MODELO CONTESTACIN DEMANDA DESALOJO

A PRECARIOS, CON EXCEPCIONES

EXPEDIENTE N 00625-2014-0-1411-JR-CI-01
SECRETARA:
Dr.
FERNANDO
OMAR
MAGALLANES SOTO
ESCRITO N 1
SUMILLA: ABSUELVE TRASLADO DE LA
DEMANDA
AL JUZGADO ESPECIALIZADO CIVIL DE PISCO
MARA ELENA CHAMOCHUMBI ORMEO, con D.N.I. N 22244263, con
domicilio en calle Bolognesi N 154- interior 4, Pisco, sealando domicilio procesal
en la calle Fermn Tangis N 106, Pisco dice:
Que, habiendo sido notificado el da 5 de diciembre de 2014, con la Resolucin N
01, de fecha 27 de noviembre de 2014, que corre traslado de la demanda DE
DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO, interpuesta por doa Lzaro de Ortecho
Arriola Ana Mara, dentro del plazo concedido la absuelvo presentando tacha
contra documentos y excepcin de Falta de legitimidad para obrar del demandante
o del demandado; y contradicindola pido que declare INFUNDADA la demanda,
por los siguientes fundamentos:
1.- PROPONGO EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA
OBRAR DE LA DEMANDANTE Y DE LA DEMANDADA. Al amparo del
numeral 6) del artculo 446 del C.P.C. propongo la excepcin de Falta de
legitimidad para obrar del demandante y de la demandada
1.1 MARIO ALZAMORA VALDZ (Derecho Procesal Civil, Teora General del Proceso,
pgina 70) nos ensea que son 3 las condiciones para que se admita la accin: a) la
existencia de la voluntad de la ley que asegure al actor algn bien y obligue al
demandado a una prestacin; b) el inters de conseguir el bien; y c) calidad, es
decir, identidad del actor con la persona favorecida por la ley y del demandado con
la persona obligada.
1.2 Se aprecia que interpone la demanda Lzaro de Ortecho Arriola Ana Mara,
pretendiendo el DESALOJO, por ocupante precario de la demandada.
1.3 La demandante ha omitido que ella no es la persona con derecho para demandar
el desalojo por ocupante precario, por cuanto jams hemos mantenido ningn tipo
de vinculacin por el predio que ocupo con justo ttulo y buena fe en calidad de
propietaria desde tiempo antes a la inscripcin de ttulo de favor, para la
demandante, expedido por COFOPRI, ni he tenido la condicin de arrendatario
cuyo arrendamiento haya fenecido por vencimiento de contrato, por lo que la
demandante carece de calidad para demandar la desocupacin del bien por
precariedad, siendo su pretensin mero ejercicio abusivo de un derecho, que
adquiri por favor de COFOPRI, debido a la corrupcin de este entidad, post sismo,
y las influencias de la beneficiada para que le inscriban la propiedad a su nombre.

1.4 Es as que en el ttulo de propiedad inscrito consta que la propiedad la obtiene

por MEJOR DERECHO DE POSESIN, como as tambin aduce la
demandante, lo que es jurdicamente imposible, porque el mejor derecho de
posesin se adquiere en va de accin y no por favor del ente administrativo, de lo
que se infiere el ABUSO DE DERECHO, en mi agravio, por cuanto tanto el MEJOR
DERECHO DE POSESIN, como el MEJOR DERECHO DE PROPIEDAD, slo se
puede otorgar en va de accin, por el PODER JUDICIAL y mediante proceso de
CONOCIMIENTO, ya que l es el NICO PODER DEL ESTADO, que puede
administrar JUSTICIA, conforme a lo previsto en el artculo 138 de nuestra
Constitucin Poltica, por lo que es evidente que la demandante: a) NO cuenta con
la existencia de la voluntad de la ley que le asegure el bien y me obligue a su
prestacin; b) el inters de conseguir el bien est mal orientado; y c) NO tiene
calidad, es decir, NO existe identidad de la demandante con la persona favorecida
por la ley, ni de la demandada con la persona obligada, por cuanto la posesin sobre
el bien es un derecho reconocido legalmente, el mismo que no ha sido contradicho
judicialmente y en consecuencia, el ttulo de posesin- en calidad de propietaria en
forma pblica, pacfica y continua- que ostento es un ttulo justo para ocupar el
bien del que se me pretende despojar en base a ardid, astucia y mala fe.
1.5 Como NO se ha podido configurar la legitimatio ad causam y
consecuentemente no existe la relacin procesal, y queda en evidencia que falta ms
de una condicin de la accin, en este caso, el desalojo por ocupante precario no
configura un conflicto de intereses con relevancia jurdica, ya que los derechos
sustanciales de mi parte se mantienen inclumes: NO EXISTE RESOLUCIN
JUDICIAL QUE HAYA DEJADO SIN EFECTO MIS DERECHOS POSESORIOS,
que ostento en forma pblica, pacfica y de buena fe, por lo que si la finalidad
abstracta es lograr la paz social en justicia, previamente se debe haber dilucidado en
va jurisdiccional, quin ostenta mejor derecho a la posesin.
1.6 En efecto, en los MEDIOS PROBATORIOS DE LA DEMANDA, que consta en el
punto VII.3 ofrecido por la demandante, se menciona que La Resolucin N 0482009-COFOPRI/OZIC, del 25 de febrero del 2009, expedido por la cuestionada
Oficina Zonal de Ica, de COFOPRI, en su artculo 2 dispone DECLARAR el
mejor derecho de posesin (destacado es nuestro) as como DISPONER EL
EMPADRONAMIENTO, calificacin y adjudicacin gratuita a ttulo de propiedad a
favor de mi persona sobre los LOTES 23, 24, 26, 27 Y 28, de la manzana 14, del
Centro Poblado Centro Urbano de Pisco, Sector I del distrito y provincia de Pisco,
departamento Ica, en calidad de bien Propio. Cuando toda la vida he acreditado
posesin pblica, pacfica y en calidad de propietario, por el inmueble ubicado en
calle Bolognesi N 154- interior 4, Pisco, con lo que ha quedado demostrado
objetivamente que COFOPRI, se excedi en sus atribuciones y declar el mejor
derecho que est reservado como competencia del Poder Judicial, que es la nica
entidad para expedir resoluciones constitutivas de derechos, factibles de exigir su
ejecucin en va de accin.
1.7 En tal sentido invoco el artculo VI del Ttulo Preliminar del C.C, que dispone
que para ejercitar la accin es necesario tener legtimo inters econmico o moral,
de lo cual carece la demandante, siendo su pretensin un tpico caso de abuso del
derecho, conforme a lo precedentemente expuesto y tomando en consideracin las
facultades otorgadas a COFOPRI, conforme a ley, el D. Leg. 803, el D.S. N 009-99MTC; el D.S. N 013-99-MTC; el D.S. N 011-2005-JUS (Precisa objetivos y
funciones de COFOPRI) Reglamento del Ttulo I de la Ley N 28687, referido a
"Formalizacin de la Propiedad Informal de Terrenos Ocupados por Posesiones

Informales, Centros Urbanos Informales y Urbanizaciones Populares" aprobado

por D.S. N 006-2006-VIVIENDA, el Reglamento de Conciliacin de Conflictos que
surjan en el Proceso de Formalizacin de la Propiedad a cargo de COFOPRI
aprobado por D.S. N 010-2000-JUS; la Ley N 28923 que establece el Rgimen
Temporal Extraordinario de Formalizacin y Titulacin de Predios Urbanos; la Ley
28687, Ley de Desarrollo y Complementaria de Formalizacin de la Propiedad
Informal, Acceso al Suelo y Dotacin de Servicios Bsicos y sus dems normas
reglamentarias y el art. 65 del D.S. 005-2005-JUS.
1.8 En el caso de autos la demandante pretende con actos ilcitos por violacin de
las normas citadas precedentemente, para conseguir resolucin favorable- generar
efectos jurdicos, por lo que la pretensin deviene en un imposible jurdico, y por
ende, una pretensin nula de pleno derecho, por cuanto NO EXISTE
FENECIMIENTO DE MI DERECHO A POSEER, como causal de justo ttulo y
buena fe, en calidad de propietario desde antes que COFOPRI otorgue ttulo
amaado, siendo el caso que el ttulo de propiedad, otorgado por COFOPRI,
constituye una resolucin declarativa y no constitutiva de derecho a la propiedad,
con lo que se evidencia que la demandante NO posee ttulo que la vincule como la
persona facultada por la ley para exigir judicialmente el despojo, o desalojo por
ocupante precario, cuando la realidad es que ocupo el inmueble con justo ttulo y
buena fe, en calidad de propietario, antes de que se le otorgue el ttulo, y como no
existe evidencia que el terreno que ocupo sea propiedad exclusiva de la
demandante, entonces NO existe vinculacin procesal con ella, toda vez que los
actos jurdicos deben interpretarse de acuerdo a su contenido y por la comn
voluntad de las partes, sin olvidar que los jueces administran justicia y no papeles,
como cualquier tinterillo.
1.9 En tal contexto es de aplicacin la excepcin de falta de legitimidad para obrar
de la demandante, como medio de defensa que me confiere la Ley, en virtud del
cual puedo poner de manifiesto a usted seor Juez, la ausencia de uno de los
presupuestos procesales o de las condiciones de ejercicio vlido de la accin
(legitimidad e inters para obrar).
1.10 La legitimidad para obrar es una de las condiciones del ejercicio vlido de la
accin, que en la doctrina ha sido conceptuada como la relacin lgica de
correspondencia que debe existir entre el demandante concretamente considerado
y la persona a quien en abstracto la norma jurdica confiere el derecho (legitimidad
activa), o, tambin, como la posicin habilitante para formular una pretensin y
que surge de la afirmacin de ser titular de un derecho (legitimidad activa), siendo
el caso concreto, que NO existe algo que vincule a la demandante como favorecida
por la Ley para despojarme legalmente del bien que ocupo, ni cosa alguna por la
que se me pueda considerar ocupante precario, por tratarse de un bien que ha
adquirido por decisin de una autoridad, violando el debido proceso contenido en
la Ley N 27444 del Procedimiento Administrativo General y las normas citadas
precedentemente (D. Leg. 803, el D.S. N 009-99-MTC; el D.S. N 013-99-MTC; y
dems que constan en el numeral 1.7 de la presente.)
1.11 La excepcin establecida en el inciso 6 del artculo 446 del C.P.C., plantea la
imposibilidad de que exista un pronunciamiento vlido sobre el fondo, por no
haber coincidencia entre las partes que conforman la relacin jurdico sustantiva
y las que integran la relacin jurdico procesal, porque la demandante no ha
acreditado ser la titular de la pretensin que se est intentando, por carecer de
ttulo perfecto y suficiente y la demandada no es la persona que debe ser

demandada por no ser ocupante precario, puesto que tengo ttulo posesorio que
nace de la Ley, (artculos 896 del C.C.)
1.12 En consecuencia, usted seor Juez debe examinar si el demandante tiene o no
legitimidad (activa) para obrar y verificar si existe esa relacin formal de
correspondencia, comprobando los documentos que obran como medios
probatorios y su correspondencia con la realidad, sobre todo, cuando no est
acreditado de manera contundente que el inmueble y las partes, sean las mismas
que aparecen como titulares de ttulo suficiente para pretender el desalojo por
precarios y si en este caso concreto, la demandada tiene condicin de ocupante
precario o es poseedor ilegtimo.
1.13 Cito en este caso concreto la jurisprudencia recada en la CASACIN 1437-99.
Lima, cuyo fundamento V con prstina claridad determina: Que en los procesos de
desalojo por ocupacin precaria, atendiendo a la definicin establecida por el art.
911 del Cdigo Civil, el accionante debe acreditar el derecho de propiedad que ejerce
sobre el bien materia de la litis o cuando menos tener derecho a la restitucin del bien,
y por su parte el emplazado debe probar tener ttulo vigente que justifique la posesin
que ejerce sobre el mismo predio, no siendo objeto de este proceso dilucidar la
validez o no de dicho ttulo ; Snchez Palacios Paiva, ( El Ocupante Precario. Doctrina y
Jurisprudencia Casatioria Ed. Legales Asoc. No hay DerechoAb. 2003 ) nos dice que La sumilla de
esta ejecutoria podra ser: El legislador ha hecho una diferencia entre posesin
ilegtima y posesin precaria: en la primera existe un ttulo que adolece de un
defecto formal o de fondo, y en la segunda no existe ttulo alguno, por lo que la
posesin ilegtima no se equipara a la precaria. No existe posesin precaria
cuando el demandado ostenta un ttulo vigente que justifica su posesin, no siendo
objeto de discusin la validez o no de dicho instrumento . Y argumenta que la
posesin, para ser considerada como precaria, debe relacionarse en oposicin al
derecho de posesin de otra persona sobre el mismo bien. Slo se es precario frente
a quien tiene la posesin mediata. Si ese propietario con derecho a poseer no existe
o simplemente no ejercita su derecho, entonces estaremos frente a un poseedor
originario, que por el transcurso del tiempo adquirir la propiedad del bien, por
efecto de la prescripcin adquisitiva.
2.- MEDIOS PROBATORIOS DE LA EXCEPCION: Por adquisicin de
pruebas, los medios probatorios aportados por la demandante, con objeto de
probar que carece de voluntad de la Ley, inters y calidad para demandar, por ser la
relacin jurdica procesal invlida, para el desalojo por ocupante precario, por lo
que debe declararse falta de legitimidad para obrar de la demandante.
2.1 Ofrezco como medio probatorio de la falta de legitimidad para obrar de la
demandada, la Fotosttica de CERTIFICADO DE POSESIN, expedido por
autoridad competente de la Municipalidad Provincial de Pisco, de fecha 18 de Junio
de 2008, con objeto de acreditar que ostento ttulo legtimo para poseer, que no ha
sido anulado y por ende, no tengo condicin de ocupante precario, sino que tengo
condicin de Posesionario permanente del inmueble ubicado en la Av. Bolognesi
N 154 Int. 4 del distrito y provincia de Pisco y que asimismo se ha constatado
que los recurrentes estn en posesin del inmueble ubicado en la direccin arriba
indicada, durante ms de 20 aos, con lo que acredito contar con justo ttulo y
buena fe, que no ha fenecido.
3.- CONTRADICCIN DE LA DEMANDA:

3.1 La pretensin demandada se debe declarar INFUNDADA, por carecer de

sustento, pues es totalmente falso lo que se afirma en el petitorio, por cuanto no
tengo condicin de ocupante precario, como demostrar en este proceso.
3.2 Es falso todo lo que se afirma en los fundamentos de hecho del petitorio, como
paso a demostrar:
3.2.1 Es falso que la demandante sea propietaria del inmueble que posee en calidad
de propietaria, desde hace ms de 26 aos, y que ste sea parte integrante del
inmueble registrado en mrito de la Resolucin N 048-2009-COFOPRI/OZIC del
25 de febrero de 2009, cuyo artculo 2 declara EL MEJOR DERECHO DE
POSESIN, pues tal prerrogativa slo puede ser resuelta por el PODER
JUDICIAL, por imperio del artculo 138 de la Constitucin Poltica del Per, y no
en va administrativa, como pretende la demandante, por lo que contradigo el
numeral III.1 de la demanda.
3.2.2 Es falso que la demandada haya ingresado al predio despus del terremoto del
2007 y que permanezca en el sitio sin justo ttulo, lo que desmiento con la fotocopia
del CERTIFICADO DE POSESIN, expedido por autoridad competente de la
Municipalidad Provincial de Pisco, de fecha 18 de Junio de 2008, en que se verifica
mi posesin por ms de 20 aos en dicha fecha.
3.2.3 Como tambin es falso lo que se afirma en punto III.4 de los fundamentos de
hecho de la demanda, pues NO EST PROBADO QUE TENGA CONDICIN DE
OCUPANTE PRECARIO, sin justo ttulo, pues esto equivale a desconocer la
autoridad de cosa decidida de los actos administrativos, y un ataque directo a la
Seguridad Jurdica y Estado de Derecho o mejor, estado constitucional de derecho,
del Per, ya que ostento el CERTIFICADO DE POSESIN Y LA CONSTANCIA DE
DAMNIFICADO, expedido por autoridad competente de la Municipalidad
Provincial de Pisco que acredita que poseo en pleno ejercicio de los derechos que
me confiere el artculo 912 del C.C.
3.2.4 Existe una interpretacin errnea por parte de la demandante, del artculo
923 del Cdigo Civil, que dispone: La propiedad es el poder jurdico que permite usar,
disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y
dentro de los lmites de la ley . Porque lo que corresponde, en este caso, por los hechos

expuestos en la demanda, sera el derecho a reivindicar el bien, y no el desalojo por

ocupante precario, ya que no tengo condicin de precario, ocupando el bien, desde
antes que se conceda el ttulo amaado a favor de la demandante, y el ttulo que
tengo, me concede el derecho a la posesin, inclusive por prescripcin adquisitiva
de dominio, el cual no ha sido anulado, manteniendo todos sus efectos jurdicos a la
fecha, de lo que se desprende que mi ttulo haya fenecido, y el juez, a tenor de los
hechos expuestos, no debe perder de vista que administra justicia y para ello, debe
analizar los hechos objetivos y razonables, que implica no slo una observacin en
abstracto, sin en directa relacin con sus protagonistas, de lo que fluye la verdad de
los hechos: la forma fraudulenta como se ha titulado el predio a favor de la
demandante, aprovechndose de la amistad o influencias- con los funcionarios de
COFOPRI y de la corrupcin que impera en el Per para lograr el ttulo de
propiedad a su favor, para despojarme del predio que vengo poseyendo con justo
ttulo y buena fe, desde antes del ao 2011, que es la fecha en que se inscribi la
propiedad a su nombra, como consta en la Partida ofrecida por la demandante
como medio probatorio VII.1 (anexo 1.b).

3.3 Ahora bien, conforme a la doctrina y el Derecho, para que prospere una
demanda de DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO, el demandado DEBE
CARECER DE TTULO, o el que tiene debe haberse vencido, y probarse que el
predio que no tiene ttulo, sea el mismo bien, que el demandante posee con ttulo
legtimo.
3.3.1 En el caso concreto, que nos ocupa, la demandante se limita a sealar que
tiene ttulo de propiedad por adjudicacin gratuita de COFOPRI, pero no ha
demostrado que el predio que ocupo sea el mismo que pretende, ni ha probado que
el lote que ocupo corresponda a su propiedad ni que yo posea el lote sin ttulo.
3.3.2 En este contexto, demuestro que tengo ttulo suficiente para ocupar el predio
sub litis, como probar en la estacin probatoria, por lo que la demanda debe ser
declarada INFUNDADA, por carecer de voluntad de la Ley que la faculte a
despojarme de la posesin y faltar los requisitos de inters y calidad.
4.- CONTRADICCIN DE LOS FUNDAMENTOS DE DERECHO DE LA
DEMANDA
4.1 De conformidad con lo que ha enseado el maestro MANUEL SNCHEZ
PALACIOS PAIVA, en su obra EL OCUPANTE PRECARIO-DOCTRINA Y
JURISPRUDENCIA CASATORIA Ediciones Legales Latinoamericanas E.I.R.L. de
la Asociacin No hay Derecho. Ed. Abril de 2003, pgina 95 PRECARIO EN BREVES
TRMINOS, ES EL QUE POSEE SIN TTULO, TAL COMO LO ESTABLECE EL ARTCULO 911
DEL CDIGO CIVIL DE 1984. y cita como ejemplo, en la pgina 92, una casacin, cuyo

punto V, considera: Que, en los procesos de desalojo por ocupante precario

atendiendo a la definicin establecida por el artculo 911 del Cdigo Civil , EL
ACCIONANTE debe acreditar el derecho de propiedad que ejerce sobre el bien
materia de la litis o cuando menos tener derecho a la restitucin del bien, (que no se
ha acreditado en esta demanda) y por su parte el emplazado debe probar tener ttulo
vigente que justifique la posesin que ejerce sobre el mismo predio, no siendo objeto
de este proceso dilucidar la validez o no de dicho ttulo .
4.2 No es de aplicacin el artculo 70 de la Constitucin que garantiza: El derecho
de propiedad es inviolable . Y en este caso, la propiedad la adquiere la demandante,
no por derecho propio, sino por concesin graciosa de COFOPRI, de favor, y
violando mi MEJOR DERECHO que tengo a la propiedad, por estar en posesin
ms de 30 aos, con justo ttulo y con derecho a la prescripcin adquisitiva de
dominio.
4.3 No es de aplicacin el artculo 927 del C.C. que dispone: La accin
reivindicatoria es imprescriptible. Pues lo que aqu pretende la demandante es el
desalojo por ocupante precario y no la accin reivindicatoria.
4.4 Igualmente, NO es de aplicacin para la pretensin demandada, el artculo 923
del C.C. La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y
reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los
lmites de la ley. por lo que la norma opera en mi favor.
En consecuencia, no debe tomarse en consideracin las normas legales que
fundamentan el petitorio de la demanda, porque no son de aplicacin para el caso
concreto, pues el thema decidendum es el DESALOJO por OCUPANTE PRECARIO,
y nada ms. Nada tiene que hacer la reivindicacin, ni otra ley en este proceso.

5.- MEDIOS PROBATORIOS: Ofrezco el mrito de los siguientes:

5.1 Fotocopia de la CONSTANCIA DE DAMNIFICADO, de fecha 22 de octubre de
2007, con objeto de probar que en dicha fecha ocupaba el bien inmueble que
graciosamente COFOPRI, adjudic a la demandante, inscrita en el ao 2011, con
objeto que la posesin que ostento, en calidad de propietaria, con justo ttulo, no ha
fenecido, manteniendo su vigencia en la fecha.
5.2 Fotocopia del CERTIFICADO DE POSESION expedido por autoridad
competente de la Municipalidad Provincial de Pisco, con fecha 18 de Junio de 2008,
con objeto de probar que en dicha fecha ocupaba el bien inmueble que
graciosamente COFOPRI, adjudic a la demandante, inscrita en el ao 2011, con
objeto que la posesin que ostento, en calidad de propietaria, con justo ttulo, no ha
fenecido, manteniendo su vigencia la posesin sobre el terreno ubicado en la Av.
Bolognesi N 154 interior 4, del distrito y provincia de Pisco, un rea de 51.85
metros cuadrados, y los linderos y medidas perimtricas siguientes POR EL
FRENTE, con un pasaje de acceso de la Av. Bolognesi, con 4.25 metros; POR EL
FONDO, con propiedad de la familia Apolaya, con 4.25 metros; POR LA
DERECHA, entrando, con el Hotel Csar, con 12.20 metros y POR LA IZQUIERDA,
con el lote N 3, con 12.20 metros, con objeto de probar que no es el mismo
inmueble que detenta la demandante y que la actora posee con justo ttulo y buena
fe.
POR LO EXPUESTO:
Al juzgado pido tener presente los fundamentos de la excepcin, tener por
contestada la demanda en su oportunidad y resolver, declarndola infundada la
demanda, por imperio de los artculos 196 y 200 del C.PC., no ser verdad que tenga
la condicin de precario.
ANEXOS:
1.A Fotocopia de mi D.N.I.
1.B Pago de tasa judicial por ofrecimiento de pruebas de la excepcin
1.C Pago de tasa judicial por ofrecimiento de pruebas de la contestacin.
1.D Habilitacin del abogado.
1.E Fotocopia de la CONSTANCIA DE DAMNIFICADO, de fecha 22 de octubre de
2007.
1.F Fotocopia del CERTIFICADO DE POSESION expedido por autoridad
competente de la Municipalidad Provincial de Pisco, con fecha 18 de Junio de 2008.
1.G Cdula de notificacin.
Pisco, 15 de Diciembre de 2011..