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Ao nvel da comunicao, a lei prev que a comunicao das condies gerais dever ser feita
pelo predisponente de modo adequado, na ntegra e com antecedncia necessria para o
conhecimento efectivo.1
Naturalmente que a antecedncia e adequao necessrias na comunicao estaro relacionadas
com a extenso, importncia e complexidade do contrato de modo a permitir o conhecimento
efectivo por quem use de comum diligncia num juzo que, casustico, dever ser feito de acordo
com as circunstncias balizadas pela boa-f.
Da que por exemplo a remisso para tabuletas inexistentes ou afixadas em local no visvel pelo
predisponente ou a mera exibio de vrias pginas num formulrio em letras pequenas seguidas
da exigncia de assinatura, no integram formas de comunicao adequada ou atempada.
Nos termos do artigo 468 n. 3 do CCom, o nus da prova da realizao de uma comunicao
adequada, na ntegra e atempada cabe ao proponente, o que para efeitos de contratos de adeso
equivale a dizer, que o nus cabe ao predisponente. As condies gerais sobre as quais no
tenham sido cumpridas as exigncias de comunicao consideram-se no escritas, conforme
previsto na alnea a) do artigo 470 do CCom aplicvel por remisso do artigo 474/1 CCom in
fine.
Do mesmo modo, e nos termos das alneas c) e d) do artigo 470 do CCom consideram se
excludas as condies gerais que, pelo contexto em que surjam, pela epgrafe que as precede ou
pela sua apresentao grfica, passem despercebidas a um contratante normal, colocado na
posio do contratante real e as clusulas inseridas em formulrios depois da assinatura de algum
dos contratantes (as designadas clusulas surpresa).
Para alm das referidas especificidades na comunicao das condies gerais, a lei impe ainda
ao proponente predisponente nos contratos de adeso a obrigao de prestar informaes
sobre todos os aspectos relevantes presentes no contrato, bem como sobre todos os
esclarecimentos que lhes tenham sido solicitados (artigo 469 n.1 doCCom)
A lei refere, contudo, que a exigncia de prestar informaes sobre aspectos relevantes do
contrato bem como a exigncia de prestar as informaes solicitadas devem ter em conta a
natureza do contrato. O que significa, por um lado que o nus de prestar informaes tanto
mais relevante quanto a importncia, os montantes e a complexidade do contrato em causa. Por
outro lado, o nexo de relao estabelecido com a natureza do contrato exige que haja.
1 A forma da comunicao pode ser qualquer uma, embora a vocao contratual mltipla
dificilmenteseja compatvel com a forma oral ou gestual e as exigncias legais de forma
solene (v.g. Contratos
relativos a imveis).
Nesta medida, entende-se que se dever estender o regime previsto no artigo 472 do CCom, o
qual ser analisado mais adiante a propsito das clusulas abusivas, s situaes em que a
subsistncia do contrato seja colocada em causa com a excluso de clusulas operada nos termos
do 470 do CCom.
Relativamente ao segundo plano, respeitante ao contedo do contrato, o mesmo caracteriza-se
pela enunciao de um determinado nmero de clusulas que so classificadas como sendo
abusivas e por conseguinte proibidas.
A qualificao de determinadas clusulas contratuais como sendo abusivas, pela sua amplitude,
corresponde a uma das principiais novidades introduzidas pelo Novo Cdigo Comercial e
porventura aquela que, certamente, mais repercusses ir trazer ao nvel da contratao
comercial.
O leque de clusulas abusivas encontra-se enunciado no artigo 471 do CCom. A enunciao no
taxativa, mas sim exemplificativa. Esta constatao retira-se da utilizao da expresso dentre
outras constante do corpo do artigo e o qual indicia que o legislador, ainda que exaustivo, quis
deixar margem para a qualificao de outras clusulas como sendo abusivas. Temos o art 22 d)
lei do consumidor.
EFEITOS DAS CLUSULAS ABUSIVAS
Constatada a existncia no contrato de adeso de uma das clusulas constantes do artigo 471 do
CCom, suscita-se a questo de saber quais so os efeitos que da decorrem. O Cdigo Comercial
sentiu a particular necessidade de consagrar a nulidade dos contratos conforme previsto no artigo
473. 25
Faz-se notar que o regime da nulidade previsto no artigo 473 focalizado no nas clusulas
eventualmente abusivas, mas sim no prprio contrato. A nulidade, a verificar se, ser total.
No entanto, este regime tem algumas particularidades que cumpre referir. Assim, o acesso
nulidade total do contrato carece do cotejo com os mecanismos do artigo 472 do CCom. Mais
precisamente, e antes de se declarar nulo um contrato, dever-se-, obrigatoriamente, apelar aos
mecanismos de preservao contratual previstos no artigo 472 do CCom.
O mecanismo legal do nmero 1 do artigo 472 CCom de preservao contratual determina que
na contingncia de constatao de existncia de uma clusula abusiva no contrato, o mesmo
poder subsistir, quando, mediante a aplicao sucessiva de normas supletivas aplicveis ou dos
princpios e regras de integrao de lacunas se consiga restabelecer o equilbrio das partes.2
Nos termos do nmero 2 do artigo 472 CCom, so indicados critrios norteadores na tentativa
de preservao do contrato: alnea a) - Os valores fundamentais direito aplicados ao caso
concreto; alnea b) a confiana suscitada pelas partes no processo de formao do contrato e na
sua execuo; alnea c) e os objectivos pretendido pelas partes.
O Cdigo Comercial esclarece que no necessria a solicitao do contratante prejudicado para
a realizao do processo de preservao do contrato.3 Esgotado o processo prvio de tentativa de
preservao da relao contratual, no todo ou em parte, os contratos sero declarados nulos, nos
termos do artigo 473 do CCom.
A lei apresenta indcios, no taxativos, das situaes em que a declarao de nulidade dos
contratos exigvel aps uma infrutfera tentativa de preservao contratual, e que so os
seguintes:
i) Indeterminao dos aspectos essenciais; ii) Desequilbrio das
prestaes; iii) Contrariedade com a boa-f e equidade; iv) Gravosidade das prestaes
para uma das partes.
Na ausncia de previso especifica nesta matria, reputa-se que a declarao de nulidade
prevista no artigo 473 do CCom. seja invocvel nos termos gerais, ainda que temperada pela
necessidade de recurso prvio aos mecanismos de preservao contratual previstos no artigo 472
do CCom.4
2 Faz-se notar que embora a Lei no se refira ao mecanismo da reduo previsto no artigo
292 doC.C, a verdade que aparentemente criou uma modalidade de mecanismo de
reduo negocial especial, aplicvel somente aos contratos de adeso e comerciais, na
medida em que faz operar a reduo, independentemente, da existncia de um juzo de que
o negcio no teria sido concludo sem a parte viciada. H, pois, um reforo do mecanismo
da preservao da relao contratual que dita uma especificidade no mecanismo da
reduo.
O regime das condies gerais funciona perante situaes patrimoniais privadas, da que se tenha
retirado do seu mbito de aplicao, as situaes jurdico pblicas, bem como as situaes
familiares e sucessrias.
Tal como refere MENEZES CORDEIRO a propsito da lei portuguesa, a excepo prevista na
alnea b), referente aos contratos submetidos ao direito pblico, tem de ser interpretada com
alguma cautela, pois, os contratos que detenham aspectos pblicos e privados, estaro tambm
sujeitos ao regime dos contratos de adeso.