DIREITO FAMLIA

Cristiano Chaves de Farias

Promotor de Justia BAHIA. Mestrando em Cincias da
Famlia pela UCSal Universidade Catlica do Salvador.
Professor do curso de Direito da UNIFACS Universidade
Salvador (graduao e ps-graduao em Direito Civil); do curso
de Direito das Faculdades Jorge Amado; do JusPODIVM
Centro Preparatrio para as carreiras jurdicas; e da FESMIP
Fundao Escola Superior do MP/BA. Membro do IBDFAM
Instituto Brasileiro de Direito de Famlia e do IBDP Instituto
Brasileiro de Direito Processual.
Sumrio: 1. Prolegmenos: uma viso contempornea do
fenmeno familiar. 2. Transformaes sociais no novo milnio:
reflexos na vida familiar 3. A famlia na viso jurdica: o
tratamento dispensado pela Constituio da Repblica. 4.
Miradas sobre os novos paradigmas da famlia. 5. Notas
conclusivas. Bibliografia.
O que gostaria de conservar na famlia no terceiro milnio so
seus aspectos mais positivos: a solidariedade, a fraternidade, a
ajuda mtua, os laos de afeto e o amor. Belo sonho.
(Michelle Perrot)

1. Prolegmenos: uma viso contempornea do fenmeno familiar.

certo e incontroverso que o ser humano nasce inserto no seio familiar estrutura
bsica social de onde se inicia a moldagem de suas potencialidades com o propsito da
convivncia em sociedade e da busca de sua realizao pessoal.
No existe, efetivamente, outra instituio to prxima da natureza do homem como a
famlia. Sociedade simples ou complexa, assente do modo mais imediato em instintos
primordiais, a famlia nasce espontaneamente pelo simples desenvolvimento da vida humana1.
O impulso natural do instinto sexual, do amor materno, a tendncia do homem para
que outros o continuem, do, sem dvida, vazo famlia de modo imediato.
1

Nesse sentido, LECLERCQ, Jacques, cf. A famlia, cit., p.9.

No se olvide, nessa esteira, que na famlia se sucedero os fatos elementares da vida

do ser humano, desde o nascimento at a morte. No entanto, alm de atividades de cunho
natural, biolgico, tambm a famlia o terreno fecundo para fenmenos culturais, tais como as
escolhas profissionais e afetivas, alm da vivncia dos problemas e sucessos. Nota-se, assim,
que nesta ambientao primria que o homem se distingue dos demais animais, pela
susceptibilidade de escolha de seus caminhos e orientaes, formando grupos onde desenvolver
sua personalidade, na busca da felicidade2 alis, no s pela fisiologia, como, igualmente, pela
psicologia, pode-se afirmar que o homem nasce para ser feliz.
Extrapola-se, nesse passo, a tradicional concepo biolgica de famlia para
visualizar-se uma concepo mais ampla. Neste sentido, a famlia deixa de ser um fenmeno
natural, assumindo antes um carter de fenmeno cultural, na lio precisa do mestre CAIO
MRIO DA SILVA PEREIRA3.
Disso no discrepa RODRIGO DA CUNHA PEREIRA, para quem somente aps a
passagem do homem da natureza para a cultura que se torna possvel estruturar a famlia. Esta,
como j se demonstrou, uma estrutura psquica e que possibilita ao ser humano estabelecer-se
como sujeito e desenvolver relaes na polis4.
Ora, sem dvida, a famlia traz consigo uma dimenso biolgica, espiritual e social,
afigurando-se mister, por conseguinte, sua compreenso a partir de uma feio ampla,
considerando suas idiossincrasias e peculiaridades, o que exige a participao de diferentes
ramos do conhecimento, tais como a sociologia, a antropologia, a filosofia, a teologia, a biologia
(e, por igual, da biotecnologia e a biotica) e, ainda, da cincia do direito. Tentar compreend-la
de forma sectria, isolando a compreenso em alguma das cincias, enxerg-la de forma
mope, deturpada de sua verdadeira feio.
Nesse caminho, sobreleva apontar dois motivos essenciais para a formao do ncleo
familiar na sociedade, dos quais um , antes, o fim imediato visado pelo outro: o
2

, portanto, a insero definitiva da famlia no terreno da cultura, desprendendo de velhos conceitos biolgicos. A
respeito do tema, CLAUDE LEVY-STRAUSS, com rara sensibilidade, j percebia o fenmeno de desnaturalizao
da famlia, retirando-a do campo biolgico, para encart-la na seara cultural, a partir da compreenso do parentesco
a partir de um lao social, desatrelado do fato biolgico, cf. Les structures lmentaires de la parent, Paris:
Mouton, 1967.
3
Cf. Direito Civil Alguns aspectos de sua evoluo, cit., p.172.
4
Cf. Direito de Famlia: uma abordagem psicanaltica, cit., p.35.

desenvolvimento da personalidade humana e a concretizao do projeto de felicidade. A famlia,

pois, no se localiza dentro de um conjunto de muros ou num campo, mas em atitudes mentais,
no terreno fecundo da cultura.
2. Transformaes sociais no novo milnio: reflexos na vida familiar.
Entre as incontveis mudanas que se do no mundo contemporneo, nenhuma mais
importante, nem sentida de forma to intensa, quanto aquelas que se desenvolvem nas vidas
pessoais dos seres humanos (na sexualidade, no casamento, nas formas de expresso de
afetividade, etc.)5.
Com o mesmo pensar, a psicloga e terapeuta familiar CRISTINA DE OLIVEIRA
ZAMBERLAM dispara que nunca antes as coisas haviam mudado to rapidamente para uma
parte to grande da humanidade. Tudo afetado: arte, cincia, religio, moralidade, educao,
poltica, economia, vida familiar, at mesmo os aspectos mais ntimos da vida nada escapa6.
A pluralidade, dinmica e complexidade dos movimentos sociais (multifacetrios)
contemporneos trazem consigo, por bvio, a necessidade de renovao dos modelos familiares
at ento existentes. Os casamentos, divrcios, recasamentos, adoes, inseminaes artificiais,
fertilizao in vitro, clonagem, etc., impem especulaes sobre o surgimento de novos status
familiares, novos papis, novas relaes sociais, jurdicas e afetivas.
Haveria um processo de normatizao social dessas novas relaes familiares? A
resposta, forte na Profa. ELISABETE DRIA BILAC, no sentido de que necessrio
revisitar os papis sociais e o parentesco, incorporando, porm, nesta revisitao, a perspectiva
das relaes de gnero... preciso um reexame dos papis sexuais na famlia que incorpore,
tambm, sentimentos, vivncias e percepes masculinas7.
Fcil perceber, destarte, que das mltiplas modificaes sociais perpetradas pelas
descobertas cientficas, pelo avano tecnolgico, pela biotecnologia, etc., decorrem,
naturalmente, alteraes nas concepes jurdico-sociais vigentes no sistema, deixando uma
5

Com idntico raciocnio, ANTHONY GIDDENS, cf. Mundo em descontrole o que a globalizao est fazendo
de ns, cit., p.61.
6
Cf. Os novos paradigmas da famlia contempornea, cit., p.11.
7
Cf. Famlia: algumas inquietaes, cit., p.36.

passagem aberta para outra dimenso, na qual a famlia deve ser um elemento de garantia do
homem na fora de sua propulso ao futuro.
Nesse passo, antevisto esse avano tecnolgico, cientfico e cultural, dele decorre,
inexoravelmente, a eliminao de fronteiras arquitetadas pelo sistema jurdico-social clssico,
abrindo espao para uma famlia contempornea, susceptvel s influncias da nova sociedade,
que traz consigo necessidades universais, independentemente de lnguas ou territrios.
Impe-se, pois, necessariamente traar novo eixo fundamental para a famlia, no
apenas consentneo com a ps-modernidade, mas, igualmente, afinado com os ideais de
coerncia filosfica da vida humana.
A transio da famlia como unidade econmica para uma compreenso igualitria,
tendente a promover o desenvolvimento da personalidade de seus membros, reafirma uma nova
feio, agora fundada no afeto e no amor. Seu novo balizamento evidencia um espao
privilegiado para que os seres humanos se complementem e se completem.
3. A famlia na viso jurdica: o tratamento dispensado pela Constituio da
Repblica.
O Cdigo Civil de 1916, considerados os valores predominantes naquela poca,
afirmava a famlia como unidade de produo, pela qual se buscava a soma de patrimnio e sua
posterior transmisso prole.
Naquele ambiente familiar hierarquizado, patriarcal, matrimonializado, impessoal e,
necessariamente, heterossexual os interesses individuais cediam espao manuteno do
vnculo conjugal, pois a desestruturao familiar significava, em ltima anlise, a
desestruturao da prpria sociedade. Sacrificava-se a felicidade pessoal em nome da
manuteno da famlia estatal, ainda que com prejuzo formao das crianas e adolescentes
e da violao da dignidade dos cnjuges.
O outono daquela estruturao clssica da famlia era evidente. Com as mudanas
sociais e todo avano da contemporaneidade, a famlia passou a ser encarada com nova feio.

Sem dvida, hoje a famlia ncleo descentralizado, igualitrio, democrtico e, no

necessariamente heterossexual. Trata-se de entidade de afeto e entre-ajuda, fundada em
relaes de ndole pessoal, voltadas para o desenvolvimento da pessoa humana, que tem como
diploma legal regulamentador a Constituio da Repblica de 1988.
Invocando as sempre esclarecedoras lies do genial GUSTAVO TEPEDINO,
verifica-se, do exame dos arts. 226 a 230 da Constituio Federal, que o centro da tutela
constitucional se desloca do casamento para as relaes familiares dele (mas no unicamente
dele) decorrentes; e que a milenar proteo da famlia como instituio, unidade de produo e
reproduo de valores culturais, ticos, religiosos e econmicos, d lugar tutela essencialmente
funcionalizada, dignidade de seus membros8.
Ora, elegendo como princpio fundamental a dignidade da pessoa humana, de forma
revolucionria, a Lex Fundamentallis alargou o conceito de famlia, passando a proteger de
forma igualitria todos os seus membros e descendentes, sejam estes fruto de casamento ou no.
Deste modo, a entidade familiar deve, efetivamente, promover a dignidade e a
realizao da personalidade de seus membros, integrando sentimentos, esperanas e valores,
servindo como alicerce fundamental para o alcance da felicidade.
De fato, o legislador constituinte apenas normatizou o que j representava a realidade
de milhares de famlias brasileiras, reconhecendo que a famlia um fato natural e o casamento
uma solenidade, uma conveno social, adaptando, assim, o Direito aos anseios e necessidades
da sociedade. Assim, passou a receber proteo estatal, como reza o art. 226, da Constituio
Federal, a famlia originada atravs do casamento, bem como a decorrente de unio estvel e,
ainda, a famlia monoparental, isto , a comunidade formada por qualquer dos pais e seus
descendentes.
O ponto nodal da questo sobre entidades familiares est na enumerao do artigo
226. Seria ela exemplicativa (numerus apertus) ou se trata de rol taxativo (numerus clausus)?

Cf. Temas de Direito Civil, cit., p.349.

Antes de penetrar efetivamente na seara da questo proposta, mister, de antemo,

esclarecer a importncia do prembulo no texto constitucional. ele um compromisso
antecipado e solene, que junto com os princpios fundamentais, formam as clusulas ptreas da
Constituio. A Magna Charta estabelece em seu prembulo que institudo o Estado
Democrtico, este destina-se a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a
liberdade, o bem-estar, a igualdade e a justia como valores supremos de um sociedade fraterna,
pluralista e sem preconceitos.
Fica claro, portanto, que a interpretao de todo o texto constitucional deve ser
fincada nos princpios da liberdade e igualdade, e despida de qualquer preconceito, porque tem
como pano de fundo o macroprincpio da dignidade da pessoa humana, assegurado logo pelo
art. 1, III, como princpio fundamental da Repblica.
Sem dvida, ento, a nica concluso que atende aos reclamos constitucionais no
sentido de que o rol no e no pode ser nunca! taxativo, por deixar sem proteo inmeros
agrupamentos familiares no previstos no Texto Constitucional, at mesmo por absoluta
impossibilidade.
No fosse s isso, ao se observar a realidade social premente, verificando-se a enorme
variedade de arranjos familiares existentes, apresentaria-se outro questionamento: seria justo que
os modelos familiares no previstos na lei no tenham proteo legal?
Ora, como sinaliza TEPEDINO, a pessoa humana, o desenvolvimento de sua
personalidade, o elemento finalstico da proteo estatal, para cuja realizao devem convergir
todas as normas de direito positivo, em particular aquelas que disciplinam o direito de famlia,
regulando as relaes mais ntimas e intensas do indivduo no social9.
Vale dizer, a excluso das outras formas de entidades familiares no est na
Constituio, mas na interpretao10, porque realizada recoberta de absoluto preconceito.

Cf. Temas de Direito Civil, cit., p.328.

Nesse sentido, o emrito professor alagoano PAULO LUIZ NETTO LBO, ponto de referncia do novo Direito
Civil brasileiro, percebe que no h no Texto Constitucional qualquer distino limitadora, mas sim na interpretao
que lhe dada, cf. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus, cit., p.44.
10

 o que se infere da simples e ainda que perfunctria leitura do Texto

Constitucional. Seno vejamos:
Art.226 A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
[...]
4 Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade
formada por qualquer dos pais e seus descendentes.
[...]
8 O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um
dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no
mbito de suas relaes. (grifos nossos).
Procedida a comparao entre o texto constitucional vigente que abraa,
nitidamente, uma tipicidade aberta e o texto das Constituies brasileiras anteriores, nota-se
uma transformao radical, pois durante muito tempo, a famlia legitimamente protegida
somente poderia ser constituda atravs da instituio do casamento.
O conceito trazido no caput do artigo 226 plural e indeterminado, firmando
verdadeira clusula geral de incluso.
o cotidiano, as necessidades e avanos sociais, que se encarregam da concretizao
dos tipos. E, uma vez formados os ncleos familiares, merecem, igualmente, proteo legal.
Na arguta preleo de PAULO LUIZ NETTO LBO, no a famlia per se que
constitucionalmente protegida, mas o locus indispensvel de realizao e desenvolvimento da
pessoa humana. Sob o ponto de vista do melhor interesse da pessoa, no podem ser protegidas
algumas entidades familiares e desprotegidas outras, pois a excluso refletiria nas pessoas que as
integram por opo ou por circunstncias da vida, comprometendo a realizao do princpio da
dignidade humana11.
Ademais, sobreleva considerar que a norma constitucional deve ser interpretada de
forma a que se lhe empreste a maior eficcia possvel. Nesse passo, podendo se extrair
diferentes sentidos da leitura de determinado dispositivo constitucional, deve prevalecer o que
11

Cf. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus, cit., p.46.

determine maior alcance social, conferindo eficcia ao princpio da dignidade de cada um dos
que integram o ncleo familiar (8, do art. 226, CR).
Detecta-se, via de conseqncia, o equvoco daqueles que excluem a proteo
constitucional da famlia para outros modelos no previstos exaustivamente no art. 226 da Lex
Fundamentallis: trata-se de problema hermenutico, uma vez que a interpretao sistemtica e
teleolgica dos preceitos constitucionais conduz, com mo segura, idia da incluso de outros
modelos familiares.
Na esteira do que aqui se sustenta, nossos Pretrios tm reconhecido que a presena
do carter afetivo como mola propulsora de algumas relaes, a caracteriza como entidade
familiar (independente da previso constitucional!), merecendo a proteo do Direito de Famlia
e determinando, por conseguinte, a competncia das varas de Famlia para processar e julgar os
conflitos delas decorrentes, como afirmado pelo TJ/RS: Em se tratando de situaes que
envolvem relaes de afeto, mostra-se competente para o julgamento da causa uma das varas
de famlia, semelhana das separaes ocorridas entre casais heterossexuais. (TJ/RS,
Ag.599075496, Ac. 8Cm.Cv., rel. Des. Breno Moreira Mussi, j.17.06.1999, RTDC 2:155)
A no admissibilidade de comunidades afetivas (denominada por alguns, de
entidades pra-familiares) como entidade familiar, albergadas no Direito de Famlia, sob o
frgil argumento de no estarem explicitamente previstas no art. 226 da CR/88, viola
frontalmente o princpio da dignidade da pessoa humana, sendo descabida discriminao de
qualquer espcie.
Corroborando do entendimento aqui esposado, proclamou ainda, em outra passagem,
a Corte de Justia gacha:
Unio homossexual. Reconhecimento. Partilha do patrimnio. Contribuio
dos parceiros. Meao.
No se permite mais o farisasmo de desconhecer a existncia de unies
entre pessoas do mesmo sexo e a produo de efeitos jurdicos derivados
dessas relaes homoafetivas. Embora permeadas de preconceitos, so

realidades que o Judicirio no pode ignorar, mesmo em sua natural

atividade retardatria.
Nelas remanescem conseqncias semelhantes s que vigoram nas relaes
de afeto, buscando-se sempre a aplicao da analogia e dos princpios gerais
do direito, relevados sempre os princpios constitucionais da dignidade
humana e da igualdade.
Desta forma, o patrimnio havido na constncia do relacionamento deve ser
partilhado como na unio estvel, paradigma supletivo onde se debrua a
melhor hermenutica. Apelao provida, em parte, para assegurar a diviso
do acervo entre os parceiros12.
Nesse mesmo sentido, em recente julgamento, o Des. RUI PORTANOVA, como
revisor do recurso, disparou, com sensibilidade, que o juiz deve julgar ainda que no haja
precedentes legais, atravs da analogia, conforme determina o art. 4 da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil. O fato de tratar-se de pessoas do mesmo sexo no deve modificar o entendimento
da unio como estvel, pois a Constituio veda qualquer forma de discriminao13.
Na medida em que a famlia deixa de ser encarada sob a tica patrimonialista e como
ncleo de reproduo e passa a ser tratada como instrumento para o desenvolvimento da pessoa
humana, realados seus componentes mais prximos condio humana, tem-se, sem dvida,
uma democratizao da estrutura familiar14.
Forte em GIDDENS, o que se propugna uma verdadeira democracia das emoes
da vida cotidiana: uma democracia das emoes exatamente to importante quanto a
democracia pblica para o aperfeioamento da qualidade de nossas vidas15.
4. Miradas sobre os novos paradigmas da famlia.

12

TJ/RS, Ac.7Cm.Cv., v.u., Ap.Cv. 70001388982 Porto Alegre, rel. Des. Jos Carlos Teixeira Giorgis, j.
14.03.2001, RTDC 5:249.
13
TJ/RS, Ap.Cv. 70003016136, Ac.8 Cm.Cv., rel. Des. Alfredo Guilherme Englert, j.08.11.2001, DJ 25.07.2002.
Com o mesmo raciocnio, TJ/RS, Ap.Cv. 598362655, Ac.8 Cm.Cv., rel. Des. Jos Atades Siqueira Trindade,
j.01.03.2000, DJ 07.04.2000.
14
Com idntico pensamento, MARCOS ALVES DA SILVA, em excelente monografia intitulada Do ptrio poder
autoridade parental Repensando fundamentos jurdicos da relao entre pais e filhos, Rio de Janeiro: Renovar,
2002, p.182 e ss..
15
Cf. Mundo em descontrole o que a globalizao est fazendo de ns, cit., p.72.

So diversas as inquietantes questes que se apresentam no ambiente familiar

moderno, gerando perplexidades. A sociedade contempornea aberta, plural, dinmica,
multifacetria e globalizada no permite mais a afirmao de um modelo fechado de
estruturao familiar.
No crvel, nem admissvel, que, em meio s mltiplas mudanas axiolgicas, ainda
se tente afirmar que existiria um modelo oficial para as organizaes familiares, uma espcie
de famlia estatal, forjada no interesse pblico, em detrimento, muita vez, do desenvolvimento
da personalidade de seus membros e violando suas dignidades.
Como dispara, com proficincia, o mestre paranaense LUIZ EDSON FACHIN,
numa sociedade de identidades mltiplas, da fragmentao do corpo no limite entre o sujeito e
o objeto, o reconhecimento da complexidade se abre para a idia de reforma como processo
incessante de construo e reconstruo. O presente plural, exemplificado na ausncia de
modelo jurdico nico para as relaes familiares, se coaduna com o respeito diversidade, e
no se fecha em torno da viso monoltica da unidade16.
V-se, portanto, a inadmissibilidade de um sistema familiar fechado, eis que, a um s
tempo, atenta contra a dignidade humana (assegurada constitucionalmente), a realidade social
viva e presente da vida (tornando obsoleta e incua a norma legal, uma verdadeira letra morta) e
os avanos da contemporaneidade (que ficariam tolhidos, emoldurados numa ambientao
previamente delimitada).
A entidade familiar deve ser entendida, hoje, como grupo social fundado,
essencialmente, em laos de afetividade, pois a outra concluso no se pode chegar luz do
texto constitucional, especialmente do art.1, III, que preconiza a dignidade da pessoa humana
como princpio vetor da Repblica Federativa do Brasil.
Mais que fotos nas paredes, quadros de sentido, possibilidades de convivncia,
como desfecha com sensibilidade aguada FACHIN.17

16
17

Apud FACHIN, Rosana Amara Girardi, cf. Em busca da famlia do novo milnio, cit., p.147.
Cf. Elementos crticos de Direito de Famlia, cit., p.14.

Nesta linha de inteleco, fcil detectar que a famlia da ps-modernidade forjada

em laos de afetividade, sendo estes sua causa originria e final, com o propsito de servir de
motor de impulso para a afirmao da dignidade das pessoas de seus componentes. Prestigia-se
a famlia como instrumento, como meio para a realizao pessoal de seus membros. Um ideal
ainda em construo, como assinala ROSANA FACHIN18.
Disso no discrepa ANA CAROLINA BROCHADO TEIXEIRA, asseverando,
corretamente, que a famlia existe em funo de seus componentes e no estes em funo
daquela, com valorizao e compromisso aos vnculos afetivos19. Enfim, a valorizao
definitiva e inescondvel da pessoa humana!
No se olvide, demais de tudo isso, que a Lex Legum (no art. 3, IV) de clareza solar
ao disparar que objetivo fundamental da Repblica promover o bem de todos, deixando
antever a ntida preocupao com a dignidade da pessoa humana.
Nesse diapaso, vale invocar o brilhante voto (embora vencido naquela oportunidade)
do Min. FONTES DE ALENCAR, em julgamento no STJ, acolhendo tais argumentos: quanto
ao fundamento do acrdo de que ela solteira e, em conseqncia, no atingida pela benesse
da Lei 8.009/90, data venia, afasto-o, porque seno chegaramos suprema injustia. Se o
cidado fosse casado, ainda que mal casado, faria jus ao benefcio; se fosse vivo, sofrendo a
dor da viuvez, no teria direito ao benefcio. Rogo vnia a V. Excia. para no restringir esse
conceito de famlia a to pouco20.
Simples, destarte, afirmar a evoluo da idia de famlia-instituio, com proteo
justificada por si mesmo, importando no raro em violao dos interesses das pessoas nela
compreendidas (especialmente os infantes), para o conceito de famlia-instrumento do
desenvolvimento da pessoa humana, evitando qualquer interferncia que viole os interesses dos

18

Cf. Em busca da famlia do novo milnio, cit., p.141.

Cf. Direito de visita dos avs, cit., p.60.
20
STJ, Ac.4T., REsp.67.112-RJ, rel. Min. Barros Monteiro, j. 29.08.1995, DJU 23.10.1995. A atual posio do STJ
no sentido de reconhecer a proteo do bem de famlia legal s pessoas humanas, independentemente da formao
de entidade familiar. Veja-se: I O conceito de entidade familiar, deduzido dos arts. 1 da Lei n.8.009/90 e 226,
4, da CF/88, agasalha, segundo a aplicao da interpretao teleolgica, a pessoa que, como na hiptese,
separada e vive sozinha, devendo o manto da impenhorabilidade, dessarte, proteger os bens mveis guarnecedores
de sua residncia. II Recurso especial conhecido e provido. (STJ, REsp.205.170/SP, Ac.5T., rel. Min. Glson
Dipp, DJU 07.02.2000, RTDC 3:159).
19

seus membros, tutelada na medida em que promova a dignidade das pessoas de seus membros,
com igualdade substancial e solidariedade entre eles (arts. 1 e 3 da CF/88).
Na lio precisa do magistral TEPEDINO, a preocupao central de nosso tempo
com a pessoa humana, o desenvolvimento de sua personalidade, o elemento finalstico da
proteo estatal, para cuja realizao devem convergir todas as normas de direito positivo, em
particular aquelas que disciplinam o direito de famlia, regulando as relaes mais ntimas e
intensas do indivduo no social21.
A tese aqui esposada j ecoa em nossos Pretrios, acolhida, especialmente, pela
jurisprudncia do STJ, em passagens fantsticas como esta:
A Lei n.8009/90 precisa ser interpretada consoante o sentido social do texto.
Estabelece limitao regra draconiana de o patrimnio do devedor
responder por suas obrigaes patrimoniais. O incentivo casa prpria busca
proteger as pessoas, garantindo-lhes o lugar para morar. Famlia, no
contexto, significa instituio social de pessoas que se agrupam,
normalmente por laos de casamento, unio estvel ou descendncia. No se
olvidem os ascendentes. Seja o parentesco civil, ou natural. Compreende
ainda a famlia substituta. Nessa linha, conservada a teleologia da norma, o
solteiro deve receber o mesmo tratamento. Tambm o celibatrio digno
dessa proteo. E mais. Tambm o vivo, ainda que seus descendentes hajam
constitudo outras famlias, e como, normalmente acontece, passam a residir
em outras casas. Data venia, a Lei n.8.009/90 no est dirigida a nmero de
pessoas. Ao contrrio pessoa. Solteira, casada, viva, desquitada,
divorciada, pouco importa. O sentido social da norma busca garantir um teto
para cada pessoa. S essa finalidade, data venia, pe sobre a mesa a exata
extenso da lei. Caso contrrio, sacrificar-se- a interpretao teleolgica
para prevalecer a insuficiente interpretao literal22.

21
22

Cf. Temas de Direito Civil, cit., p.326.

STJ, Ac. 6T., REsp.182.223-SP, rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, j. 19.09.1999, DJU 10.05.1999.

E reconhea-se que o ponto de partida para tanto deve estar, sempre, no conceito de
cidadania23. Isso porque a cidadania, concebida como elemento essencial, concreto e real, para
servir de centro nevrlgico das mudanas paradigmticas da sociedade, ser a ponte, o elo de
ligao, com o porvir, com os avanos de todas as naturezas, com as conquistas do homem que
se consolidam. Ser a afirmao de uma sociedade mais real, humana e, por conseguinte, mais
justa.
Nenhum reflexo de novos temas ou avanos sociais poder colidir ou afrontar a idia
de cidadania, que se constitui marco fundamental, pedra angular, dessas novas relaes
jurdicas, como, inclusive, ressaltado pelo Art. 1, inciso III, da Magna Charta, que estabelece
como princpio fundamental da Repblica brasileira a dignidade da pessoa humana. Esse o
ponto de partida.
Predomina, assim, um modelo familiar eudemonista, afirmando-se a busca da
realizao plena do ser humano. Alis, constata-se, finalmente, que a famlia o locus
privilegiado para garantir a dignidade humana e permitir a realizao plena do ser humano.
Eleito, pois, como princpio fundamental da Repblica, a dignidade da pessoa
humana, de forma revolucionria, veio a se coadunar com a nova feio da famlia, passando a
garantir proteo de forma igualitria a todos os seus membros, em especial criana e ao
adolescente, como reza o art. 227 do Texto Magno, a quem incumbe famlia, sociedade e ao
estado conferir proteo integral e prioridade absoluta24.
Invocando mais uma vez o esclio, sempre oportuno, de GUSTAVO TEPEDINO vale
alertar para o fato de que a noo conceitual de famlia se amolda ao cumprimento de sua funo
social, renovando-se sempre como ponto de referncia central do indivduo na sociedade; uma

23

FACHIN, com habitual proficincia, leciona que o conceito de cidadania pode ser o continente que ir abrigar a
dimenso fortificada da pessoa no plano de seus valores e direitos fundamentais. No mais, porm, como um sujeito
de direitos virtuais, abstratos ou atomizados para servir mais noo de objeto ou mercadoria, cf. Teoria Crtica
do Direito Civil, cit., p.330.
24
Assim j se firmou a jurisprudncia do STJ: Guarda de menor. Criana criada pelos avs maternos. Reconhecida
pelas instncias ordinrias ser melhor para o menor permanecer na companhia dos avs maternos, com quem
sempre viveu e a quem foi concedida a guarda depois da morte prematura da me, no cabe rever a matria em
recurso especial, seja porque se trata de matria de fato, seja porque esto preservados os interesses da criana.
(STJ, Ac. 4T., REsp.280.228/PB, rel . Min. Ruy Rosado de Aguiar, j.28.11.2000, DJU 12.02.2001).

espcie de aspirao solidariedade25 e segurana que dificilmente pode ser substituda por
qualquer outra forma de convivncia social26.
E a radiografia do presente o descortino do porvir: as mudanas que se operam e
continuaro a se operar no mbito da famlia evidenciam que s se justifica a estruturao da
sociedade em ncleos familiares se, e somente se, for encarada como refgio para a realizao
da pessoa humana, como centro para a implementao de projetos de felicidade pessoal e para
a concretizao do amor.
5. Notas conclusivas.
Assim, composta por seres humanos, decorre, por conseguinte, uma mutabilidade
inexorvel, apresentando-se sob tantas e diversas formas, quantas forem as possibilidades de se
relacionar, ou melhor, de expressar o amor.
Desde que a famlia deixou de ser o ncleo econmico e de reproduo para ser
espao de afeto e de amor, surgiram novas representaes sociais.
Enxergar essa nova e grandiosa realidade foi e continua sendo, o grande mrito de
nosso texto constitucional. Formada por pessoas dotadas de anseios, necessidades e ideais que se
alteram, significativamente, no transcorrer dos tempos, mas com um sentimento comum, a
famlia enquanto ninho deve ser compreendida, como assinala TEPEDINO, como ponto de
referncia central do indivduo na sociedade; uma espcie de aspirao solidariedade e
segurana que dificilmente pode ser substituda por qualquer outra forma de convivncia
social.27
A entidade familiar deve ser entendida, hoje, como grupo social fundado,
essencialmente, por laos de afetividade, pois outra concluso no se pode chegar luz do
texto constitucional.
25

Veja-se interessante precedente do STJ acolhendo a solidariedade social como princpio norteador das relaes
familiares: A unio duradoura entre homem e mulher, com o propsito de estabelecer uma vida em comum, pode
determinar a obrigao de prestar alimentos ao companheiro necessitado, uma vez que o dever de solidariedade no
decorre exclusivamente do casamento, mas tambm da realidade do lao familiar. Precedente da Quarta Turma.
(STJ, Ac.4T., REsp.102.819/RJ, rel. Min. Barros Monteiro, j.23.11.1998, RTDC 1:187)
26
Cf. Temas de Direito Civil, cit., p.326.
27
Cf. Temas de Direito Civil, cit., p.326.

A CF/88 igualou todos os filhos, independentemente, de sua origem, sejam eles

biolgicos ou adotivos, privilegiando, indubitavelmente, o afeto. E o mais importante, o
casamento deixou de ser o modelo oficial de famlia, havendo clara opo pelo amor,
prestigiando a afetividade.
Veja-se, inclusive, que a porta aberta para o reconhecimento das unies
homoafetivas como entidades familiares, protegidas pela Constituio da Repblica. Alis, no
apenas as unies homoafetivas, como todo e qualquer modelo de famlia forjado pelos
indivduos no cotidiano plural.
No se pode perder de vista que o nosso pas se constitui em estado democrtico de
Direito, sendo proibida toda e qualquer discriminao em razo de raa, credo religioso,
convices polticas e sexo. Isso sem contar, com a afirmao necessria do princpio da
dignidade de pessoa humana, que restaria afrontado com uma interpretao restritiva.
Com razo, pois, MARCOS COLARES ao disparar: creio que h algo de novo no
Direito de Famlia: a vontade de vencer os limites ridculos da acomodao intelectual. Porm,
tudo ser em vo sem a assuno pela sociedade enquanto Estado, comunidade acadmica,
organizaes no governamentais de uma postura responsvel em relao famlia lato
sensu. Transformando o texto da Constituio Federal em letra viva.28
Violam o princpio da dignidade da pessoa humana e os demais preceitos
constitucionais qualquer interpretao que exclua da proteo legal qualquer entidade familiar,
seja fundada no casamento, na unio estvel, em modelos monoparentais, em unies
homoafetivas e no que mais o homem escolha para se organizar em ncleos elementares.
Nesta linha de raciocnio, impe-se reconhecer todas as formas de entidade familiar
como protegidas, tuteladas, pelo Direito, sob pena de grave violncia constitucional.
Referncias bibliogrficas
BILAC, Elisabete Dria. Famlia: algumas inquietaes, In CARVALHO, Maria do
Carmo Brant de (org.). A famlia contempornea em debate, So Paulo: Cortez, 2000.
28

Cf. O que h de novo em Direito de Famlia?, cit., p.46.

BRAVO, Maria Celina e SOUZA, Mrio Jorge Uchoa. As entidades familiares na

Constituio. Disponvel em: <http://www.jus.com.br>. Acesso em: 11 mar. 2002.
COLARES, Marcos. O que h de novo em Direito de Famlia?, Revista Brasileira
de Direito de Famlia, Porto Alegre: Sntese, n. 4, jan./mar.2000.
FACHIN, Luiz Edson. Elementos crticos de Direito de Famlia, Rio de Janeiro:
Renovar, 1999.
__________________. Teoria crtica do Direito Civil, Rio de Janeiro: Renovar, 2000.
FACHIN, Rosana Amara Girardi. Em busca da famlia do novo milnio, Rio de
Janeiro: Renovar, 2001.
GIDDENS, Anthony. Mundo em descontrole o que a globalizao est fazendo de
ns, Rio de Janeiro: Record, 2000.
GOBBO, Edenilza. A tutela constitucional das entidades familiares no fundadas no
matrimnio. Disponvel em:< http://www.jus.com.br>. Acesso em: 11 mar. 2002.
HIRONAKA, Giselda Maria Fernades Novaes. Direito Civil: estudos, Belo
Horizonte: Del Rey, 2000.
LECLERCQ, Jacques. A famlia, traduo de Emrico da Gama, So Paulo: Editora
da Universidade de So Paulo, 1968.
LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do
numerus clausus, Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre: Sntese, n.12,
jan./mar.2002.
OLIVEIRA, Jos Sebastio de. Fundamentos constitucionais do Direito de Famlia,
So Paulo: RT, 2002.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Direito Civil Alguns aspectos de sua evoluo, Rio
de Janeiro: Forense, 2001.
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de Famlia: uma abordagem psicanaltica,
Belo Horizonte: Del Rey, 1997.
PERROT, Michelle. O n e o ninho, Veja 25: reflexes para o futuro, So Paulo:
Abril, 1993.
SARTI, Cynthia A. Famlia e individualidade: um problema moderno, In
CARVALHO, Maria do Carmo Brant de (org.). A famlia contempornea em debate, So Paulo:
Cortez, 2000.
SILVA, Marcos Alves da. Do ptrio poder autoridade parental Repensando
fundamentos jurdicos da relao entre pais e filhos, Rio de Janeiro: Renovar, 2002.

TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. Direito de visita dos avs, in Revista

Trimestral de Direito Civil RTDC, Rio de Janeiro: Padma, vol.10, abr/jun de 2002.
TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil, Rio de Janeiro: Renovar, 1999.