MEDIDAS CAUTELARES

I.

DEFINICIN
Limitaciones a los Derechos Fundamentales con el fin evitar o servir de
paliativo a los riesgos de que el proceso penal no concrete de manera
efectiva su finalidad.

II.

MEDIDAS CAUTELARES
1. Segn la teora general del proceso
Dentro de un ordenamiento jurdico en el que la auto tutela se
encuentra prohibida y donde la autocomposicin depende de la
voluntad de quien precisamente no ha cumplido con la prevencin
normativa; el proceso es el nico medio con el que el sujeto de
derechos puede pretender la efectiva proteccin de la situacin
jurdica de la cual es titular y que se encuentra lesionada o
amenazada.
El proceso no es otra cosa que un instrumento que ostenta el Estado
por el cual la jurisdiccin, en el mbito de sus atribuciones
constitucionales,

resuelve

decide

los

diversos

conflictos

intersubjetivos y sociales surgidos en el seno de una comunidad,

entendiendo por conflicto toda suerte de situacin que fundamente la
deduccin de una pretensin o peticin de naturaleza jurdica. De
esta manera, se concretiza el carcter instrumental del proceso, que
sujeta al estado para la emisin de sus pronunciamientos con
capacidad para obligar a sus ciudadanos.
Si bien, el proceso supera la auto tutela reemplazando el uso de la
fuerza, dicha institucin no es perfecta; por el contrario trae muchas
imperfecciones siendo unas de ellas inherente a su concepcin, nos
referimos al tiempo. As, mientras el incumplimiento, la eficacia
sustitutiva de la jurisdiccin es mediata, en tanto requiere el
transcurso de cierto lapso dentro del cual es imprescindible realizar
alguna clase especializada de actividad.

Es as, que se presenta el conflicto entre la necesidad de hacer las

cosas pronto y la necesidad de hacerlas bien, para solucionar dicho
dilema, se idearon; las medidas cautelares, conciliando la necesidad
de celeridad y la de la ponderacin entre hacer las cosas pronto pero
mal, y hacerlas bien, pero tarde. Esto es un ordenamiento ideal
donde la resolucin de fondo, se emitiese instantneamente, no
habra lugar para las providencia cautelares.
Esto es, la tutela cautelar busca evitar que se produzcan daos
derivados de la duracin del proceso; garantizando la efectividad de
la sentencia a dictarse en un proceso frente a los riesgos derivados
de la demora del mismo.
Toda vez que su esencia radica en el paso del tiempo que afecta el
resultado del proceso, el presupuesto principal que justifica la
adopcin de las medidas cautelares es el peligro en la demora.
Esto es el temor de que la demora del proceso genere que la
sentencia dictada no sea efectiva.
Constituyndose as en el inters para obrar necesario para obtener
del rgano jurisdiccional el dictado de una medida cautelar. Si dicho
peligro-en la demora-, no existe, no hay necesidad de dictar la
medida cautelar solicitada.
El peligro en la demora debe ser inminente, lo que justifica la
necesidad de dictar una medida cautelar, con carcter de urgente.
Asimismo, el riesgo del dao jurdico debe ser causado por la
demora del proceso, haciendo la sentencia ineficaz.
Tambin es presupuesto de las medidas cautelares el fumus bonis
iuris o verosimilitud de fundabilidad de la pretensin, este es solo un
juicio hipottico, ya que declarar la certeza de la existencia del
derecho es funcin del proceso principal, en sede cautelar basta que
la existencia del derecho aparezca verosmil, o sea, basta que,
segn un calculo de probabilidades, se puede prever que la
providencia principal declarara el derecho en sentido favorable a
aquel que solicita la medida cautelar.

Solo ante la presencia de ambos supuestos (periculum in mora y

fumus bonis iuris), el juez adoptara una medida cautelar protegiendo
la pretensin del solicitante frente al paso del tiempo en el proceso.
De pronto, es importante resaltar que el termino cautelar, significa
prevenir; esto es, anticipar el posible resultado daoso evitndolo.
2. En el proceso penal
2.1 Generalidades
El proceso penal, tiene como funcin esencial la actuacin del
ius puniendi del estado, por lo que no se configura como un
proceso dual de partes que alegan la vigencia de sus derechos
subjetivo; sino por el contrario es un proceso que solo puede
instarse a discrecin del estado. Esto es, el estado prev las
conductas lesivas que perturban la convivencia en sociedad, a su
vez, es quien ostenta el ius puniendi, siendo el nico que puede
imponer penas. No obstante, el proceso penal limita su
actuacin, erigindose como el mecanismo necesario para
alcanzar dicho fin.
Solo a travs del proceso penal, el estado puede imponer penas
despus de probar la comisin de un delito, encargando para ello
la funcin de juzgar al poder judicial, y la funcin de investigar y
probar el delito al ministerio publico, quien es el titular de la
accin penal.
As, conforme la regulacin del decreto legislativo N 957, el
ministerio publico es el rgano que en los delitos pblicos, incoa
el proceso y decide someter al imputado a este. Teniendo por
funcin recabar-durante la investigacin-todas las fuentes de
prueba que le permitan determinar si causa o no, si decide
hacerlo en juicio deber probar la responsabilidad del imputado.
Durante todo el proceso el imputado, puede tener un rol pasivo,
ya que no tiene el deber de probar sus alegaciones; toda vez
que, la nica pretensin en discusin, en el proceso penal, es la
ejercida por el estado.

Pese a las diferencias descritas, en el proceso, el paso de tiempo

tambin genera las consecuencias perjudiciales indicadas,
pudiendo tornar en ineficaz el mismo. Por lo que resulta
necesario cautelar el resultado del proceso.
Sin embargo, la naturaleza de la pretensin punitiva, hace que su
cautela, se manifieste sobre el derecho fundamental de la
libertad, hacindola mucho mas gravosa que en cualquier otro
tipo de proceso.
Es de precisar que en el proceso penal, la pretensin punitiva del
estado es la mas importante, no obstante, no es la nica que se
presenta pues tambin se ejercitan la pretensin resarcitoria, de
decomiso, anulatoria, de filiacin, entre otros. En virtud de ello,
las medidas cautelares pueden ser personales o reales.
Ahora bien, las medidas cautelares personales en el proceso
penal, tienen por finalidad prevenir los resultados gravosos del
paso del tiempo en el mismo, tutelando que el proceso no resulta
ineficaz; en concreto, por su naturaleza limitan la libertad de
movimientos del imputado con la finalidad de asegurar el
proceso.

2.2 Presupuestos
a) Periculum in mora
Es el inminente dao al proceso derivado del paso del tiempo
en el proceso penal que puede concentrarse de dos formas:
primero como un peligro justificado de ineficacia del proceso,
ya sea por el riesgo de fuga del procesado que har imposible
la imposicin de una futura pena; y segundo, como el peligro
de ocultacin, destruccin o alteracin de las fuentes de
prueba que fundaran la resolucin final de fondo.
b) Fumus bonis iuris
Se exige que el sujeto pasivo de la medida tenga la condicin
de imputado, lo cual se cumplir cuando concurra el grado de
sospecha que la ley precepta. Esto es, que existan fundados

elementos de conviccin que lo vinculen con el proceso, en

atencin al estado del mismo, es decir, no es lo mismo
imponer una medida cautelar al inicio del proceso-una vez
formalizada la investigacin preparatoria-, que cuando ya se
ha desarrollado una cantidad significativa de actos procesales,
pues los elementos de conviccin variarn.
2.2 Principios
a) Excepcionalidad.- Como se indico las medidas cautelares
solo proceden cuando existe un peligro inminente de que el
paso del tiempo torne ineficaz el proceso; aunado en ello,
toda restriccin del derecho fundamental en el proceso penal,
es excepcional.
b) Instrumentalidad.- Las medidas cautelares tienen por
finalidad asegurar la eficacia de un proceso, esto es, es el
instrumento del instrumento.
c) Provisionalidad.-La instrumentalidad hacen que no sean
perpetuas, sino que sean asignadas el tiempo necesario para
alcanzar su finalidad.
d) Mutables.-Son adoptadas conforme el estado del proceso, el
cual puede variar, cambiando tambin la necesidad de
mantener las medidas cautelares.
e) Jurisdiccionalidad.-Deben de ser acordadas por la autoridad
judicial, quien es el nico investido con la jurisdiccin.
f) Proporcionalidad.- Se debe imponer la medida idnea y
estrictamente necesaria.
2.3 Medidas cautelares previstas en el Decreto Legislativo N
957
a) Medidas personales
1. Adoptadas antes del proceso
Detencin policial
Detencin preliminar judicial
Arresto ciudadano
2. Adoptadas dentro del proceso
Impedimento de salida
Intervencin preventiva
Prisin preventiva
Comparecencia

b) Medidas reales
Embargo
Inhibicin
Desalojo preventivo
Medidas anticipadas
Incautacin
Medidas aplicables a las personas jurdicas
Pensin anticipada de alimentos

BIBLIOGRAFIA:
PEA CABRERA FREYRE, Alonso. ARBUL MARTNEZ, Victor. GUERRERO
SANCHES, Alex. DAVALOS GIL, Enrique. RUBIO AZABACHE, Cesar. HURTADO
POMA, Juan. SANCHEZ PONCE, Lyceth. RODRIGUEZ JUMENEZ, Mariela.
VILLEGAS PAIVA, Elky. Las medidas cautelares en el proceso penal. Gaceta
Jurdica. Primera Edicin. 2013.

CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LAS MEDIDAS CAUTELARES

PERSONALES

Las medidas coercitivas son un instrumento cuya finalidad es asegurar o

garantizar que la decisin final que ha de adoptarse en el curso del proceso penal,
no se torne ilusoria, como producto de actos de frustracin o de sustraccin del
procesado de la accin de la justicia.
Desde esta perspectiva la corte suprema seala que:
() tratndose de medidas de coercin nunca debe perderse de vista que desde
un punto de vista funcional persiguen, como no puede ser otra manera, asegurar
la comparecencia del imputado en el proceso penal, el normal desarrollo del
mismo y el cumplimiento de la pena que eventualmente se imponga, as como
impedir la ocultacin o destruccin de los elementos probatorios.
Las medidas coercitivas de naturaleza personal restringen o limitan el libre transito
del procesado a efectos de asegurar la consecucin de los fines del proceso, as
esta encaminada a garantizar la presencia del inculpado a efectos de su
enjuiciamiento y, por, otro, a hacer posible la realizacin de otros derechos
fundamentales rectores del proceso penal, a saber:
i.

Celeridad procesal, porque se efecta en condiciones que coadyuvan a

la rpida solucin del caso y no en las que tiendan a hacer lenta esa

ii.

decisin.
Inmediatez, porque se asegura la presencia real entre Juez e inculpado
y que sea el mismo juzgador que participa en el desahogo de las

iii.

pruebas quien las pondere al momento de juzgar, y

Defensa plena, porque as el inculpado de manera personal, no solo a
travs de su abogado defensor, esta en posibilidad real de participar en
la preparacin y contradiccin de los medios de prueba y del uso de
medios de impugnacin que la ley le brinda.

Es de notar que la adopcin de una medida cautelar solo se justifica en normas

procesales que determinan el cumplimiento estricto de los presupuestos
materiales. Es conveniente que el examen practico de los presupuestos
materiales de las medidas cautelares penales siga el siguiente orden: 1)
imputacin, 2) riesgo de frustracin y 3) peligrosidad procesal del sujeto pasivo.
Dicha prelacin corresponde a la escala de suposiciones con que se construye el
fundamento de estas medidas: Lo primero que se presupone es la existencia de
un proceso y de un sujeto imputado. Lo segundo que ese proceso es susceptible
de necesitar proteccin. Lo tercero que el riesgo que justifica la proteccin puede
ser materializado por el sujeto pasivo del proceso. Negar uno de los presupuestos
indicados impide apreciar lo que sucede. Afirmados los presupuestos materiales
de las medidas cautelares personales la necesidad de hacer efectivo y concreto
de las mismas vendr dad por la aplicacin de la regla de la proporcionalidad, lo
que implica realizar un juicio de idoneidad, otro de intervencin mnima y otro de
proporcionalidad strictu sensu.
As, una vez cumplido los presupuestos materiales es necesario el, anlisis
constitucional de la medida coercitiva, pues como norma suprema ser la
determinante para establecer en que casos los derechos del ciudadano a la
libertad personal en su vertiente libre transito se vean limitados o restringidos a
favor del inters preponderante de la colectividad a la justicia.

PRECISIONES EN TORNO A LAS MEDIDAS CAUTELARES REALES

DEFINICION
SAN MARTIN CASTRO seala que una definicin de medidas cautelares reales
mas acorde con las consecuencias jurdicas econmicas del delito seria la
siguiente: Son aquellas medidas procesales que, recayendo de modo exclusivo
sobre bienes jurdicos patrimoniales, estn funcionalmente ordenadas a hacer
posible la efectividad de las consecuencias jurdicas econmicas de la infraccin
penal, a declarar en la sentencia condenatoria.
CLARI OLMEDO precisa que la coercin es real cuando un conjunto de
medidas que la integran recaen en definitiva sobre objetos materiales y no sobre
las personas, aunque en alguna medida pueden afectar a estas o servir de medio
para la coercin personal. Afectan elementos probatorios distintos de la persona
misma, o bienes del imputado o de terceros, para asegurar la prueba material o la
responsabilidad pecuniaria ante la eventualidad de una condena.
En buena cuenta, las medidas de coercin real deben su objeto a fines directos
del proceso penal como son:
a) El objeto de las medidas cautelares es tratar de conservar el derecho en si
mismo y en su identidad o el bien en su individualidad e integridad
independientemente de que su perdida o afectacin pueda ser resarcida y
con mas razn si se advirtiera que, por insuficiencia o debilitamiento
patrimonial, el resarcimiento resulta imposible o dudosa.
b) Evitar la libre disponibilidad de los bienes patrimoniales por parte del
imputado o terceros que lo detenten a travs de actos de frustracin como
son el embrago, la orden de inhibicin, el secuestro, el deposito, la
ministracin provisional, entre otros, salvaguardando de este modo las
posibilidades consecuencias patrimoniales del delito.

c) Evitan que se pierda la virtualidad o eficacia de una posible sentencia

condenatoria durante el lapso que transcurre entre su iniciacin y el
pronunciamiento de la sentencia definitiva.
d) Son u mecanismo alternativo a la imposicin de las medidas de coercin
personal, como es el caso de la caucin que se encuentra relacionada con
la comparecencia con restricciones.
e) En casos como la incautacin son un medio para evitar la permanencia del
delito o la prolongacin de sus efectos lesivos.
f) Es un mecanismo que permite la ejecucin anticipada y provisional de las
consecuencias pecuniarias del delito. Precisamos que los dos ltimos
supuestos estn regulados bajo la institucin procesal denominada,
medidas anticipadas, regulada por el artculo 312 del Cdigo Procesal
Penal.
BIBLIOGRAFIA:
CACERES JULCA, Roberto. LUNA HERNANDEZ, Luis. Las medidas
cautelares en el proceso penal. Jurista Editores. 2014