Evandro Luiz Conterno

Advogado OAB-PR n 50.377

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL

DA SUBSEO JUDICIRIA DE ___________

Autos n _______________________
(Embargos de Declarao por Omisso)

AUTOR, j qualificado, vm presena de V. Exa., por seu

advogado infra-assinado, nos temos dos arts. 535 538 do Cdigo de Processo
Civil, opor

EMBARGOS DE DECLARAO
em face da respeitvel deciso que julgou extinta a presente ao com resoluo
do mrito, nos termos do artigo 269, I do CPC, a fim de que haja por bem Vossa
Excelncia corrigir a omisso nela existente, cuja declarao se requer, como de
direito.

I. SNTESE FTICA
O autor ajuizou a presente ao buscando a devida correo
dos valores depositados em sua conta vinculado do FGTS. Em breve sntese, entre
1991 e 2012, tudo que foi corrigido pela TR ficou abaixo do ndice de inflao.
Somente nos anos de 1992, 1994, 1995, 1996, 1997 e 1998, a TR ficou acima dos
ndices de inflao. Isso causou uma perda na conta do FGTS do autor.
Para tanto, o autor colecionou vrios fundamentos legais como:
a) A exigncia de correo monetria estampada pelo
art.2 da lei do FGTS;
b) Da manipulao da TR pelo Banco Central/CMN;
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c) Dos ndices que efetivamente produzem correo

monetria
d) Da subtrao de recursos do patrimnio do
trabalhador t
Contudo, como veremos a seguir, este MM.Juiz Federal "a
quo"deixou de se manifestar sobre os pontos supra citados, retratados na causa de
pedir e nos pedidos da presente ao.
Frise-se, data venia, a r. sentena trouxe como nico
fundamento o art. 13 da lei n 8.036/90, retratando que no h fundamentos
para alterao do ndice da TR para o INPC - como consequncia, proferiu sentena
extinguindo o processo com resoluo de mrito, nos termos do artigo 269, inciso I
do CPC.

II - DAS OMISSES DA R. SENTENA

Em que pese o brilhantismo deste MM. Juiz Federal "a quo", em
suas sentenas, no caso dos autos, entendemos que houve algumas omisses,
nesse sentido:
a) Quanto a alegao de exigncia de atualizao
monetria estampada pelo art.2 da lei do FGTS;
A prpria lei que regula o FGTS determina em seu art. 2, a
aplicao de correo monetria, in verbis:
Art. 2 O FGTS constitudo pelos saldos das contas vinculadas a que
se refere esta lei e outros recursos a ele incorporados, devendo ser
aplicados com atualizao monetria e juros, de modo a
assegurar a cobertura de suas obrigaes.

Ora, como a prpria Lei do FGTS diz em seu artigo 2 que

garantida a atualizao monetria e juros, quando a TR igual a zero este artigo
descumprido. Ainda, quando a TR mnima e totalmente desproporcional em
relao inflao, este artigo tambm descumprido e o patrimnio do trabalhador
subtrado por quem tem o dever legal de administr-lo.
Assim, requer a apreciao e anlise na r. sentena de
tais alegaes, em especial do descumprimento do art. 2 da lei n
8.030/96, no caso da TR ser menor que a inflao ou igual a 0.
b) Quanto a alegao de manipulao da TR pelo Banco
Central/CMN;
Data venia, novamente entendemos que a r. sentena
no fez qualquer pronunciamento quanto as redeferidas alegaes de
manipulao da TR pelo Banco Central.

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A pea inicial explica e coleciona os fundamentos de tais

alegaes em especial quando, informa que no mister de regulamentar a TR, o

Banco Central/CMN vem ao longo dos anos criando e reinventando frmulas

para encontr-la. Pelo menos desde a Resoluo 2.075, de 26 de maio de
1994, h frmulas para encontrar a TR. Todavia, com a instituio da Taxa
Bsica Financeira, pela Medida Provisria 1.053/95, de 30 de junho de 1995,
que a forma de clculo da TR sofre uma expressiva reviravolta.
Nesse sentido, cita a opinio de alguns economistas sobre
o tema que retratam que o que torna a TR um ndice inidneo a intensa
ingerncia do Banco Central/CMN na sua formulao. Como explica o
Economista Csar Buzim:
A TR deveria servir como referncia para os juros vigentes no Brasil,
sendo divulgada mensalmente, a fim de evitar que a taxa de juros no
ms corrente refletisse a inflao do ms anterior, apesar das suas
caractersticas, foi usada como ndice econmico de correo
monetria (...) A mudana no comportamento da TR no se deve
somente a oscilaes da economia, mas tambm sistemtica
apuratria desse ndice. Inicialmente, ficou estabelecido que o BACEN
efetuaria o clculo da TR a partir da remunerao mensal mdia dos
certificados e recibos de depsito bancrio (CDB/RDB) emitidos por
uma amostra de instituies financeiras, levando em conta a taxa
mdia de remunerao dos CDB/RDBs e um redutor fixado por
resoluo do CMN.

Assim, novamente requer-se a manifestao de V. Excelncia

sobre o argumento supra citado.
c) Da alegao
produzem correo monetria

dos

ndices

que

efetivamente

Em que pese V. Excelncia tenha estampado na r.

sentena que no h amparo legal para aplicao de outro ndice,
sequer manifestou-se no tange ao art. 2 da lei n 8.030/90 quando este afirma a necessidade de aplicao da atualizao
monetria.
Em breve sntese, a Lei de Introduo s Normas do
direito Brasileiro estabelece em seu artigo 5 que na aplicao da lei, o juiz
atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.
A Lei do FGTS tem um fim social indiscutvel, proteger o trabalhador e
constituir um patrimnio que lhe sirva de arrimo em vrias situaes de sua
vida.
Diante de tudo que foi demonstrado, entendemos que juiz
atender aos fins sociais da Lei do FGTS ao reconhecer que correo
monetria, reposio dos ndices inflacionrios de forma a garantir o poder
de compra daquele dinheiro ali depositado no Fundo, efetivamente devida
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pela Caixa. Logo, se a TR no pode ser considerada um ndice idneo,

sobrevm a necessidade de substitu-la por um ndice que realmente
reponha as perdas monetrias. E ento, nada obsta que o juiz considere
ndices previsto em outra legislao.
Em suma, outro ndice que se mostra aplicvel, na
hiptese deste douto Juzo entender que no se aplicaria o INPC, o IPCA,
ndice oficial do Governo Federal para medio das metas inflacionrias,
contratadas com o FMI, a partir de julho de 1999.
Desse modo, pugna pela manifestao desse MM.
Juiz Federal, sobre a interpretao do art. 5 da lei de introduo ao
Cdigo Civil, bem como do art. 2 da Lei do FGTS - em detrimento a
ausncia de correo obtida pela TR e os ndices que realmente
produzem correo monetria.
d) Da alegao
patrimnio do trabalhador.

de

subtrao

de

recursos

do

Por fim, data venia, a parte autora requer a manifestao

de V. Excelncia sobre a alegao de que ao negar o direito de correo
monetria aos depsitos do FGTS, Fundo do qual o trabalhador no pode
simplesmente sacar seu dinheiro para aplicar em outro fundo mais rentvel,
configura ato de tirania, incompatvel com um Estado Democrtico de Direito e
deve ser de pronto rechaado.Se o Governo Brasileiro remunerasse os investidores
internacionais com TR mais 3% a.a, como faz com os trabalhadores, haveria um
fuga em massa dos investimentos no Pas, e certamente estaramos
experimentando uma tsunami econmica e no uma simples marolinha.

Sendo a TR ndice inidneo para restabelecer o poder aquisitivo

dos depsitos do FGTS, sua substituio por outro ndice que melhor recomponha as
perdas monetrias se torna imperioso, a fim de fazer prevalecer o artigo 2 da lei n
8.036/90 e artigo 233 do Cdigo Civil.
Assim sendo, requer-se o pronunciamento de Vossa
Excelncia sobre os pontos que, apesar de constantes do requerimento da
inicial, foram omitidos na deciso.

III. DO CABIMENTO DE EMBARGOS DE DECLARAO

POSSIBILIDADE DOS EFEITOS INFRINGENTES

DA

Os embargos de declarao se constituem em remdio

processual para cuja utilizao a lei exige a prolao de sentena ou acrdo, a que
se repute vcio de obscuridade ou contradio, ou, ainda, a ocorrncia de uma
dvida. Possibilitando parte requerer ao que aperfeioe o acrdo ou sentena em
prol de sanar contradio, dvida, omisso ou obscuridade.

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Em princpio, os embargos de declarao apresentam-se como

instrumento recursal destinado a dirimir obscuridade, contradio ou omisso.
Excepcionalmente torna-se possvel o efeito modificativo quando manifesto
o erro de julgamento, como, por exemplo, para corrigir equvoco relativo ao
reconhecimento indevido de intempestividade do recurso ou erro quanto ao
procedimento no adotado pelo julgador entre outras causas reconhecidas pela
jurisprudncia.
Nesse sentido, vejamos a sntese dos fatos bem como o
entendimento dos nossos Tribunais:
Ensinam os mestres Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de
Andrade
Nery
que
Os
Embargos
de
Declarao
podem
ter,
excepcionalmente, carter infringente quando utilizados para: a) correo
de erro material manifesto; b) suprimento de omisso; c) extirpao de
contradio ou erro procedimental.
Em suma, o prprio Supremo Tribunal federal admite
embargos de Declarao para operar efeito modificativo na deciso, como
j assentado na doutrina e jurisprudncia, in verbis:
EMBARGOS DECLARATORIOS ADMISSIBILIDADE E EFEITOS
Os embargos declaratrios so admissveis para a
correo de permisso equivocada de que haja partido
da
deciso
embargada,
atribuindo-se-lhes
efeito
modificativo quando tal premissa seja influente no
resultado do julgamento. (STF ED-RE 207.923-5 1 T.
Rel. Seplveda Pertence DJU 31.10.1997) grifo nosso.
Como chama ateno Slvio de Figueiredo Teixeira, citando
trecho de acrdo (cf. "Cdigo de Processo Civil Anotado", 4a Edio, Saraiva, pg.
177), "quem vem a juzo tem, em princpio, o direito a uma prestao judiciria
quanto ao mrito. Portanto, deve-se evitar, tanto quanto possvel, destruiro
processo com questes prejudiciais que destroem a seiva que d vida ao processo,
com prejuzo para as partes e desprestgio para o Judicirio".
Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart lembram
que:(...) a doutrina e a jurisprudncia tendem a negar que os embargos de
declarao possam vir a alterar o contedo da deciso recorrida. necessrio
advertir, porm, que nem sempre essa vedao pode ser tomada de maneira
absoluta. Como pondera Egas Moniz de Arago, ningum contesta que os
embargos de declarao no visam a modificar o julgamento; no possvel que,
por seu intermdio, a proposio a, por estar errada ou ser injusta, venha a ser
substituda pela proposio b, tida como certa ou justa isso seria objeto de
julgamentos em grau de recurso. Mas evidente que, se o julgamento contiver,
simultaneamente, afirmaes excludentes entre si, urge que uma delas seja
afastada (qui ambas, para dar lugar a uma terceira), e isso s se faz, obviamente,
modificando o prprio julgamento, a fim de, expungida a contradio, torn-lo
Imagine-se, por exemplo, que o juiz deixe de avaliar, na sentena, um dos
fundamentos da defesa (o mais importante), julgando procedente o pedido;
interpostos os embargos de declarao, para o exame do ponto omitido, ter o
magistrado de avali-lo por completo e, se for o caso, acolh-lo para julgar
improcedente a demanda. Nisso no reside nenhuma atitude vedada por lei; ao
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contrrio, resulta da prpria essncia integrativa da deciso dos embargos de

declarao Por conseguinte, a velha e corriqueira afirmao, s vezes repetida sem
meditao, de no ser permitido modificar o julgamento atravs de embargos de
declarao precisa ser entendida com argcia. Com efeito, vcios como a
contradio e a omisso podem, com certa naturalidade, alterar a substncia da
deciso recorrida.. (Processo de Conhecimento, 6 ed., RT, SP, 2007, pp.
548/549).
Jos Carlos Barbosa Moreira, alis, menciona certa
tendncia flexibilizao dos Embargos de Declarao, in O novo processo civil
brasileiro, exposio sistemtica do procedimento, 25 ed., Forense, RJ, 2007, p.
157.
Fredie Didier Jr. e Leonardo Jos Carneiro da Cunha, citam
a respeito dispositivo da legislao trabalhista, o art. 897-A da CLT, acrescentado
pela Lei 9.957, de 12 de janeiro de 2000, com o seguinte contedo e que pode ser
aplicado por analogia ao caso concreto:Cabero embargos de declarao da
sentena ou acrdo, no prazo de 5 (cinco) dias, devendo seu julgamento ocorrer
na primeira audincia ou sesso subsequente a sua apresentao, registrado na
certido, admitido efeito modificativo da deciso nos casos de omisso e
contradio no julgado e manifesto equvoco no exame dos pressupostos
extrnsecos do recurso (Curso de Direito Processual Civil. Meios de impugnao s
decises judiciais e processo nos tribunais, editora JusPODIVM, vol. 3, Salvador-BA,
2007, p. 167).(...)Acontece, porm, que do julgamento dos embargos pode advir
alterao da deciso embargada. De fato, ao suprir uma omisso, eliminar uma
contradio, esclarecer uma obscuridade ou corrigir um erro material, o juiz ou
tribunal poder, consequentemente, alterar a deciso embargada. Nesse caso, dizse que os embargos tm efeitos modificativos ou infringentes (Curso de Direito
Processual Civil, ob. cit. p. 178).
No mesmo sentido j decidiu o Superior Tribunal de Justia,
em votao unnime, ao conceder efeito infringente depois de constatada
contradio no julgado recorrido: EDclREsp 238.932/DF, 5 Turma, rel. Min. Felix
Fischer, j. 4.4.2000, DJ 15.5.2000, p. 187.
Cndido Rangel Dinamarco, comentando a natureza jurdica
dos embargos de declarao e a excepcionalidade de sua eficcia infringente, no
tocante ao suprimento de uma omisso, diz que:A primeira hiptese de legtima
eficcia infringente dos embargos declaratrios vem da prpria sistemtica desse remdio
processual, conforme concebida pelo legislador e presente nos termos explcitos do art. 535
do Cdigo de Processo Civil. A situao em que essa eficcia se manifesta de modo mais
agudo a dos embargos fundados em omisso sobre algum dos pedidos cumulados, ou
sobre algum fundamento da demanda ou da defesa (art. 535, inc. II). A deciso que supre
omisses dessa ordem pode ter repercusso direta sobre o julgamento do mrito, at
mesmo para inverter substancialmente o teor do julgamento. Pensar, p. ex., na sentena
que se omite por completo sobre a prescrio alegada pelo ru e julga procedente a
demanda inicial. Ao suprir essa omisso em sede de embargos declaratrios, o juiz pode,
legitimamente e sem a mnima infrao ao sistema, acolher a defesa e, ao acolh-la, alterar
radicalmente a concluso do decisrio extinguindo, pois, o processo com julgamento do
mrito a favor do ru e no mais do autor. explcito o Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal, ao estabelecer que os embargos de declarao limitar-se-o a suprir
obscuridade, contradio ou lacuna do acrdo embargado, salvo se algum outro aspecto
da causa tiver de ser apreciado como conseqncia necessria (RISTF, art. 338). Nesses
casos, sendo pedida pelo embargante e podendo ser concedida pelo juiz uma alterao
substancial no teor do decisum, os embargos declaratrios so dotados de desenganada
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feio recursal (nova era do processo civil, 2 ed., Malheiros, SP, 2007, pp.

189/190).
Assim, pugna-se pelo acolhimento deste recurso para dar ao mesmo
efeito infringente, mexendo, outrossim, com o mrito da lide ao se chegar
concluso que a TR seja substituda pelo INPC desde janeiro de 1999 at a data da
deciso final deste processo, como ndice de correo dos depsitos efetuados em
nome do autor, com a consequente aplicao do novo ndice sobre os depsitos
constantes das contas vinculadas do autor, ou para a aplicao de qualquer outro
ndice que reponha as perdas inflacionrias do trabalhador nas contas do FGTS, no
entender deste Doutor Juzo, at o trnsito em julgado da presente ao, com a
consequente aplicao do novo ndice sobre os depsitos constantes das contas
vinculadas do autor.

III - DOS PEDIDOS

Isto posto, requer-se que V. Exa. analise os pontos arguidos
como omissos, confiando que Vossa Excelncia se dignar prover os presentes
embargos, para o fim de:
1. NO QUE TANGE OMISSO ARGUIDA:
a) Apreciar os argumentos do descumprimento do art. 2
da lei n 8.030/96, nos casos em que a TR foi menor que a inflao ou igual
a 0;
b)Apreciar e manifestar-se quanto aos fundamentos de
manipulao da TR pelo Banco Central/CMN;
c)Apreciar e manifestar-se quanto aos fundamentos da

alegao dos
monetria;

ndices

que

efetivamente

produzem

correo

d)Apreciar e manifestar-se quanto aos fundamentos da

alegao de subtrao de recursos do patrimnio do trabalhador;

2. Quanto possibilidade do efeito infringente
dos presentes embargos:
a) Assim, pugna-se pelo acolhimento deste recurso para dar
ao mesmo efeito infringente, mexendo, outrossim, com o mrito da lide ao se
chegar concluso que a TR seja substituda pelo INPC desde janeiro de 1999 at a
data da deciso final deste processo, como ndice de correo dos depsitos
efetuados em nome do autor, com a consequente aplicao do novo ndice sobre os
depsitos constantes das contas vinculadas do autor, ou para a aplicao de
qualquer outro ndice que reponha as perdas inflacionrias do trabalhador nas
contas do FGTS, no entender deste Doutor Juzo, at o trnsito em julgado da
presente ao, com a consequente aplicao do novo ndice sobre os depsitos
constantes das contas vinculadas do autor.
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P. deferimento.
Comarca, ___/___/2013.
advogado

OAB/SP n __________

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