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Para otros, debe reprimirse por el resultado producido, como doloso, ya que la
ley protege en general la vida humana, y por eso castiga el homicidio, y eso
es lo que ha ocurrido en el hecho. La primera es la posicin de la doctrina
alemana, en general; y la segunda es sustentada en Espaa y en
Latinoamrica. El profesor Mir Puig, respecto de este caso, dice: "La solucin
depende del concepto de bien jurdico que se maneje. Si por bien jurdico se
entiende un valor abstracto (as!, "la" vida, "la" salud, etc., como valores
abstractos), ser coherente la soluci6n de estimar irrelevante el error y admitir
un delito doloso consumado: porque se quera lesionar ese valor y se ha
conseguido, aunque sobre un objeto material distinto. Pero si, como parece
mas correcto, se entiende por bien jurdico un objeto emprico dotado de
ciertas caractersticas tpicas que lo hacen valioso, no ser relevante el error
sobre caractersticas no tpicas como la identidad de la victima a La que se
dirige el ataque, a sabiendas de que la misma rene las condiciones tpicas
-as la confusi6n de Juan con Pedro en el error in persona irrelevante-, pero si
el error sobre la direcci6n del ataque al objeto emprico: ser relevante que no
se alcance el objeto emprico atacado (as la persona a la que se apunto), sino
a otro cercano equivalente (as, otra persona), porque en tal caso La agresin
dolosa no se habr dirigido a este bien jurdico. Desde esta concepci6n del
bien jurdico lo coherente es, pues, la solucin de apreciar tentativa respecto
del ataque al objeto no alcanzado en eventual concurso con delito, imprudente
-si ocurre imprudencia y esta es punible- respecto al objeto lesionado" .
d.- Error sobre el curso causal en el caso del "dolus generalis". EI autor no
yerra aqu sobre el objeto de la accin que lesiona, sino sobre el desarrollo de
la accin. Es decir, el suceso se lleva a cabo en dos actos y el autor juzga
equivocadamente el curso de la accin al creer haber logrado el resultado
querido mediante el primer acto (matando, por ejemplo a Fernando), en tanto
que el resultado solo se ha producido con el segundo acto realizado para
ocultar el hecho (arrojando al lago a Fernando, creyendo que haba muerto).
En este caso, el autor cree haber consumado el delito, cuando en realidad se
produce por un hecho posterior. En este caso el delito se consuma de forma
distinta a como cree el autor, pero este es el que, en todo caso, lo consuma, es
decir, el que aporta tambin la Ultima y definitiva causa.
Se habla de un dolo general porque abarca al hecho total, y no solo a la acci6n
inicial con la que el agente crey haber consumado el delito, por lo que su dolo
se mantiene intacto, siendo irrelevante el error sobre el curso causal. Por
ejemplo, Jos dispara sobre Luis, para darle muerte, pero por una desviacin
del curso causal yerra y solo lo hiere. Creyendo que Luis ha fallecido, Jos
decide ocultar su delito y arroja al ro el cuerpo inanimado de su victima. Luis
muere por asfixia a causa de la inmersin. Segn la teora del dolus generalis,
ambos actos constituyen un suceso unitario, en cuya segunda parte existe
todava el dolo homicida. Desde este punto de vista, se da un hecho doloso
consumado.
Un sector de la doctrina esta en desacuerdo con esta posicin y sostienen que,
en los dos actos del suceso existen dos acciones independientes, con
elementos subjetivos diferentes. Estiman que, al realizarse la segunda accin,
el dolo homicida se ha borrado y de esta manera llega al resultado de que se
1)
Los mutilados en dos actos, en los que el primer acto sirve para realizar
uno segundo por el mismo sujeto, cuya realizaci6n no exige el tipo, al cual
le basta el primero cuando ha sido llevado a cabo con la intencin de
realizar el segundo. Es decir, se utiliza la primera conducta como un
instrumento para alcanzar la finalidad ultima. Por ejemplo: el sujeto que
seduce a una persona para entregarla a otro con el propsito de que este
le practique el acto sexual (art. 181 0 del CP). Otro ejemplo, es el agente
que secuestra a un funcionario publico para que este ponga en libertad a
un detenido amigo suyo (Art. 1520 num.7 del CP).
Los delitos de resultado cortado tipifican una accin con la que el sujeto
pretende alcanzar un resultado ulterior, que el tipo no requiere que se
llegue a realizar. El resultado ulterior es extratipico, es decir no esta
incluido dentro de la tipicidad. Por ejemplo: el delito de rebellion (art. 340 0
del CP).
2)
b.- Delitos de tendencia interna intensificada, en este caso la ley no exige que
se persiga un resultado ulterior a lo previsto por el tipo penal, sino que el sujeto
confiere a su accin tpica un determinado sentido subjetivo. As, el profesor
Jescheck nos dice: "La caracterstica de este grupo consiste en que la accin
del hecho se halla sujeta a la direccin de la voluntad del autor, que es la que le
confiere su particular carcter o la especial peligrosidad para el bien jurdico
protegido".
conducta, por mucho que la conciencia disidente por si misma no es una causa
de exculpabilidad, cuando el sujeto "por su cultura o costumbres comete un
hecho punible sin poder comprender el carcter delictuoso de su acto o
determinarse de acuerdo con esa comprensin"; y en caso de que esa
posibilidad se halle solamente disminuida, la pena ser atenuada.
EXIGIBILIDAD DE OTRA CONDUCTA
Es la base central de la culpabilidad porque acta culpablemente el que
con arreglo al ordenamiento jurdico pudo proceder de otra manera a como lo
hizo, es decir el que pudo abstenerse de realizar la accin tpicamente
antijurdica. Esto solo se le puede exigir a una persona que es imputable y
tiene conocimiento de la antijuricidad de su acto. En este sentido el profesor
Bustos seala: "(. ) hoy predominantemente se considera que la exigibilidad
de la conducta no es un aspecto de la culpabilidad, sino que esta ya esta
completa con la imputabilidad y conciencia del injusto; pero el legislador lo
puede dispensar en razn de darse determinadas circunstancias (de no
exigibilidad). Es decir, se le da un carcter exclusivamente negativo dentro de
la culpabilidad, una indulgencia por parte del derecho en razn de las
circunstancias, ya que la culpabilidad en cuanto reproche al poder actuar
conforme a derecho por parte del sujeto, queda constatada con la
imputabilidad y conciencia del injusto ( ... )".
Tal como dicen los profesores Cobo Del Rosal y Vives Anton:
"La existencia de un deber de actuar o abstenerse de actuar en el sentido
requerido por la norma se funda en la posibilidad de llevar a cabo el
comportamiento jurdicamente correcto y en la exigibilidad del mismo.
Posibilidad y exigibilidad del actuar de acuerdo con los dictados de la norma no
son conceptos idnticos: lo imposible no es exigible; pero, en multitud de
ocasiones, el derecho renuncia a exigir comportamientos que el sujeto podria
realizar. De manera que, si bien lo imposible no es exigible, lo posible tampoco
lo es, por el mero hecho de serlo, exigible siempre. No todo lo que puede ser
realizado, por consiguiente, es juridicamente exigido y, si ello es asi, es porque
e1 Derecho se limita a regular la convivencia externa y solo demanda de los
ciudadanos conductas compatibles con una adecuada regulacion de la misma"
CONCLUSIN
Como bien pude demostrar, el error de prohibicin dentro de la teora del delito,
se encuentra en la estructura de la culpabilidad, ya que de ser esencial e
invencible la elimina.
La culpabilidad como caracterstica del delito es la reprochabilidad: es decir que
se le reprocha al autor de un delito, la conducta tpica y antijurdica porque le
era exigible un comportamiento adecuado a derecho tomando en cuenta
elementos objetivos y subjetivos.
Soler Sebastin. Derecho Penal Argentino, tomo II, Edit. Tea. 1983.
Fontn Balestra C., tomo II, Parte General. Edit. Abeledo-Perrot 1980.
Donna, Edgardo Alberto. Teora del delito y de la pena, tomo II, Ed.
Astrea. 1995.