El derecho penal moderno se ha desarrollado desde la
idea de proteccin de bienes jurdicos. De acuerdo con ella, el legislador amenaza con pena las
acciones que vulneran (o ponen en peligro) determinados intereses de una sociedad determinada.
La vida, la libertad, la propiedad, etctera, son intereses o finalidades de la sociedad que el
legislador quiere proteger amenazando a quienes los ataquen con la aplicacin de una pena; de
esta forma, tales intereses se convierten, a travs de su reconocimiento en el orden jurdico positivo,
en bienes jurdicos. De la idea de proteccin de bienes jurdicos se deducen en la teora lmites para
el ius puniendi, es decir, para el derecho de dictar leyes penales.
Funcin de Garanta. Maximiliano Rusconi. El concepto de la proteccin de bienes jurdicos debe
transformarse en la idea rectora de la formacin del tipo y en la legitimacin de la intervencin
punitiva. Para este punto de vista el derecho penal es el instrumento al que se acude slo para la
proteccin de los intereses vitales de la comunidad.
Funcin de Garanta. Garanta del individuo frente al poder estatal pues all donde haya una pena
deber haber un bien jurdico lesionado, lo cual no significa que donde haya un bien jurdico
lesionado deba haber una penal.
Problema Estructural. La proteccin del Bien Jurdico como fundamento del Sistema de Sanciones
Penales.
Gnther Jakobs. Principal detractor de la teora del Bien Jurdico.
El Derecho Penal no tiene por funcin proteger bienes, sino reafirmar la vigencia de la norma.

Si se incluyen todos los bienes que deben ser protegidos de modo incondicionado entre los
bienes jurdicos, pronto se constata que en el gran mayora perecen de un modo que no le
interesa al derecho, especialmente al Derecho Penal, en lo ms mnimo.
Se dice, entonces, que la relevancia jurdica de los bienes es relativa, referida slo a una
determinada puesta en peligro, es decir, el Derecho Penal ya no garantiza la existencia de los
bienes jurdicos en s, sino slo que las personas no ataquen ese bienes, y, de manera
correspondiente, nicamente en esa medida se tratar de bienes jurdicos. Por lo tanto, el
Derecho Penal no sirve para la proteccin genrica de bienes que han sido proclamados
como bienes jurdicos, sino para la proteccin de bienes contra ciertos ataques, y slo en lo
que se refiere a esta proteccin de bienes contra ciertos ataques.
CONCLUSIN DE GNTHER JAKOBS. El Derecho Penal garantiza la vigencia de la norma, no la
proteccin de bienes jurdicos.
a. El titular del bien puede permitir su destruccin; si el bien est en peligro, no sucede que
todos deban ayudar al titular a salvarlo; nicamente se pretende que no tenga lugar la
destruccin o la sustraccin del bien.
b. El bien aparece exclusivamente como pretensin del titular de que ste sea respetado, no
ha de representarse como objeto fsico o algo similar, sino como norma, como expectativa
garantizada.
c. Lo que caracteriza al comportamiento humano jurdico penalmente relevante no es que
lesione o ponga en peligro bienes jurdicos, sino su significado.
d. Afirma que no todo tipo penal sanciona a quien lesione un bien jurdico por la sencilla razn
de que existen tipos penales que sancionan nica y exclusivamente la defraudacin de un
rol asignado.
Marcelo Sancinetti. La idea de un Derecho Penal como protector de bienes jurdicos resulta
expansiva del poder punitivo, pues si se pretende erigir a la amenaza de pena en un escudo
protector de bienes, qu ms conveniente que incrementar el grosor de ese escudo para lograr una
ms eficaz proteccin.
Si el Derecho Penal pudiera cumplir la misin de proteger bienes jurdicos en sentido fsico,
como si fuera un vidrio blindado que se levantase delante de los bienes, ciertamente sera
correcto aumentar el grosor del vidrio tanto como fuera posible, pues cuanto ms denso
fuese el blindaje, mayor sera la proteccin.
Es una nocin errada ya que la ley penal no es un escudo protector. No puede pretenderse ni
lograr que el delito desaparezca y no es una misin que debe serle adscripta como cosa
propia ni siquiera en forma ideal.
CRTICA A LA POSTURA POR EL AUTOR MAXIMILIANO RUSCONI. Teora de exclusiva
proteccin de bienes jurdicos.

Las garantas, por principio, son instrumentos que tienden (y slo pueden tender) a limitar el poder
punitivo estatal y jams a ampliarlo o legitimarlo, por esa razn, no se puede pretender utilizar el
argumento del bien jurdico protegido para incrementar las penas pues la idea desvirtuara la funcin
propia de la garanta. De esta forma, una conducta que amenaza al bien jurdico es la condicin
necesaria, pero no suficiente, para criminalizar esa conducta.
CRTICA AL ARGUMENTO DE RUSCO POR PARTE DE SANCINETTI. Ineficacia a la proteccin de
bienes y Derecho Penal como protector de bienes y no de normas.
La pena slo protege en el sentido de una comunicacin trabada entre infractor y sociedad y
entre los miembros de la sociedad.
El quebrantamiento de una norma advierte a todos que la expectativa de la conducta debida
que encierra la norma est en discusin. La pena demuestra que, para la sociedad, en
cambio, todo aquel que se atenga a la norma est en lo correcto; quien la quebrante, en lo
errneo. Se trata, pues, de un intercambio de mensaje y respuesta.
Problema Estructural. La lesin del Bien Jurdico como fundamento del Ilcito.
Sancinetti.
Cuando la norma prohbe el homicidio, marca que la vida del hombre constituye un bien, un
valor, del cual deriva la prohibicin. De aqu se sigue que el bien jurdico cumple una funcin
prioritaria en el concepto de ilcito; no el resultado efectivo, pero s el resultado que la
decisin de accin abarc en el contexto de la finalidad.
Cul es entonces esa funcin prioritaria del bien jurdico? En primer lugar, la de dar
legitimidad a la norma que impone el deber y en segundo lugar la de definir el desvalor de
accin contrario a la norma; pues la accin no es contraria a la norma sin ms ni ms,
porque s, sino en la medida en que la voluntad del autor se contrapone al bien jurdico.
La lesin al bien jurdico es carcter rector a la hora de fundar el ilcito y, en consecuencia, ser
determinante en la tarea hermenutica de resolucin de casos, permitiendo la inclusin de criterios
correctores de la imputacin, como lo es la insignificancia.
Problema Estructural. Titularidad del Bien Jurdico.
Los juristas le atribuyen al Estado una enorme co-titularidad de los bienes, incluso pareciendo
sobreponerse a la titularidad individual. El autor, sin embargo, no se adhiere a la opinin y afirma que
el bien jurdico pertenece siempre al individuo y no al Estado. Ello se justifica desde una ptica
liberal y, por aquella razn, el bien jurdico debe servir slo a la labor de limitar el poder del Estado,.
Meyer.

El principio del bien jurdico constituye el ltimo y ms acabado ensayo terico de aquello
que los abolicionistas expresan con las palabras expropiacin del conflicto, en tanto, al
objetivar a la vctima y abstraer el objeto de la lesin, transforman un conflicto social entre
protagonistas reales, en un conflicto con el Estado por la desobediencia a sus normas: la
vctima real, segn se observa, est ausente, despersonaliza y, en principio, carece de todo
poder en el sistema; sintticamente: no interesa.
Problema Estructural. Disponibilidad del Bien Jurdico.
Eugenio Zaffaroni.
La idea de disponibilidad es criticada, particularmente por quienes clasifican los bienes jurdicos en
disponibles e indisponibles, lo que se contrapone frontalmente con la disponibilidad como
caracterstica esencial del concepto. Este malentendido deriva de la identificacin de disposicin con
destruccin. La destruccin es un lmite poco usual- de la disponibilidad, pero en un estado social y
democrtico de derecho la forma ordinaria de disponibilidad es el uso o aprovechamiento del objeto
de la relacin. En este sentido, es claro que la vida es el bien jurdico ms disponible, pues a cada
instante se dispone del tiempo de vida. Los casos a que usualmente se apela para negar el
concepto de bien jurdico como disponibilidad son el suicidio y la destruccin del estado. Cabe
observar que son dos supuestos en el que el sujeto pierde de una vez y para siempre todos los
bienes jurdicos y no slo la vida o el estado: en el primer caso desaparece el sujeto; en el segundo,
la proteccin jurdica.
La solucin de este problema se ha ensayado mediante una teora general de los bienes
personales. Esta teora distingue:
a) Bienes de los cuales los individuos nunca pueden ser privados, ni aun mediante
consentimiento del titular.
b) Bienes de que los individuos pueden ser privados slo mediante su consentimiento.
c) Bienes de los que el individuo puede ser privado a condicin de compensar su prdida.
d) Bienes de los que el individuo puede ser privado sin su consentimiento ni compensacin.