CASACIN GRACIOSA SOBRE SERVIDUMBRE DE PASO

La casacin que reproducimos a continuacin, es un caso muy peculiar de Manuel

Alejandro Sucari Barreda (demandante), propietario de un inmueble, que vende parte de
su propiedad, pero transfiere la parte que le permita salir a la calle, quedndose sin
acceso a la va pblica pero que sin autorizacin construy una salida por un callejn que
era propiedad de sus vecinos (y que fue cerrado con unas rejas por los mismos vecinos),
para luego pretender absurda y abusivamente en proceso judicial que sus
vecinos Domitila Valdez Viuda de Quionez y Amrica Rosala Quionez
Valdez (demandados), le reconoscan una servidumbre de paso para que tenga acceso a
la va pblica, cuando l mismo haba realizado maliciosamente y tontamente aquella
transferencia de la parte de su propiedad que le permita acceso a la calle.

Con ayuda de ste grfico podemos analizar mejor del caso:

1.
La parte "A" y "B" son propiedad de los demandados.
2.

La parte "C" es propiedad del demandante

3.

La parte "E" fue propiedad del demandante pero lo transfiri a terceros

4.
La puerta "D" fue creada por el demandante para tener acceso a la va pblica por
el callejn que es propiedad de los demandados, sin pedir autorizacin para su trnsito.
Por tanto, por la obvia malicia en el actuar del demandante, que pretenda abusivamente
se le reconosca una servidumbre de paso que no le corresponda, porque el mismo se
haba causado aquel estado de necesidad salir a la va pblica, por su propia codicia en
transferir la parte que le facilitaba salida a la calle, a nuestra opinin coincidimos con el
fundamento Dcimo de sta casacin.
Lo gracioso del tema, es que a Manuel Alejandro Sucari Barreda (demandante)por
codicioso
no
le
quedar
otras
opciones
que:
1) negociar con los demandados para que le autoricen transitar por el callejon de su
propiedad, o
2) negociar con los terceros a los que transfiri su salida a la va pblica para transferir el
resto de la propiedad sin acceso a la va pblica, o
3) comprar a los terceros la propiedad que les haba vendido
4) comprar a los vecinos su propiedad para tener acceso a la va pblica.

-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------CAS. N 4290-2007 PUNO.

RESTITUCIN DE SERVIDUMBRE DE PASO.
Lima, quince de diciembre del ao dos mil ocho.LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA, vista la causa nmero cuatro mil doscientos noventa - dos mil siete, en
Audiencia Pblica de la fecha, y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente
sentencia;
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por el
demandante Manuel Alejandro Sucari Barreda, mediante escrito de fojas trescientos
sesenta y nueve, subsanado a fojas trescientos ochenta y nueve contra la sentencia de
vista de fojas trescientos veinticinco, su fecha veintiuno de mayo del dos mil siete, que
confirm la sentencia de fojas ciento noventa y nueve, que declar Infundada la demanda,
sin costas ni costos;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, el recurso de casacin fue declarado procedente
por resolucin del cuatro de diciembre del dos mil siete, por la causal prevista en el inciso
tercero del artculo trescientos ochenta y seis del Cdigo Procesal Civil, en virtud de lo
cual, la recurrente denuncia la contravencin de las normas que garantizan el derecho a
un debido proceso, por cuanto: a) los argumentos de la sentencia son
incoherentes, pues si bien se seala que existe una servidumbre, pero luego se afirma que
sta es atpica (a pesar que nuestro ordenamiento civil no regula nada sobre servidumbres
atpicas), para luego concluir que no existe ninguna servidumbre; b) Asimismo, la Sala
Superior se pronuncia sobre un punto no controvertido, al establecer que el uso y ejercicio
de posesin del callejn por parte del recurrente es un acto de liberalidad de las
demandadas, quienes han permitido su trnsito por el callejn; sin embargo, en este caso
no est en discusin el derecho de propiedad del callejn, sino su existencia como
gravamen afectado a un bien; debiendo tenerse en cuenta que en autos se estableci
como punto controvertido determinar si existe servidumbre y si el bien del actor tiene otras
salidas, sin embargo, la sentencia valora los medios probatorios sobre la base de otros
hechos distintos a los que han sido fijados; o) No se tiene en cuenta que el actor ha
dispuesto de parte del bien a favor de terceros, por lo que ya no existe entrada por el Jirn
Jorge Chvez a favor del recurrente como errneamente se seala; y,
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, en el caso de autos, por escrito de fojas veintiocho, subsanado a fojas
cuarenta y cinco, Manuel Alejandro Sucari Barreda, interpone demanda acumulativa de
restitucin de servidumbre de paso y en forma subordinada, la indemnizacin de daos y
perjuicios ascendente a veinte mil nuevos soles, dirigiendo su demanda contra Domitila
Valdez Viuda de Quionez y Amrica Rosala Quionez Valdez; sealando ser propietario

del inmueble ubicado en el Jirn Jorge Chvez nmero ciento cuarenta y cinco del distrito
de Asillo, al que se ingresa por un callejn que tambin sirve de paso a las demandadas;
refiriendo asimismo que, adquiri el mencionado inmueble mediante Escritura Pblica de
compraventa del veinte de Julio de mil novecientos sesenta y siete, obrante a fojas cuatro;
y que la demandada Domitila Valdez Mamani Viuda de Quinez, conjuntamente con su
finado esposo Higinio Quinez Copa, adquirieron un inmueble en el interior del mismo
callejn, mediante Escritura Pblica del primero de Abril de mil novecientos sesenta y
seis; precisando que en ambas Escrituras Pblicas, se ha consignado la existencia de una
servidumbre de paso que sirve de ingreso y de salida a las personas que viven en el
interior, cuya extensin es de dos metros de ancho por veinticuatro de largo, segn se
describe en las citadas escrituras; la misma que con el paso del tiempo, las demandadas
invadieron parcialmente, siendo que en la actualidad slo queda un ingreso de dos metros
de ancho por seis metros de largo aproximadamente; agregando el recurrente, que las
demandadas no obstante a eso, aproximadamente entre el ocho y nueve de diciembre del
dos mil cuatro, colocaron una base de concreto y levantaron una pared de material noble
en la entrada de la servidumbre, dejando slo un metro de ancho para el ingreso, habiendo
las demandadas reiniciado las obras el veintisis de Mayo del dos mil cinco, colocando
una puerta metlica en la salida a la calle principal, con candado,privndole
completamente del ingreso y salida tanto a l como a las dems personas que habitan en
el interior; siendo que en la actualidad, el demandante no cuenta con ningn otro ingreso a
su domicilio; por lo que solicita se le restituya su derecho a servirse de la servidumbre;
Segundo.- Que, a fojas ochenta y tres, las demandadas Domitila Valdez Viuda de
Quionez y Amrica Rosala Quiones Valdez, contestan la demanda, alegando que el
demandante es propietario de un inmueble que se ubica en la esquina comprendida por
las calles Legua y Jorge Chvez del distrito de Asillo, conforme consta en su Escritura
Pblica de compraventa respectiva, no siendo cierto que viva en un interior de la Calle
Jorge Chvez del mismo distrito; y, por tanto no necesita de ninguna servidumbre para
acceder al interior de su propiedad, ya que cuenta con ingreso directo desde la calle;
asimismo, refieren que la colindancia a que alude la citada Escritura Pblica es referencial,
slo para establecer la ubicacin del bien, pero en dicha escritura no consta que el callejn
sea la va o medio de acceso para el inmueble del demandante, lo que s sucede en el
caso de recurrente Domitila Valdez Viuda de Quinez, en cuyo ttulo se consigna que su
ingreso es por el callejn de dos metros de ancho por veinticuatro de largo; y, adems, en
su Escritura Pblica de compraventa, se seala claramente que ella adquiri
conjuntamente con su esposo, no slo el inmueble interior sino tambin el callejn sub litis,
por lo que es absurdo que se pretenda considerarla como servidumbre; agregando que es
cierto que han levantado una pared de material noble y que han colocado una puerta de
acceso al callejn, que les sirve como ingreso exclusivo a su domicilio, y que la han
construido a solicitud de los vecinos del lugar, para evitar que se esconda gente de mal
vivir en el mencionado callejn; y, que adems no le han causado ningn dao ni perjuicio
al demandante con la construccin de la puerta, pues dicha va est prevista como acceso
nicamente para las emplazadas; precisando que el demandante, en el mes de diciembre
del dos mil cuatro, abri sin consentimiento alguno un ingreso por el lado del callejn para
as tener dos ingresos, y ahora que las recurrentes lo han cerrado pretende demandar la
restitucin de una servidumbre que nunca tuvo y que sus ttulos no le reconocen;

Tercero.-Que, a fojas ciento diecinueve, se seal como puntos controvertidos, los

siguientes: 1) Establecer si existi una servidumbre de paso por el Jirn Jorge Chvez
nmero ciento cuarenta y cinco del distrito de Asillo, y si la misma fue utilizada por el
demandante para acceder a su predio; 2) Establecer si el predio del demandante tiene otra
u otras vas de acceso hacia la calle; 3) Establecer si se han ocasionado daos y perjuicios
al demandante, as como su cuanta; obrando a fojas ciento noventa y uno, el acta de
inspeccin judicial, habindose consignado en dicha acta, que se constat la existencia de
una pared, de la puerta metlica en el acceso al callejn, de dos puertas de ingreso, cada
una a los inmuebles de las partes, tambin que por el callejn pasa el desage de la
vivienda del demandante; y, asimismo, se dej constancia a solicitud de la parte
demandada, que la vivienda del lado izquierdo, es decir la que pertenece al demandante
tiene dos puertas de ingreso por el Jirn Jorge Chvez del mismo distrito;
Cuarto.- Que, a fojas ciento noventa y nueve obra la sentencia de primera instancia, que
declar infundada la demanda, sealndose en dicha sentencia que, del Testimonio de
Escritura Pblica de fojas sesenta y seis se advierte que con fecha primero de Abril de mil
novecientos sesenta y seis, la demandada Domitila Valdez Mamani y su esposo Higinio
Quinez Copa adquirieron un solar ubicado en el interior de la Calle Jorge Chvez del
distrito de Asillo, el mismo que tiene su ingreso a travs de un pasaje, siendo que la
compra venta comprende el terreno solar y la referida entrada; no habiendo quedado
plenamente establecido en autos, que la entrada o callejn sea comn a las propiedades
de ambas partes procesales, sino ms bien qued acreditado que dicho callejn fue
transferido a favor de Domitila Valdez Mamani y su cnyuge; y, conforme lo establece el
artculo mil cincuenta y uno del Cdigo Civil,la servidumbre legal de paso se establece a
beneficio de los predios que no tengan salida a los dominios pblicos; y en autos no slo
se ha demostrado que el inmueble de propiedad del actor no se encuentra gravado con
servidumbre, sino que el mismo inmueble tiene acceso tanto por el Jirn Jorge Chvez
como por el Jirn Legua del distrito de Asillo, como se colige del Testimonio de la Escritura
Pblica de fojas cuatro y del plano perimtrico presentados por el mismo demandante,
pruebas que acreditan que su predio no necesita de servidumbre para acceder al mismo;
no habindose acreditado la obligacin de restitucin de la servidumbre, por lo que debe
procederse conforme a lo dispuesto en el artculo doscientos del Cdigo Procesal Civil,
referido a la improbanza de la pretensin; y, asimismo con respecto a la pretensin
subordinada de daos y perjuicios, estando a que el demandante no acredit los daos
que aleg haber sufrido en su patrimonio, tambin se desestim por improbada;
Quinto.- Que, apelada que fuera la sentencia de fojas ciento noventa y nueve por el
demandante, la Sala Superior la confirm en todos sus extremos, sealando que la
propiedad del actor se encuentra acreditada con el titulo correspondiente obrante a fojas
cuatro, en el que se seala que es colindante con el callejn materia del presente proceso,
pero no se encuentra acreditado que el callejn aludido merezca en estricto la
denominacin de servidumbre legal de paso, como sostiene el actor, ms an si de
conformidad con el artculo mil cincuenta y uno del Cdigo Civil la servidumbre legal de
paso exige como condicin sine quanon, que existan predios que no tengan salida a los
caminos pblicos; refirindose asimismo en la sentencia de vista, que conforme a dicho

dispositivo legal, tal servidumbre no existe en el caso de autos debido a que el inmueble
del actor se encuentra ubicado en la esquina conformada por los Jirones Jorge Chvez y
Legua del distrito de Asillo, con acceso por ambas vas pblicas, conforme se aprecia del
acta de Inspeccin Ocular; y, que en realidad lo que ha ocurrido es que se ha configurado
una servidumbre atpica, ya que el callejn es de propiedad de las demandadas, como se
aprecia en sus respectivos ttulos de propiedad, y si bien el actor pudo haber transitado por
dicho callejn, fue a ttulo de liberalidad de sus propietarias y no porque ello emane de una
obligacin legal o contractual, por tanto, se seala que al no haberse acreditado la
existencia de una servidumbre de paso en los trminos que seala el artculo mil cincuenta
y uno del Cdigo Civil, el demandante no puede pretender su restitucin y menos el pago
de una indemnizacin por las construcciones que han realizado las demandadas en el
terreno de su propiedad; y, con respecto a que el actor habra transferido parte de su
propiedad, se menciona que ello no desvirta que no tenga ingreso por los Jirones Chvez
y Legua del mencionado distrito, sin necesidad de requerir el uso del callejn de las
demandadas;
Sexto.- Que, al sustentar su causal procesal, el demandante refiere que: a) Los
argumentos de la sentencia son incoherentes, pues si bien se seala que existe una
servidumbre, pero luego se afirma que sta es atpica, a pesar que nuestro ordenamiento
civil no regula nada sobre servidumbres atpicas, para luego concluir que no existe ninguna
servidumbre; b) Asimismo, la Sala Superior se pronuncia sobre un punto no
controvertido, al establecer que el uso y ejercicio de posesin del callejn por parte del
recurrente es un acto de liberalidad de las demandadas, quienes han permitido su trnsito
por el callejn; sin embargo, en este caso no est en discusin el derecho de propiedad
del callejn, sino su existencia como gravamen afectado a un bien; debiendo tenerse en
cuenta que en autos se estableci como punto controvertido determinar si existe
servidumbre y si el bien del actor tiene otras salidas, sin embargo, la sentencia valora los
medios probatorios sobre la base de otros hechos distintos a los que han sido fijados; c)
No se tiene en cuenta que el actor ha dispuesto de parte del bien a favor de terceros, por
lo que ya no existe entrada por el Jirn Jorge Chvez del distrito de Asillo a favor del
recurrente como errneamente se seala;
Stimo.- Que, respecto al primer extremo de su causal procesal (acpite a), cabe
mencionar que si bien la Sala Superior, ha sealado que en el caso del demandante, se
habra configurado una servidumbre atpica, por haber ste aperturado por cuenta propia
un ingreso a su domicilio por el callejn de propiedad de una de las demandadas; sin
embargo, ello debe interpretarse en el sentido de dicho acceso no se encuentra amparado
en la ley, ya que no se encuadra dentro de lo previsto en el artculo mil cincuenta y uno del
Cdigo Civil, que seala que la servidumbre legal de paso se establece en beneficio de los
predios que no tengan salida a los caminos pblicos; toda vez que conforme al ttulo de
propiedad del actor de fojas cuatro, su inmueble se encuentra ubicado en la esquina
conformada por los Jirones Jorge Chvez y Legua, con acceso a la calle por ambas vas
pblicas del distrito, conforme se constat en la diligencia de inspeccin ocular; es decir,
que el ingreso que apertur el demandante por el referido callejn, an teniendo acceso
por las vas antes mencionadas, lo hizo sin contar con la autorizacin de la propietaria de
dicho bien; por tanto no constituye una servidumbre legal de paso, conforme ha concluido

la Sala Superior; por lo que, este Supremo Tribunal no advierte incoherencias en la

sentencia de vista, en relacin a lo sealado por el recurrente, debiendo desestimarse este
primer extremo de la causal procesal;
Octavo.- Que, respecto al segundo extremo de los fundamentos de su recurso (acpite b),
el recurrente seala que la Sala Superior se ha pronunciado sobre un punto no
controvertido, al establecer que el uso y ejercicio de posesin del callejn por parte del
recurrente es un acto de liberalidad de las demandadas, quienes han permitido su trnsito
por el callejn; no estando en discusin el derecho de propiedad del callejn, sino su
existencia como gravamen afectado a un bien; al respecto cabe mencionar que el hecho
de que la Sala Superior haya concluido que el demandante pudo usar y ejercer la posesin
del callejn mencionado porque ello le fue permitido por la propietaria del bien; no significa
que el Colegiado Superior se haya pronunciado sobre un punto que no era materia de
controversia, toda vez que dicha aseveracin fue emitida por dicho Colegiado, como
consecuencia de arribar a la conclusin de que en el presente caso, el demandante no
ejerce una servidumbre legal de paso, conforme a lo previsto en el artculo mil cincuenta y
uno del Cdigo Civil; y, adems, al emitirse la sentencia de vista, s se tom en cuenta, los
puntos controvertidos fijados en autos, ya que se lleg a la conclusin de que el
demandante no ejerce una servidumbre legal de paso, que tiene otras vas de acceso a la
calle y que no se ha acreditado que se haya ocasionado daos y perjuicios al referido
demandante; correspondiendo tambin desestimar este segundo extremo de la causal
procesal;
Noveno.-Que, en cuanto al tercer extremo del recurso (acpite c), el recurrente alega que
la Sala Superior no ha tenido en cuenta que el actor ha dispuesto de parte del bien a favor
de terceros, y que ya no tiene entrada por el Jirn Jorge Chvez del tantas veces
mencionado distrito como errneamente se seala; en ese sentido, cabe mencionar que el
demandante cuando fundamenta este extremo de su causal procesal hace mencin a que
no se tuvo en cuenta, que a fojas ciento cuarenta y dos ofreci medios probatorios, con los
que acredita que no tiene acceso a su inmueble, porque parte del mismo lo transfiri a
terceros; sin embargo, los medios probatorios que alega, no fueron admitidos por el
Juez, conforme se verifica a fojas ciento cuarenta y dos, habindose declarado por
resolucin nmero ocho, improcedente el ofrecimiento de tales medios probatorios, los
mismos que los haba presentado en calidad de extemporneos; siendo que contra dicha
resolucin, no interpuso recurso impugnatorio alguno, adquiriendo la calidad de firme; en
consecuencia, el recurrente no puede pretender que en casacin, dichas pruebas sean
valoradas cuando no impugn la resolucin que las rechaz; por lo que, dicho extremo de
su causal procesal tambin debe ser rechazada;
Dcimo.- Que, a mayor abundamiento, tenemos que el propio demandante ha
sealado que por haber transferido parte de su inmueble, l ya no tiene salida a la
calle, siendo que dicha circunstancia pudo haberlo previsto antes de realizar las
transferencias respectivas, toda vez que si bien el artculo mil cincuenta y uno del
Cdigo Civil seala que la servidumbre legal de paso se establece en beneficio de
los predios sin salida a los caminos pblicos; ello no significa que cualquier
propietario pueda realizar actos de disposicin de parte de su propiedad, que lo
dejen sin acceso a la va pblica, para posteriormente solicitar la servidumbre de

paso al colindante que considere conveniente o peor an constituida de hecho sin

autorizacin alguna; ya que no se puede exigir al colindante que sufra molestias por
la constitucin de una servidumbre legal de paso, debido a un acto negligente del
propio propietario, quien a sabiendas dispone de parte de su inmueble privndose el
mismo de su acceso a la va pblica; porque permitir eso sera amparar el abuso del
derecho, lo cual se encuentra prohibido por Ley, conforme se seala en artculo II
del Titulo Preliminar del Cdigo Civil;
Dcimo Primero- Que, siendo as, al no configurarse la causal procesal denunciada, en
virtud de los fundamentos sealados en los considerandos precedentes, el recurso de
Casacin debe desestimarse, procediendo conforme a lo dispuesto en los artculos
trescientos noventa y siete y trescientos noventa y ocho del Cdigo Procesal Civil, en
consecuencia: Declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por el
demandante Manuel Alejandro Sucari Barreda mediante escrito de fojas trescientos
sesenta y nueve, subsanado a fojas trescientos ochenta y nueve; en consecuencia, NO
CASARON la sentencia de vista de fojas trescientos veinticinco, su fecha veintiuno de
Mayo del dos mil siete; CONDENARON a la parte recurrente al pago de una multa
ascendente a dos Unidades de Referencia Procesal, as como al pago de las costas y
costos originados por la tramitacin del presente recurso; DISPUSIERON la publicacin de
la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por Manuel
Alejandro Sucari Barrada contra demandadas Domitila Valdez Viuda de Quionez y
Amrica Rosala Quiones Valdez; sobre Restitucin de Servidumbre de Paso o
Indemnizacin por Daos y Perjuicios; y, los devolvieron; interviniendo como Vocal
Ponente el seorTicona Postigo.-