Palazzani CSJ 732 2010

PALAZZANI, MIGUEL ANGEL
el MENDOZA, PROVINCIA DE Y OTRO si amparo ambiental.
C9J 732/2010 (46-PI/C91.
(JUICIOS ORIGINARIOS)
P r e m a
C o r t e
-l-
A fs. 7/31, Miguel ngel Palazzani, en su carcter de

afectado y
presente
habitante de la Provincia de La Pampa,

accin
de
amparo
ambiental
inicia la
colectivo
contra
la
Provincia de Mendoza, a fin de que se le ordene a la demandada

el
inmediato
ambiental
cese
de
colectivo
las
actividades
sobre el
ro Atuel
generadores
y,
adems,
de
que
dao
se
la
obligue a adoptar las medidas pertinentes que garanticen el uso

razonable y equitativo de sus aguas para los habitantes de la
Provincia La Pampa.
Funda su pretensin en el arto 43 de la Constitucin
Nacional,
los
artculos
internacionales
concordante s
de derechos
humanos,
de
los
y el art.
instrumentos
30
de
la ley
general del ambiente 25.675 (en adelante, "LGA").

Como base de su pedido, acompaa un "Estudio para la
determinacin
del
restablecimiento
inferior
del
Facultad
de
caudal
del
rio
sistema
Atuel
Ciencias
mnimo
ecolgico
(Informe
Exactas
necesario
fluvial
Final)",
Naturales
para
en
el
realizado
de
la
el
curso
por
la
Universidad
Nacional de La Pampa.
Asimismo,
V.E.
en
la
advierte
que
en
oportunidad de
causa publicada en Fallos:
310:2478,
expedirse
que
tambin
vers sobre la regulacin de las aguas del ro Atuel, exhort a

las Provincias de La Pampa y de Mendoza a
tendientes
una participacin razonable
celebrar convenios
y equitativa en los
usos consuntivos futuros de sus aguas, e impuso a la Provincia

de Mendoza que la superficie afectada al riego derivado de esas
aguas no deba exceder de 75.671 has.
-1-
A partir de lo all ordenado, relata que en 1989 los

gobernadores de ambas provincias suscribieron el "Protocolo de
Entendimiento
Interprovincial",
mediante
el
cual
se
cre
la
Comisin Interprovincial del Atuel Inferior (CIAI) con el objeto

de ejecutar acciones tendientes a lograr una oferta hdrica ms
abundante,
que
permitiera
del
restablecimiento
inferior
del
el
rea
fluvial
sistema
Atuel
ro
ampliar
para
de
riego
ecolgico
satisfacer
las
del
el
curso
necesidades
de
aprovisionamiento de las poblaciones all ubicadas. En 1992, las

partes celebraron un nuevo convenio en el que se estableci que
la
Provincia
necesario
de
de
Mendoza
agua
se
potable
comprometa
para
entregar el
satisfacer
la
demanda
humano de Santa Isabel y Algarrobo del guila

de La Pampa)
Comisin
Interprovincial
En 1994,
del Atuel
de
uso
(en jurisdiccin
hasta un mximo de 6.000 habitantes,
objetivos nunca fueron cumplidos.
caudal
pero dichos
en el mbito de la
Inferior,
ambas
provincias
acordaron la inclusin de fondos en los respectivos presupuestos

provinciales
para
1995,
fin
de
desarrollar
sistemtico de la cuenca hidrolgica del Atuel
un
"Estudio
Inferior"
como
una contribucin esencial a la determinacin de un caudal mnimo

ecolgico
fluvial,
mas
se
nunca
concret
por
frecuentes
reticencias de la demandada, segn indica.

Aduce,
expuestos
surge
de
esta
forma,
un reconocimiento
que
de
expreso
de
los
antecedentes
la
Provincia de
Mendoza respecto de la existencia del dao ambiental del caudal

fluvial
ecolgico
del
ro
Atuel
transformado en una suerte de
inferior,
callej n de
el
cual
tierra,
se
ha
puesto que
sta utiliza el agua del ro para regar aproximadamente 60.000

hectreas
de
las
75.671
reconocidas
-2-
por
V.E.,
la
vez
que
cl
MENDOZ~,
PROVINCIA DE Y OTRO si amparo ambiental.
CSJ 732/2010 146-PI/CS1.
almacena
en
los
embalses
del
Complejo
Los
Nihuiles
una
gran
cantidad de agua que le permite producir energia elctrica en

los
horarios
pico
de
invierno
sin
aplicarla
los
usos
consuntivos predeterminados.
Adems, manifiesta que desde la creacin de la CIAI,
la
Provincia
rei teradas
para
el
de
La
Pampa
oportunidades
uso
equitativo
ha
que
y
pedido
se
ante
garantice
razonable
de
esa
su
instancia
recurso
sus
en
natural
habitantes
la
realizacin de obras conjuntas que permitan incrementarlo, pero

-segn dice- la Provincia de Mendoza ha sido reticente y evasiva
en su postura, impidiendo cualquier clase de solucin ambiental.
Arguye
que,
si
bien
en
2008
ambas
provincias
acordaron con el Estado Nacional la realizacin de obras para

incrementar la disponibilidad de agua del ro y distribuir los
volmenes
por
involucradas,
denuncia
iguales
entre
las
jurisdicciones
la legislatura mendocina an no ha ratificado ese
convenio, pero,
que
partes
en cambio,
que
la
s lo ha hecho la pampeana,
Provincia
de
Mendoza,
con
su
por lo
accin
omisin, lesiona, restringe, altera y amenaza, con arbitrariedad

e ilegalidad manifiesta, sus derechos y garantas consagrados en
la Constitucin Nacional y en la LGA.
En
tales
condiciones,
celebrado convenio alguno,
concluye
que
an
no
se
ha
tal como lo exige la sentencia de la
Corte ut supra citada.

Por otra parte,
los
respectivos
advierte que la omisin de celebrar
convenios interjurisdiccionales ha derivado en
la consumacin de un dao ambiental colectivo en los

expuestos
en
la
reforma
constitucional
de
jurisprudencia de la Corte y el arto 27 de la LGA.
-3-
trminos
1994,
la
En el marco de lo anterior, solicita que se ordene el

dictado de una medida cautelar urgente, segn lo previsto en el
art. 32 in fine de la LGA, a fin de que la demandada adopte las
medidas
adecuadas
para
ecolgico respecto del
garantizar
ro Atuel
el
mnimo
caudal
fluvial
Inferior en el mbito de
la
Provincia de La Pampa.
Finalmente,
requiere
la
citacin
como
terceros
al
pleito del Estado Nacional -Secretara de Ambiente y Desarrollo

Sustentable-
de
la
Provincia de
La
Pampa,
con base
en los
principios de subsidiariedad y solidaridad previstos en el arto

4 de la LGA.
-II-
A fs.
este Ministerio
corresponde a
39/42, V.E. -de conformidad con el dictamen de

Pblico
de
fs.
34/37- declara que
su competencia originaria,
esta
causa
corre traslado de la
demanda a la Provincia de Mendoza y cita al Estado Nacional y a

la
Provincia
de
La
Pampa
como
terceros.
En
el
mismo
acto,
deniega -por considerar prematura- la medida cautelar requerida

y ordena a los estados provinciales intervinientes y al Estado
Nacional
que
informen
respecto
de
ciertos
puntos
que
all
determina, dentro del plazo que les fue concedido a. cada uno de
ellos para realizar sus respectivas presentaciones.
-III-
A fs.
127/194,
contesta
la demanda
la
Provincia de
Mendoza.
En
Corte
para
primer
ordenarle
lugar,
la
plantea
adopcin
-4-
de
la
incompetencia
medidas
de
pertinentes
esta
que
CI
MENDOZA, PROVINCIA DE Y OTRO si amparo ambiental.
C5J 732/2010 146-PI/C51.
garanticen el uso equitativo y razonable de

AtueL
En este punto,
corresponde
-en
explica que se trata de un pedido que no
virtud
de
su
actividad jurisdiccional que,

arts.
116
persona
las aguas del ro
contenido
naturaleza-
su
calidad
de
la
de acuerdo con lo previsto en los
Y 117 de la Constitucin Nacional,
en
habitante
sino
puede instar una
que
lo
que
aqu
se
plantea se refiere a un aspecto propio de la funcin gubernativa

que las provincias deben ej ercer,
la
jurisdiccin del Alto
pudiendo solo ellas acudir a
Tribunal
conforme
al
arto
127
de
la
Carta Magna.
Segn su tesitura,
de
polticas
habilite
pblicas
la
no
posibilidad
el cuestionamiento del desarrollo

constituye
del
un
caso
ejercicio
judicial
de
la
que
funcin
jurisdiccional.
En segundo lugar,
obrar en el
actor,
invoca falta
en cuanto advierte
de
que
legitimacin para
el peticionante no
evidencia un perjuicio diferenciado susceptible de
tratamiento
judicial, lo cual excluye la existencia de "causa" o "caso" que
habilite la jurisdiccin del Tribunal.

Al respecto,
presentarse
como
destaca que la parte actora se limita a
habitante
de
la
Provincia
de
La
Pampa,
afirmando que tiene un derecho de incidencia colectiva sobre los

bienes aunque reconoce que no habita la cuenca del ro Atuel,
sino que se encuentra a una distancia importante,
de Santa Rosa.
Frente a
tales
circunstancias,
en la ciudad
concluye que
el
actor no presenta el carcter de afectado ni el de damnificado

directo, por lo cual no se encuentra legitimado en los trminos
del arto 30 de la LGA.
En
resumen,
gravamen concreto,
postula
que
el
que afecte un inters
-5-
actor
no
expresa
un
jurdico diferenciado
susceptible de instar al ejercicio de la jurisdiccin, ya que su

relacin con el contenido de su pretensin es mediata, indirecta
y abstracta.
En tercer lugar, esgrime la excepcin de cosa juzgada
a los efectos de obstar el progreso de esta accin, al advertir
que
aqu
se
plantean
cuestiones
ya
resueltas
en
Fallos:
310:2478,
sin que la actora brinde elemento alguno que permita
entender
que
han
cambiado
las
circunstancias
de
hecho
que
guiaron la anterior decisin.

En subsidio de todo lo anterior,
del
asunto,
en
cuanto
afirma
que
han
se refiere al fondo
existido
acuerdos
que
permitieron nuevos usos futuros de las aguas en el territorio

pampeano,
aunque ellos mismos
se han dispuesto en base a
propias de la Provincia de Mendoza,
las
que han sido cedidas a La
Pampa.
Por
configurados
otra
los
responsabilidad
parte,
manifiesta
presupuestos
ambiental
que
la
para
reclamada,
con
no
se
encuentran
procedencia
base
en
que
de
la
de
la
demanda no surge suficientemente acreditado el dao ambiental ni

tampoco se ha definido cul es la conducta de la Provincia de
Mendoza tendiente a su produccin.
Con base
en lo expuesto,
concluye
que
el
actor no
denuncia una situacin de dao ambiental sino que, en realidad,

pretende esgrimir su disconformidad con las polticas pblicas
ambientales desarrolladas en la zona del ro Atuel.
Asimismo,
fs.
197/202,
requerido por el Tribunal a fs. 39/42.
-6-
la
demandada
contesta
lo
el MENDOZA, PROVINCIA DE Y OTRO si amparo ambiental.
CSJ 732/2010 (46-PI/CS1.
-IV-
A fs.
210/215,
la Provincia de La Pampa se presenta
en calidad de tercero, a la vez que evacua el informe solicitado

por la Corte.
Destaca que las cuestiones planteadas en la presente
causa se encuentran comprendidas en la accin por ella iniciada
ante ,V.E.,
en
los
trminos
del
arto
127
de
la
Constitucin
Nacional, en cuanto plante una queja interprovincial contra la

demandada
[CSJ 243/2014/ (50-L) CS1,
de c/ Mendoza,
ello,
autos:
"La Pampa,
Provincia
Provincia de s/ uso de aguas"]. Sin perjuicio de
manifiesta
que
no
existe
litispendencia
procesos y tampoco corresponde su acumulacin,
entre
ambos
aunque considera
que su tratamiento debera evaluarse en conjunto,
so riesgo de
pronunciamientos contradictorios.
Al respecto,
admite que si bien existe una relacin
ntima e inescindible entre ambas pretensiones, su peticin ante

V.E. responde a una facultad poltica que ha sido acordada a las
provincias para la solucin de sus controversias en el marco del
rgimen federal.
Al ser ello as,
concluye que no puede verse
privada ni limitada en el ejercicio de esa prerrogativa a partir

de
la
presentacin
de
una
causa
judicial
por
parte
de
un
particular.
-V-
fs.
216/222,
contesta
su
citacin
el
Estado
Nacional y responde a los puntos requeridos por el Tribunal.

Sostiene
que
la
limitada en lo referido a
esos
recursos
naturales
dominio y jurisdiccin.
compete'ncia
nacional
se
encuentra
las aguas aqu involucradas,
le
corresponden
las
Sin perjuicio de ello,
-7-
ya que
provincias
en
reconoce que la
Corte
declar
el
carcter
interjurisdiccional
del
ro
y,
en
virtud de ello, se celebr un conveno entre los estados locales

y
el Estado Nacional
que,
al
no
haber
sido aprobado por las
legislaturas locales, no se encuentra vigente.

A ms
de
organismos
asistencia
tcnica
facili tar
los
la
ello,
seala
efectos
de
armnica
ha
ej ercer
gestin
que
de
comunicacin
un
conformado
rol
fondos
de
coordinacin,
los
entendimiento
distintos
efectos
de
entre
las
provincias en materia de recursos hdricos.
-VI-
fs.
Tribunal
el
249,
remite
las
presentes
actuaciones para que este Ministerio Pblico se expida acerca de

las excepciones opuestas por la Provincia de Mendoza.
-VIl-
Advierto
tratar,
en
primer
que
un
lugar,
orden
la
lgico
jurdicamente
incompetencia
de
la
impone
Corte
para
no
puede
desarrollados
en mi
intervenir en estos actuados.

Segn
prosperar
de
mi
acuerdo
punto
con
de
los
vista,
esa
argumentos
defensa
dictamen de fs. 34/37, a los que me remito en razn de brevedad.
-VIlI-
Despejado
lo
anterior,
pienso
que
corresponde
estudiar la excepcin de falta de legitimacin activa del actor.

En este punto,
peticionante
no
presenta
la Provincia de Mendoza aduce que el

el
carcter
-8-
de
afectado
ni
el
de
CI
MENDOZA, PROVINCIA DE Y OTRO si amparo ambiental.
CSJ 732/2010 .(46-PI/CS1.
darnni.ficado directo, por lo cual no se encuentra legitimado en

los trminos del arto 30 de la LGA.
A
prosperar.
mi
Asi
modo
de
ver,
lo pienso,
esa
la
defensa
luz
de
tampoco
puede
lo establecido
en el
tercer prrafo del invocado precepto, en cuanto reza que: "toda

persona podr solicitar, mediante accin de amparo, la cesacin
de
actividades
generadoras
dao
de
ambiental
colectivo"
(el
resaltado me pertenece) .
De
la
simple
lectura
del
citado
precepto
surge
claramente que no se requiere la acreditacin del carcter de

"afectado",
"damnificado",
ni
requisito
alguno
respecto de
la
vecindad en el denunciante -tal como plantea la demandada- a los

efectos de interponer una accin de amparo ambiental.
En este punto,
es prudente recordar que la primera
fuente de interpretacin de la leyes su letra,
de la que no
cabe apartarse cuando ella es clara, sin que sea admisible una
inteligencia
exgesis
que
de
la
equivalga
norma
debe
prescindir
practicarse
de
sin
sta,
pues
violacin
de
la
sus
trminos o su espiritu (Fallos: 315:1256; 327:2423 y 330:2286).

Por
precepto
bajo
actividad
estudio,
la
circunscribe
naturaleza
otra parte,
accin
desplazamiento
que
de
consagracin
daosa,
manifestacin
tiene
de
de
para
tal
la
lo
dicho
el
la
ltimo
amparo,
Corte
prrafo
de
efecto.
No
demanda
se
se
de
al
requerir
trata
dao
del
conformidad
constitucionl,
cual
respecto
de
un
cese
la
arto
30
con
su
de
la
palmaria
supuesto
ambiental,
del
sino
de
de
ratificar la procedencia del amparo como medio instrumental til

para el cese inmediato del dao,
(ver fs. 7 vta., segundo prrafo).
-9-
tal como lo exige la actora
Con
base
en
ello,
cabe
concluir
que
la
LGA,
al
instrumentar la demanda de dao ambiental, ha creado un proceso

y procedimiento ms
tanto,
necesariamente
amplio
que
el
del
amparo
que,
por
lo
incluye en el marco del mayor debate
prueba, el eventual cese de la actividad daosa y la adopcin de

medidas de
resguardo para el
distinta de la propuesta,
futuro.
es decir,
Estimo que una solucin

una lectura restrictiva y
fuera de contexto de su arto 30 a los efectos de cuestionar la

legitimacin
espritu y,
activa,
no
mucho menos,
se
condice
con
su
letra
ni
con lo dispuesto en el arto
con
su
41 de la
Consti tucin Nacional, el que expresamente prev que " ... El dao
ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer
... " (ver votos en disidencia de los jueces Maqueda y Zaffaroni en
Fallos: 329:3493).
En el mismo sentido, el Tribunal tambin ha sostenido
que en las demandas que tienen por objeto la recomposicin del
dao
colectivo
interpretadas
ambiental,
las
reglas
con un criterio amplio
procesales
(Fallos:
deben
329: 3493,
ser
con s .
23) .
A la luz de tales pautas, considero que la excepcin
de falta de legitimacin activa del actor debe ser rechazada.
-IX-
La misma suerte, a mi juicio, debe correr el planteo

de
cosa
sostener
juzgada
que
lo
esgrimido
planteado
por
en
la
autos
Provincia
se
de
identifica
Mendoza
con
lo
al
ya
decidido por la Corte en Fallos: 310:2478.

As lo pienso,
en virtud de los fundamentos vertidos
en el acpi te VIII de mi dictamen del da de la fecha en la
-10-
PALAZZANI, MIGUEL ANGEL el MENDOZA, PROVINCIA DE Y OTRO si amparo ambiental.

CSJ 732/2010 146-P) /CSl.
causa
CSJ
243/2014
(50-L) /CSl
"La
Pampa,
Provincia
e/
de
Mendoza, Provincia de s/ uso de aguas", los cuales doy aqui por

reproducidos
en
cuanto
estimo
que
resultan aplicables
al
sub
lite.
-xPor
todo
lo
anterior,
opino
que
las
excepciones
opuestas por la demandada deben ser rechazadas.

Buenos Aires,'1-- de junio de 2016.
ES COPIA
LAURA M. MONTI
.w[.
~DRlANA
Subsocre
Administrativa
~~dem_.
-ll-

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el MENDOZA, PROVINCIA DE Y OTRO si amparo ambiental.

C9J 732/2010 (46-PI/C91.

A fs. 7/31, Miguel ngel Palazzani, en su carcter de

habitante de la Provincia de La Pampa,

Provincia de Mendoza, a fin de que se le ordene a la demandada

obligue a adoptar las medidas pertinentes que garanticen el uso

general del ambiente 25.675 (en adelante, "LGA").

causa publicada en Fallos:

vers sobre la regulacin de las aguas del ro Atuel, exhort a

una participacin razonable

usos consuntivos futuros de sus aguas, e impuso a la Provincia

A partir de lo all ordenado, relata que en 1989 los

Comisin Interprovincial del Atuel Inferior (CIAI) con el objeto

aprovisionamiento de las poblaciones all ubicadas. En 1992, las

humano de Santa Isabel y Algarrobo del guila

hasta un mximo de 6.000 habitantes,

objetivos nunca fueron cumplidos.

acordaron la inclusin de fondos en los respectivos presupuestos

sistemtico de la cuenca hidrolgica del Atuel

una contribucin esencial a la determinacin de un caudal mnimo

reticencias de la demandada, segn indica.

Mendoza respecto de la existencia del dao ambiental del caudal

transformado en una suerte de

sta utiliza el agua del ro para regar aproximadamente 60.000

PALAZZANI, MIGUEL ANGEL

PROVINCIA DE Y OTRO si amparo ambiental.

CSJ 732/2010 146-PI/CS1.

cantidad de agua que le permite producir energia elctrica en

realizacin de obras conjuntas que permitan incrementarlo, pero

acordaron con el Estado Nacional la realizacin de obras para

la legislatura mendocina an no ha ratificado ese

omisin, lesiona, restringe, altera y amenaza, con arbitrariedad

celebrado convenio alguno,

tal como lo exige la sentencia de la

Corte ut supra citada.

advierte que la omisin de celebrar

convenios interjurisdiccionales ha derivado en

la consumacin de un dao ambiental colectivo en los

jurisprudencia de la Corte y el arto 27 de la LGA.

En el marco de lo anterior, solicita que se ordene el

ecolgico respecto del

pleito del Estado Nacional -Secretara de Ambiente y Desarrollo

principios de subsidiariedad y solidaridad previstos en el arto

39/42, V.E. -de conformidad con el dictamen de

34/37- declara que

demanda a la Provincia de Mendoza y cita al Estado Nacional y a

deniega -por considerar prematura- la medida cautelar requerida

PALAZZANI, MIGUEL ANGEL

MENDOZA, PROVINCIA DE Y OTRO si amparo ambiental.

C5J 732/2010 146-PI/C51.

garanticen el uso equitativo y razonable de

explica que se trata de un pedido que no

actividad jurisdiccional que,

las aguas del ro

de acuerdo con lo previsto en los

Y 117 de la Constitucin Nacional,

puede instar una

plantea se refiere a un aspecto propio de la funcin gubernativa

jurisdiccin del Alto

pudiendo solo ellas acudir a

el cuestionamiento del desarrollo

evidencia un perjuicio diferenciado susceptible de

judicial, lo cual excluye la existencia de "causa" o "caso" que