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1. ALCANCES PRELIMINARES
Segn lo acotado en prrafos precedentes, los delitos glosados en la presente
capitulacin responden a la proteccin de particulares intereses jurdicos, la
fauna y flora silvestre como manifestaciones de Recursos Natu-rales, que se
vinculan con el concepto aglutinador del Medio Ambiente.
Se trata de una sustantividad propia del injusto ambiental, que se re- conduce
a especficas variantes de los Recursos Naturales, cuya naturaleza singular ha
merecido una penalizacin autnoma, conforme se desprende de los artculos
308*, 308-A, 308-B y 308-C del CP.
Se ha tomado en cuenta para la presente penalizacin, la necesidad de reforzar
la proteccin legal y jurdica para la adecuada conservacin de las especies
(animales y flora silvestres), amn de prevenir, reducir y controlar, los
factores que ponen en riesgo la preservacin de dichas especies.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto activo
Segn la redaccin normativa de los artculos 308, 308-A, 308-B y 308-C,
autor puede ser cualquier persona, los tipos penales no exigen alguna cualidad
especial para ser considerado sujeto activo del delito.
b.
Sujeto pasivo
como
va
de
remisin
del
permiso de pesca las personas naturales o jurdicas que sin tener la condicin
de artesanales, se dediquen a la extraccin y recoleccin de recursos
hidrobiolgicos sin uso de embarcaciones.
Estn exceptuados del permiso de pesca, las personas naturales que realicen
pesca de subsistencia y deportiva, esta ltima sin el empleo de embarcaciones.
Por otro lado, se establece que el permiso de pesca es indesligable de la
embarcacin pesquera a la que corresponde. La transferencia de la propiedad o
posesin de las embarcaciones pesqueras de bandera nacional durante la
vigencia del permiso de pesca conlleva la transferencia de dicho permiso en los
mismos trminos y condiciones en que se otorgaron. Slo realiza actividad
extractiva el titular del permiso de pesca.
No procede la autorizacin de cambio de titular del permiso de pesca, en caso
de verificarse que los transferentes de la embarcacin pesquera cuentan con
sanciones de multa que no han sido cumplidas, impuestas mediante actos
administrativos firmes o que hayan agotado la va administrativa o confirmadas
con sentencias judiciales que hayan adquirido la calidad de cosa juzgada.
Como toda autorizacin jurdico-estatal, est sujeta a un periodo de tiempo
determinado, como una va idnea de control por parte de la Administracin,
de que el titular de la Concesin est cumpliendo a cabalidad con las exigencia
contenidas en la normativa y, a su vez, la posibilidad de declarar la Caducidad
del derecho, cuando se verifique que el Administrado no desarrollando la
actividad pesquera conforme los fines legales pertinentes. Una vez que se
pierde la vigencia de la concesin, autorizacin o permiso, el agente podra
estar incurso en la presente figura delictiva, si es que contina extrayendo flora
o fauna acutica. As tambin, si realiza dicha conducta, estando en trmite la
autorizacin, permiso o concesin.
Si el titular de la concesin, permiso o autorizacin transfiere a un tercero la
propiedad o posesin de la embarcacin pesquera, este tercero se convierte en
el titular del derecho, por lo que asume las responsabilidades que puedan
tomar lugar.
Finalmente, las actividades de pesca de subsistencia y deportiva, al no requerir
de permiso de pesca, no son susceptibles de estar incursos en la previsin
normativa in examine, al menos que utilicen explosivos, medios qumicos o
otros mtodos prohibidos en el desarrollo de la actividad.
El legislador ha glosado en el artculo 76 de la LGP, una serie de conductas
cuya tipificacin las declara como infracciones administrativas, comportamientos que a su vez se encuentran recogidos en el artculo 308-B del
CP, tal como se desprende de los siguientes incisos:
1.
2.
Extraer, procesar o comercializar recursos hidrobiolgicos no autorizados, o hacerlo en zonas diferentes a las seales en la concesin,
autorizacin, permiso o licencia, o en reas reservadas o prohibidas.
3.
4.
5.
6.
Abandonar en las playas y riberas o arrojar al agua desperdicios, materiales txicos, sustancias contaminantes u otros elementos u objetos
que constituyan peligro para la navegacin o la vida, o que deterioren el
medio ambiente, alteren el equilibrio del ecosistema o causen otros
perjuicios a las poblaciones costeras.
COMENTARIOS GENERALES
La debida tutela penal de los objetos reconducidos en la presente capitulacin,
la Flora y Fauna Silvestre -as como sus productos derivados- conlleva
anticiparse a todas aquellas conductas que sean susceptibles de poder afectar
la preservacin de estas especies.
En este caso, no hablamos de actividades que se vinculen con la recoleccin,
caza, venta y/u otro tipo de comercio sobre la especie silvestre protegida por la
legislacin nacional, pues el disvalor de la conducta ha de recaer sobre los
Recursos Genticos de especies de flora y/o fauna silvestre protegida.
Qu hemos de entender por Recursos Genticos de especies de flora y/o
fauna silvestre?
Primero, por gentica, se entiende la ciencia de la herencia. Estudia las
estructuras internas de los seres vivos que determinan las caractersticos
propias de cada organismo y la forma en que se transmiten de padres a hijos.
En los casos previstos en los artculos 308, 308-A, 308-B y 308-C, la pena privativa de
libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de siete aos cuando el delito se cometa bajo
cualquiera de los siguientes supuestos:
1. Cuando los especmenes, productos, recursos genticos, materia del ilcito penal,
provienen de reas naturales protegidas de nivel nacional o de zonas vedadas para la extraccin
de flora y/o fauna silvestre, segn corresponda.
2. Cuando los especmenes, productos o recursos genticos materia del ilcito penal,
provienen de las reservas intangibles de comunidades nativas o campesinas o pueblos
indgenas en situacin de aislamiento o de contacto inicial, segn corresponda.
3. Cuando es un funcionario o servidor pblico que omitiendo funciones autoriza, aprueba o
permite la realizacin de este hecho delictivo en su tipo bsico, o permite la comercializacin,
adquisicin o transporte de los recursos de flora y fauna ilegalmente obtenidos.
4. Mediante el uso de armas, explosivos o sustancias txicas.
licitud: por tales motivos, debe acreditarse previamente que el funcionario y/o
servidor pblico otorg un permiso o autorizacin en contravencin a los
requisitos legales y, slo as, podra proceder la persecucin penal estatal.
Por su parte permitir la comercializacin, adquisicin o transporte de los
recursos de flora y fauna legalmente obtenidos, habran de ser estimadas
como conductas que se manifiestan a posterior), cuando el agente (extraneus),
extrajo o captur los especmenes de la fauna y/o flora silvestre y estas son
objeto de comercializacin
d. Mediante el uso de armas, explosivos o sustancias txicas.
Somos sabedores de que la posibilidad de un delito agravado, ha de estar
revestido de un disvalor tpico que advierte una mayor sustantividad, tomando
en cuenta los medios que emplea el agente para cometer el lcito penal.
Medio comisivos que hayan de revelar una mayor peligrosidad para el bien
jurdico, o de que su uso pueda generarse efectos perjudiciales ms graves a
dicho inters o a otros intereses tutelados por el Derecho penal.
La presente hiptesis de agravacin hace alusin al empleo de armas,
explosivos o sustancias txicas, instrumentos que en puridad pueden
provocar ms estragos de los que se pueden crear por intermedio de la conducta prevista en el tipo base. Verbos cuya naturaleza debe ser concordada
con las modalidades tpicas glosadas en los artculos 308, 308-A, 308-B y ,
308-C. No se puede decir con propiedad, que para vender, exportar o Importar
especmenes de la fauna y/o flora silvestre se pueda emplear armas de fuego,
explosivos o sustancias txicas. En definitiva, la posibilidad fctica de que
concurran dichos elementos comisivos, nicamente podemos aplicarlos en los
supuestos de caza, extraccin, recoleccin y captura, conforme a las figuras
delictivas comprendidas en los artculos 308-B y 308-C.
Dicho lo anterior, resulta que el delito de Extraccin ilegal de especies
acuaticas(art. 308-B) contempla en su redaccin normativa la admisin del
Injusto, empleando explosivos, medios qumicos y otros mtodos prohibidos,
entre stos perfectamente se pueden asimilar las armas y las sustancias
txicas; en tal medida, se manifiesta una superposicin de ambas
tipificaciones, que por razones de poltica criminal hemos de rechazar la
procedencia de la circunstancia agravante bajo examine, con arreglo al
principio de mnima intervencin.
En consecuencia, la aplicacin de este inciso de la agravacin delictiva slo
puede aplicarse en la hiptesis delictiva de la Depredacin de Fauna y Flora
silvestre (art. 308-C).