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SO PAULO SP
2016
Atividade
Pratica
Supervisionada
apresentada Universidade Paulista,
curso de Direito, como nota semestral.
Orientador:
Professor Ariovaldo de Souza Pinto
SO PAULO SP
2016
SUMRIO
1.
INTRODUO......................................................................................... 4
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
1. INTRODUO
2. CONCEITO PREMBULO
SILVA, de Plcido. Vocabulrio Juridico / Atualizadores Nagib Slaibi Filho e Glucia Carvalho Rio de
Janeiro, 2005. p. 1072-1073.
3
4
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional,11. Ed. Coimbra: Coimbra Editora, 1996. t 11. p. 233.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 30.ed. So Paulo: Atlas, 2014. p. 16-17. O prembulo de
uma Constituio pode ser definido como documento de intenes do diploma, e consiste em uma certido de
origem e legitimidade do novo texto e uma proclamao de princpios, demonstrando a ruptura com o
ordenamento constitucional anterior e o surgimento jurdico de um novo Estado. de tradio em nosso Direito
Constitucional e nele devem constar os antecedentes e enquadramento histrico da Constituio, bem como suas
justificativas e seus grandes objetivos e finalidades.
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional,11. Ed. Coimbra: Coimbra Editora, 1996. t 11. p. 235.
A doutrina distribui-se por trs posies: a tese da irrelevncia jurdica; a tese da eficcia idntica de
quaisquer disposies constitucionais; entre as duas, a tese da relevncia jurdica especfica ou indirecta, no
confundindo prembulo e preceituado constitucional. De acordo com a primeira tese, o prembulo no se situa
no domnio do Direito, situa-se no domnio da poltica ou da histria; de acordo com a segunda, ele acaba por ser
tambm um conjunto de preceitos; de acordo com a terceira, o prembulo participa das caractersticas jurdicas
da Constituio, mas sem se confundir com o articulado().
6
STF Pleno Adin n 2.076/AC Rel. Min. Carlos Velloso, deciso: 15-8-2002. Informativo STF n 277.
Os outros dois ministros (Sr. Ministro Seplveda Pertence e Sr. Ministro Marco
Aurlio - presidente) acompanharam o voto do ministro relator Carlos Velloso julgando,
portanto, improcedente o pedido do PSL. Esta posio acompanha a tese da irrelevncia
jurdica do prembulo,8 portanto, fica claro que o STF no se fundamenta no prembulo para
proferir decises. Mas interessante notar que o prprio ministro Carlos Velloso em seu voto
afirma que h carga valorativa no prembulo, quando ressalta que este imbudo de
princpios fundamentais, princpios estes que devem ser observados na aplicao das leis.
No sentido de garantir tais valores socorre-se, a esta carga valorativa, a ministra
Crmen Lcia no relatrio da ADI 2.649/DF, in verbis: Na esteira destes valores supremos
explicitados no Prembulo da Constituio brasileira de 1988 que se afirma, nas normas
constitucionais vigentes, o princpio jurdico da solidariedade.9-10 [Grifo nosso].
STF Pleno Adin n 2.076/AC Rel. Min. Carlos Velloso, deciso: 15-8-2002. Informativo STF n 277.
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. 11. Ed. Coimbra: Coimbra Editora, 1996. t 11. p. 235.
STF Pleno Adin n 2.649/DF Rel. Min. Crmen Lcia, deciso: 09-05-2008. DJe n197 Divulgao
16/10/2008 Publicao 17/10/2008 Ementrio n 2337-1.
10
A ministra Crmen Lcia apoia-se em Silva, Jos Afonso da. Comentrio contextual Constituio. So
Paulo: Malheiros, 2006. p. 22. Iremos transcrever aqui as citaes feitas pela ministra no relatrio da ADI n
2.649/DE afim de dar sentido a nossa explanao: as mais das vezes [...] fazem referncia explcita ou implcita
a uma situao passada indesejvel, e postulam a construo de uma ordem constitucional com outra direo, ou
uma situao de luta na perseguio de propsitos de justia e liberdade; outras vezes, seguem um princpio
SARAIVA. Vade Mecum / obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Luiz Roberto
Curia, Livia Cspedes e Fabiana Dias Rocha 20. Ed. Atual. e ampl - So Paulo: Saraiva, 2015. p. 5. Art. 3.
"Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; [...]".
12
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 30. ed. So Paulo: Atlas, 2014. p. 17. O prembulo,
portanto, por no ser norma constitucional, no poder prevalecer contra texto expresso da Constituio Federal,
e tampouco poder ser paradigma comparativo para declarao de inconstitucionalidade, porm, por traar as
diretrizes polticas, filosficas e ideolgicas da Constituio, ser uma de suas linhas interpretativas.
13
Para uma leitura mais aprofundada sobre esta corrente, minoritria, que defende a fora normativa do
prembulo, cf. CARVALHO, Paulo de Barros. O prembulo e a prescritividade constitutiva dos textos jurdicos,
in: Revista Direito GV. v. 6, n. 1. So Paulo: Fundao Getlio Vargas, 2010. pp. 295-312. Neste artigo, o autor
faz extensa exposio defendendo a normatividade do prembulo. Fundamenta-se utilizando desde a
hermenutica e semitica, passando pela Lei Complementar n. 95/98, em seu artigo 3; as Smulas Vinculantes
do STF; norma hipottica fundamental de Hans Kelsen; e finaliza com a afirmao de que o prembulo
prescrio sobre prescries.
10
11
14
SEVERINO, Antnio Joquim. Metodologia do trabalho cientfico [livro eletrnico]. 1. ed. So Paulo:
Cortez, 2013. Pos. 1070. O autor discorre sobre trs nveis de vocabulrio:
Observa-se que nosso vocabulrio [...] pode encontrar-se em vrios nveis: o primeiro o nvel do vocabulrio
corrente, comum, que usado para nossa comunicao social. [...] embora o mais usado, no adaptado vida
cientfica. De fato, o conhecimento cientfico exige um vocabulrio de segundo nvel, ou seja, um vocabulrio
tcnico [...] O vocabulrio pode ainda atingir um terceiro nvel: o caso de conceitos que adquirem um sentido
especfico no pensamento de determinado autor ou sistema de ideias. Isto muito comum nos trabalhos dos
pensadores tericos, na cincia e na filosofia [e tambm no direito, como veremos adiante].
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modo de proceder que infunde respeito para ilustrar o pensamento de So Toms de Aquino,
que relativiza a dignidade da pessoa humana de acordo com a conduta do agente.19
Observando o dicionrio tcnico, jurdico, temos significados semelhantes aos do
dicionrio comum. Nos chama ateno a informao a respeito da origem latina, dignitas.
Que tambm traz significados como honra.20 Por sua vez, este ltimo substantivo traz um
significado que nos d pistas em busca do conceito de dignidade da pessoa humana, na
definio de que a honra seria a considerao s boas qualidades humanas.21
O filsofo alemo Immanuel Kant, traz vrias ideias que, se por um lado no fornecem
um conceito claro sobre a dignidade da pessoa humana, por outro, traz um arcabouo que
serviu e ainda serve de fundamentao tanto para aqueles que buscaram, quanto para os que
ainda buscam tal conceito. Alude o ilustre pensador germnico que, no reino dos fins, tudo
possui um preo ou uma dignidade. O que est relacionado s necessidades gerais do ser
humano e pode ser substitudo por um equivalente, possui um preo. J aquilo que est acima
de qualquer preo, que possui um valor ntimo, no possui um preo, mas uma dignidade.22
Data venia, utilizaremos o conceito presente no art. 85 de nosso atual diploma civil,
no como fim, mas como meio de construir um melhor entendimento do supracitado
19
SILVA, Jos Afonso da. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia, in: Revista de
Direito Administrativo. v. 212. Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, 1998. p. 93. Jos Afonso da Silva
cita Jess Gonzlez Pres. La Dignidad de la Persoan, Madrid, Civitas, 1986, pp. 82 e ss. Este, por sua vez, cita
Santo Toms de Aquino [sic]. Segue trecho exarado no artigo do eminente doutrinador brasileiro: [...] o
homem ao delinqir se aparta da ordem da razo, e portanto decai da dignidade humana e se rebaixa em certo
modo condio de bestas (S. Th. II-II, q. 64, a 2, ad. 3) .
20
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. 26. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 458. DIGNIDADE.
Derivado do latim dignitas (virtude, honra, considerao), em regra se entende a qualidade moral, que, possuda
por uma pessoa, serve de base ao prprio respeito em que tida.
Compreende-se tambm como o prprio procedimento da pessoa, pelo qual se faz merecedor do conceito
pblico.
Dignidade. Mas, em sentido jurdico, tambm se entende como a distino ou honraria conferida a uma pessoa,
consistente em cargo ou ttulo de alta graduao.
Dignidade. No Direito Cannico, indica-se o benefcio ou prerrogativa decorrente de um cargo eclesistico.
21
KANT, Immanuel. Fundamentao da Metafsica dos Costumes. Traduo de Paulo Quintela. Lisboa:
Edies 70, 2007. pp. 77-78. Cf. tambm SILVA, Jos Afonso da. A dignidade da pessoa humana com valor
supremo da democracia, in: Revista de Direito Administrativo. v. 212. Rio de Janeiro: Fundao Getlio
Vargas, 1998. p. 91.
13
pensamento kantiano. O referido artigo explana que so fungveis os bens mveis que podem
ser substitudos por outros equivalentes, quais sejam da mesma espcie, qualidade e
quantidade.23 Para Kant, possuem preo os bens fungveis. Todavia, no podemos afirmar
apenas que possuem dignidade os bens que so infungveis. Esta, a infungibilidade, uma
caracterstica, mas no a nica. Ingo Wolfgang Sarlet quem d lume outra importante
caracterstica, qual seja, a qualidade intrnseca e indissocivel de todo ser humano.24 Como
aduz Lus Roberto Barroso No plano filosfico, trata-se do elemento ontolgico da
dignidade, [...] inerente a todos os seres humanos.25 Desta maneira, podemos afirmar que
basta ser humano para que se tenha dignidade.
A partir da Dignidade da Pessoa Humana26-27 defluem os Direitos Fundamentais.28
Ela, a dignidade da pessoa humana, como o milho do qual eclode a pipoca, qual seja, o
23
BRASIL.
Cdigo
Civil
de
2002.
Disponvel
em:
<
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm> Acesso em: 15 de maio de 2016. Art. 85. So
fungveis os mveis que podem substituir-se por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade.
24
SARLET, Ingo. Wolfgang. Dignidade (da pessoa) humana e direitos fundamentais na Constituio
Federal de 1988 [recurso eletrnico]. 10. ed. rev. atual. e ampl. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2015.
Pos. 471. O notrio juiz, autor de vrias obras que abordam a Dignidade da Pessoa Humana traz, ainda em suas
consideraes preliminares: Todavia, justamente pelo fato de que a dignidade vem sendo considerada (pelo
menos para muitos e mesmo que no exclusivamente) qualidade intrnseca e indissocivel de todo ser humano e
certos de que a destruio de um implicaria a destruio do outro, que o respeito e a proteo da dignidade da
pessoa (de cada uma e de todas as pessoas) constituem-se (ou, ao menos, assim o deveriam) em meta permanente
da humanidade, do Estado e do Direito. [Grifo nosso].
25
26
SARLET, Ingo. Wolfgang. Dignidade (da pessoa) humana e direitos fundamentais na Constituio
Federal de 1988 [recurso eletrnico]. 10. ed. rev. atual. e ampl. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2015.
Pos. 1020 e 1674. A juno entre o substantivo pessoa e o adjetivo humana pode soar redundante. Ingo
Wolfgang Sarlet alerta: Vinculada a esta ideia, que [...] j transparecia no pensamento kantiano, encontra-se a
concepo de que a dignidade constitui atributo da pessoa humana individualmente considerada, e no de um ser
ideal ou abstrato, razo pela qual no se dever confundir as noes de dignidade da pessoa e de dignidade
humana, quando esta for referida humanidade como um todo. Em nota, o autor acrescenta: Neste sentido, v.
o magistrio de J. Miranda, Manual..., vol. IV, p. 184 (a dignidade da pessoa da pessoa concreta, na sua vida
real e quotidiana; no de um ser ideal e abstrato) .
27
SARLET, Ingo. Wolfgang. Dignidade (da pessoa) humana e direitos fundamentais na Constituio
Federal de 1988 [recurso eletrnico]. 10. ed. rev. atual. e ampl. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2015,
Pos. 699. Ainda sobre essa redundncia, da pessoa humana: [...] sempre haver como sustentar a dignidade
da prpria vida de um modo geral, ainda mais numa poca em que o reconhecimento da proteo do meio
ambiente como valor fundamental indica que no mais est em causa apenas a vida humana, mas a preservao
14
conjunto de direitos fundamentais, a comear pelo direito vida. Passando tambm pelo
direito integridade fsica e direito integridade moral. No podemos olvidar a autonomia,
que a capacidade de o indivduo autodeterminar-se sobre os rumos de sua vida e tambm
participar do processo poltico de sua nao. Note-se que colocamos aqui um conjunto de
grupos que englobam uma quantidade extensa de direitos, os quais podem ser conferidos mais
detidamente no art. 5 da Constituio da Repblica.29
Para que o ser humano desenvolva todos esses elementos, necessrio um mnimo
existencial, que so fatores materiais externos para a consecuo dos elementos intrnsecos da
dignidade da pessoa humana. So os chamados Direitos Sociais e esto previstos em nosso
ordenamento jurdico, de acordo com o art. 6 da CR, in verbis: So direitos sociais a
educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o transporte, o lazer, a segurana, a
previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados
[...].30 Na hiptese de o Estado no atender estes direitos, o acesso justia a ferramenta
que o prprio indivduo31 lana mo para exigir o cumprimento dos direitos materiais, de
de todos os recursos naturais, incluindo todas as formas de vida existentes no planeta [...] Tais questionamentos,
por sua vez, nos remetem controvrsia em torno da atribuio de dignidade e/ou direitos aos animais e demais
seres vivos, que, de resto j vem sendo reconhecida por alguma doutrina [...] desde logo nos parece que a
tendncia contempornea de uma proteo constitucional legal da fauna e flora, bem como dos demais recursos
naturais, inclusive contra atos de crueldade praticados pelo ser humano [...].
28
Preferimos utilizar aqui o termo Direitos Fundamentais ao invs de Direitos Humanos por tratar-se da
Constituio da Repblica, mbito nacional. Cf. PINTO FILHO, Ariovaldo de Souza. Tema de Aula:
Introduo. Disciplina: Histria do Direito e os Direitos Humanos. So Paulo: UNIP, segundo semestre de
2015.
29
Cf. SOUZA, Maria Teresa de. Tema de Aula: Jurisdio. Disciplina: Teoria Geral do Processo. So Paulo:
UNIP, primeiro semestre de 2016. O Ministrio Pblico agir, provocado ou de ofcio. Cf. tambm BRASIL.
Constituio
da
Repblica
Federativa
do
Brasil
de
1988.
Disponvel
em:
<
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/ConstituicaoCompilado.htm> Acesso em: 15 de maio de
2016. Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais
indisponveis.
15
maneira ftica. Em suma, ainda que no possa exercer sua autonomia plena, o indivduo
possui autonomia jurdica para pleitear os pressupostos necessrios para aquela.32
Temos ainda no aspecto intrnseco da dignidade da pessoa humana, uma dimenso
social, que a relao do indivduo com outros indivduos, a convivncia em sociedade
agrega valores que no nascem com a pessoa.33 Cada indivduo tem os seus valores,
entretanto, existem valores que so compartilhados por toda comunidade.34 Com a
globalizao e imigrao, so comuns os choques culturais entre, por exemplo, Oriente e
Ocidente.35
Ao lado dos valores, temos os princpios. Estes esto intimamente ligados, mas no se
confundem, com aqueles. Quem bem demonstra a questo Robert Alexy, atravs da diviso
dos conceitos prticos proposta por von Wright, que se dividem em trs grupos:
32
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
geral do processo. 30 ed. revista, atualizada e aumentada. So Paulo: Malheiros, 2014. p. 56: "Afirma-se que o
objetivo-sntese do Estado contemporneo o bem comum, e quando se passa ao estudo da jurisdio lcito
dizer que a projeo particularizada do bem comum nessa rea buscado mediante a pacificao com justia. O
Estado brasileiro quer uma ordem social que tenha como base o primado do trabalho e como objetivo o bemestar e a justia sociais (art. 193) e considera-se responsvel por sua efetividade. Para o cumprimento desse
desiderato prope-se a desenvolver sua variada atividade em benefcio da populao, inclusive intervindo na
ordem econmica e na social na medida em que isso seja necessrio consecuo do desejado bem comum, ou
bem-estar social (welfare state)". [Grifo nosso].
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34
35
ZISMAN, Clia Rosenthal. O princpio da dignidade da pessoa humana. So Paulo: IOB Thomson, 2005.
p. 19. Os riscos maiores esto na prpria definio de dignidade. [...] Enquanto no Ocidente preza-se a
igualdade entre gneros, por exemplo, em muitos pases tolera-se a inferiorizao da mulher, admitindo-se
sesses de apedrejamento e crcere privado por desrespeito regra interna da no-liberdade. Como estabelecer
regras internacionais, como formalizar o direito internacional consuetudinrio (a partir de costumes), se so to
distintas as culturas? E se um grupo de pases com convices culturais semelhantes no sentido de no-liberdade
e de no-igualdade resolvesse formular o rol de direitos universais, impondo regras temveis a partir da
reformulao da soberania que se prope?.
16
36
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da Silva. 2. ed. So Paulo:
Malheiros, 2011. pp. 145-146. O autor cita, em nota: Georg Henrik v. Wright, The Logic of Preference, p. 7; do
mesmo autor, The Varieties of Goodness, London: Routledge, 1963, pp. 6-7 [...] cf. tambm Joseph Raz,
Reasons and Norms, pp. 11 e ss.
37
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da Silva. 2. ed. So Paulo:
Malheiros, 2011. p. 153.
17
38
PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 547.
39
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e Aplicao do Direito. 20 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2015. p. 1.
41
FRANA, Limongi. Hermenutica Jurdica. 12 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014. p. 44. O autor
faz meno aos meios disponveis para o interprete efetivar o direito [...] o costume e os princpios gerais de
direito, assim como a lei, a jurisprudncia etc. constituem modos de expresso da regra jurdica [...].
42
SANTOS, Washington dos. Dicionrio Jurdico Brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 2001. p. 137.
18
Direitos Humanos,43 assim escrito: Todos os seres humanos nascem livres e iguais em
dignidade e direitos. So dotados de razo e conscincia e devem agir em relao uns aos
outros com esprito de fraternidade, com propsito de assegurar a observncia efetiva dos
direitos inerentes a cada indivduo, entretanto, pode-se extrair a concluso da existncia de
conflitos entre os valores,44 radicalizado pelos interesses distintos, que estar em anlise com
alguns julgados seletos.
Conforme j mencionado, a jurisprudncia tem relevncia jurdica e delineia os limites
necessrios aos direitos conflitantes. Nesse sentido, d-se incio a abordagem desses
elementos, com as devidas referncias discusso que j esteve presente no STF Habeas
Corpus 82.424-2 Rio Grande do Sul.45 No contexto desse caso concreto entram em conflito os
direitos e valores: de um lado, pelo autor, a busca de garantir a liberdade de expresso; de
outro lado, nos votos dos ministros, questiona-se a possibilidade de publicao de livro cujo
contedo possivelmente revele ideias preconceituosas e antissemitas.46 Em ambas as posies,
o princpio da dignidade da pessoa humana atua como fundamento para os posicionamentos,
como discorrer-se- adiante.
Em um primeiro momento, notrio que a liberdade de expresso invocada pelo
lado da defesa do editor condenado SiegFried Ellwanger, enquanto a maioria dos votos
mencionou que tratava-se de discriminao, qualificada atravs do racismo. A liberdade de
expresso um direito fundamental disposto no artigo 5, inciso IX,47 e o racismo uma
43
UNIVERSAL. Declarao Universal dos Direitos Humanos. Disponvel em: <http://www.dudh.org.br/wpcontent/uploads/2014/12/dudh.pdf> Acesso em: 07 de maio de 2016.
44
45
ALVES, Moreira. Habeas Corpus 82.424-2 Rio Grande do Sul. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=79052> Acesso em: 07 de maio de 2016.
46
BRAGA, Mrcia M. Villanacci. Minidicionrio Escolar Lngua Portuguesa. 1 ed. So Paulo: Editora
Rideel, 2001. p. 26. Definio sucinta adj. Inimigos dos semitas, em especial os judeus.
47
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prtica ilcita reprimida por sano estatal, conforme artigo 5, inciso XLII,48 da Constituio
da Repblica.
Houve o entendimento pela maioria dos ministros do Supremo Tribunal Federal que a
prtica de racismo abrange a discriminao contra os judeus, pensamento exemplificado
mediante as palavras do ministro Celso de Mello49 em parte de seu relato:
[...] nem gentios, nem judeus, nem patrcios, nem plebeus. Sem qualquer hierarquia
ou distino de origem, de raa, de orientao confessional ou de fortuna, somos
todos pessoas, essencialmente dotadas de igual dignidade e impregnadas de razo e
conscincia, identificadas pelo vnculo comum que nos projeta, em unidade
solidria, na dimenso incindvel do gnero humano. [grifo no original]
Em seu voto, o ministro Carlos Velloso50 deixa claro seu posicionamento contrrio
ordem do habeas corpus, ao indeferir por entender da seguinte maneira:
[...] as publicaes no se comportam no campo estritamente cientfico, mas
adquirem [...] conforme vimos, carter panfletrio, estimulando a intolerncia. No
podem, portanto, ser consideradas obras que contribuem para o aperfeioamento do
conhecimento humano. Ao contrrio, porque tm carter panfletrio, ideolgico, em
termos de raa, degradam esse conhecimento, preconizando tratamento hostil contra
a comunidade judaica [...].
Desse modo, o plenrio negou o recurso interposto, pois uma situao desconexa
com a pretenso de assegurar a eficcia dos princpios constitucionais fundamentais, com
nfase ao princpio da dignidade da pessoa humana, que pode ser visto como valor supremo
da ordem jurdica.51
Contudo, contrapondo aos votos que negaram o habeas corpus, houve a defesa da tese
sobre liberdade de expresso para o editor SiegFried Ellwanger, ao indicar que seu escrito
48
MELLO, Celso de. Habeas Corpus 82.424-2 Rio Grande do Sul. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=79052> Acesso em: 14 de maio de 2016.
Trecho localizado na pgina 625 do documento citado.
50
VELLOSO, Carlos. Habeas Corpus 82.424-2 Rio Grande do Sul. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=79052> Acesso em: 07 de maio de 2016.
Trecho localizado na pgina 688 do documento citado.
51
PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 552.
20
versava do seu prprio ponto de vista. Essa fundamentao est explicitamente demarcada na
interpretao do ministro Marcos Aurlio,52 quando explica:
[...] Por bvio, a obra defende uma ideia que causaria repdio imediato a muitos, e
poderia at dizer que encontraria alguns seguidores, mas a defesa de uma ideologia
no crime e, por isso, no pode ser apenada. O fato de algum escrever um livro e
outros concordarem com as ideais ali expostas no quer dizer que isso ir causar
uma revoluo nacional [...] A limitao estatal liberdade de expresso deve ser
entendida com carter de mxima excepcionalidade e h de ocorrer apenas quando
sustentada por claros indcios de que houve um grave abuso no exerccio.
Ademais, sob o enfoque das decises memorveis do STF, houve um caso fatalmente
histrico da Corte Suprema, a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental 54
Distrito Federal53 que declarou a inconstitucionalidade da interpretao segundo a qual a
interrupo da gravidez de fetos anencfalos54 caracterizava-se por conduta elementar
tipificada no ordenamento jurdico como crime.55
Esse fato demonstra mais um instante no qual os interesses entraram em conflito,
nesse caso, substancialmente o direito da vida assegurado de forma genrica no artigo 5,
caput,56 da Constituio da Repblica, ao consolidar a permisso do aborto nas condies
supracitadas. Assim, ao vislumbrar os valores concernentes dignidade da pessoa humana,
sade, liberdade e autonomia da vontade, surgem argumentos em defesa que o direito vida
52
AURLIO, Marcos. Habeas Corpus 82.424-2 Rio Grande do Sul. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=79052> Acesso em: 07 de maio de 2016.
Trecho localizado nas pginas 887/888 do documento citado.
53
54
MICHAELIS.
Dicionrio
de
Portugus
Online.
Disponvel
em:
<http://michaelis.uol.com.br/moderno/portugues/index.php?lingua=portugues-portugues&palavra=enc%E9falo>
Acesso em: 07 de maio de 2016. Anencfalos so as pessoas que apresentam anencefalia, termo que define a
ausncia total ou parcial do encfalo, ou seja, parte do sistema nervoso central, contida no crnio, que
compreende o crebro, o cerebelo e a medula alongada.
55
BRASIL. Decreto lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940. Cdigo Penal. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del2848compilado.htm> Acesso em: 07 de maio de 2016.
Artigos 124, 126, 128, incisos I e II.
56
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58
59
60
22
61
MORAES, Alexandre de. Direitos Humanos Fundamentais. 10 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2013. p. 4.
62
MORAES, Alexandre de. Direitos Humanos Fundamentais. 10 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2013. p. 48.
63
AURLIO,
Marcos.
Habeas
Corpus
91.952-9
So
Paulo.
Disponvel
em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=570157> Acesso em: 10 de maio de
2016.
64
AURLIO,
Marcos.
Habeas
Corpus
91.952-9
So
Paulo.
Disponvel
em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=570157> Acesso em: 14 de maio de
2016. Trecho localizado na pgina 854 do documento citado.
65
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Aplicao das Smulas no STF. Smula Vinculante 11. Disponvel
em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/menuSumario.asp?sumula=1220> Acesso em: 10 de maio de
2016.
23
Nesses moldes, a partir da situao enfatizada, teoricamente pode ser demonstrado que
h a necessidade em alguns momentos de valer-se da tolerncia, entender o direito que o
semelhante aufere, mesmo sendo perceptveis as razes que o tornaram distinto no sentido da
moralidade.66 Ou at mesmo, voltar para o incio do que foi falado, e trazer novamente em
pauta a questo da relatividade dos direitos, pois no pode usar como pretexto para mudar o
rito das responsabilidades ou cometer atos ilcitos, sem considerar as limitaes existentes
quando h o conflito dos direitos ou garantias fundamentais.67
Mediante o apontamento em razo da tolerncia e as restries necessrias a cada um
em exerccio de seu direito, considera-se momento oportuno para enfatizar um dos elementos
geradores de polmica, em que o Brasil apesar de ser considerado pas laico, sabidamente
detm a caracterstica de assegurar a liberdade religiosa dentro dos seus limites, sem vnculos
absolutos. Obviamente, todo individuo e/ou entidade que praticar atos com vis religioso, mas
atentatrios dignidade da pessoa humana, estar sob pena de responsabilizao civil e
criminal.68
Para salientar a breve explicao acima relatada, consubstancia a necessidade de
mostrar o entendimento jurisprudencial quando a liberdade religiosa suscitada.
Por
oportuno, importante valer-se da deciso em face do pedido feito no STF Ag. Reg. na
66
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. 11 ed. Rio de Janeiro: Editora Campus, 1992. p. 206. Este por sua
vez discorre sobre as razes da tolerncia [...] a tolerncia como mal menor, ou como mal necessrio. Entendida
desse modo, a tolerncia no implica a renncia prpria convico firme, mas implica pura e simplesmente a
opinio [...] de que a verdade tem tudo a ganhar quando suporta o erro alheio [...].
67
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 30 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2014. p. 30.
68
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 30 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2014. p. 49.
24
Suspenso de Tutela Antecipada 389 Minas Gerais,69 com inteno de modificar a deciso
que indeferiu a possibilidade da participao de estudantes judeus no Exame Nacional do
Ensino Mdio (ENEM) em data alternativa distinta do Shabat,70 sendo esse termo
basicamente referncia do dia de descanso semanal no judasmo.
Os valores e direitos trazidos discusso nessa ao tem relao direta com a
liberdade religiosa e o posicionamento neutro do Estado nesses aspectos, com entendimento
firmado pela maioria dos ministros que no deveria prover meios alternativos em face do
requerido pelos interessados. E, com isso, vlido citar o voto do relator Gilmar Mendes71
que ponderou:
[...] o direito fundamental liberdade religiosa impe ao Estado o dever de
neutralidade diante do fenmeno religioso, revelando-se proscrita toda e qualquer
atividade do ente pblico que favorea determinada confisso religiosa em
detrimento das demais.
[...] o dever de neutralidade por parte do Estado no se confunde com a ideia de
indiferena estatal, devendo o Estado, em alguns casos, adotar comportamentos
positivos, com a finalidade de afastar barreiras ou sobrecargas que possam
impedir ou dificultar determinadas opes em matria de f. [grifo no original]
69
MENDES, Gilmar. Ag. Reg. Na Suspenso de Tutela Antecipada 389 Minas Gerais. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=610995> Acesso em: 15 de maio de
2016.
70
CHABAD.
Shabat.
Shamor
ve
Zachor.
Disponvel
<http://www.chabad.org.br/shabat_novo/shabat_sub21.html> Acesso em: 15 de maio de 2016.
71
em:
MENDES, Gilmar. Ag. Reg. Na Suspenso de Tutela Antecipada 389 Minas Gerais. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=610995> Acesso em: 15 de maio de
2016. Trecho localizado nas pginas 9 e 10 do documento citado.
25
72
PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 568. O Supremo
Tribunal Federal faz parte da composio do poder judicirio, a fim de garantir a proteo principal a
Constituio da Republica. Desse modo, mostra-se pertinente considerar a ideia da autora sobre esse poder, na
qual esclarece Se no Estado Democrtico de Direito o Poder Judicirio que, enquanto poder desarmado, tem a
ltima palavra, faz-se imperativa a busca por uma justia mais acessvel, independente, efetiva e democrtica,
que exera sua jurisdio inspirada na proteo dos direitos humanos.
26
73
74
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional 10 edio
comemorativa. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 312.
75
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo 37 ed. revista e atualizada (at a
Emenda Constitucional n. 76, de 28.11.2013). So Paulo: Malheiros, 2014. p. 251.
76
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional 10 edio
comemorativa. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 318.
77
Na Constituio de 1824, o Brasil Imprio adotava o catolicismo, mas permitia o culto domstico de outras
religies. Cf. BRASIL. Constituio Politica do Imperio do Brazil de 1824. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao24.htm> Acesso em: 20 de maio de 2016. Art.
5. A Religio Catholica Apostolica Romana continuar a ser a Religio do Imperio. Todas as outras Religies
sero permitidas com seu culto domestico, ou particular em casas para isso destinadas, sem frma alguma
exterior do Templo.
78
79
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional 10 edio
comemorativa. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 320.
27
80
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional 10 edio
comemorativa. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 319.
81
84
No julgado que trata da participao de estudantes judeus, fora do perodo do Shabat, no Exame Nacional do
Ensino Mdio (ENEM). Ver neste trabalho, tpico Dignidade da pessoa humana defronte com a jurisprudncia,
supra.
85
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional 10 edio
comemorativa. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 318.
86
28
offendam a moral publica e as leis".87 Constituio de 1934, art. 113, 5), [...] desde que no
contravenham ordem pblica e aos bons costume [sic] [...].88 Constituio de 1937, art.
122, 4), [...] observadas as disposies do direito comum, as exigncias da ordem pblica e
dos bons costumes.89 Constituio de 1946, art. 141, 7, [...] salvo o dos que contrariem a
ordem pblica ou os bons costumes [...].90 Constituio de 1967, art. 150, 5 [...] que no
contrariem a ordem pblica e os bons costumes.91
Na Constituio de 1988, a ressalva foi suprimida, como podemos observar no art. 5,
VI, in verbis: inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre
exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a
suas liturgias.92 Note-se que o trecho na forma da lei refere-se proteo aos locais de culto
e no ao livre exerccio dos cultos religiosos. No art. 5, VIII, in verbis: "ningum ser
privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo
se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir
prestao alternativa, fixada em lei.93 [Grifo nosso]. No disposto, ao contrrio das ressalvas
de artigos das Constituies anteriores, no traz hiptese de o exerccio de culto violar a lei ou
87
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil de 1891. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao91.htm> Acesso em: 20 de maio de 2016. Art.
72, 3 e 5.
88
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil de 1934. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao34.htm> Acesso em: 20 de maio de 2016. Art.
113, 5).
89
90
91
93
29
os bons costumes. No prev sano sobre o fazer, a prtica de culto, mas sim sobre o no
fazer a prestao alternativa para eximir-se de obrigao legal por motivo de crena.
Em suma, a Constituio da Repblica de 1988 no traz em seu texto, de forma
expressa, previso de sano ou restrio prtica religiosa que v de encontro com a lei, a
moral ou os bons costumes.94 Deixando, assim, as disposies em sentido contrrio a cargo da
jurisprudncia, doutrinadores e hermeneutas. Realizada a exposio do contexto histriconormativo, passamos a verificar a coliso entre a liberdade de culto e proteo de prticas
cruis contra os animais.95
mister salientar que a exposio aqui realizada tem como escopo o sopesamento da
liberdade religiosa em face a outros direitos, quais sejam humanos e dos animais. E no
pretende fazer acepo por conta de religio, etnia ou ascendncia, concentrando-se no nos
fatores subjetivos, mas nos objetivos. Algumas religies tm, como parte de suas liturgias, a
imolao de animais. Temos como alguns exemplos, a Santeria e o Judasmo.
No Brasil, a religio mais conhecida por esta prtica o Candombl.96 A imolao de
animais est inclusa em seus rituais. Trata-se do sacrifcio cruento de animais por meio de
degola. Tal prtica alvo de crticas, principalmente por grupos de defesa dos animais, sob a
alegao de que tais prticas seriam cruis e violariam seus direitos. Em meio a esta
94
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo 37 ed. revista e atualizada (at a
Emenda Constitucional n. 76, de 28.11.2013). So Paulo: Malheiros, 2014, p. 251-252. "Diferentemente das
constituies anteriores no condiciona o exerccio dos cultos observncia da ordem pblica e dos bons
costumes. Esses conceitos que importavam em regra de conteno, de limitao dos cultos j no mais o so.
que, de fato, parece impensvel uma religio cujo culto, por si, seja contrrio aos bons costumes e ordem
pblica. Demais, tais conceitos so vagos, indefinidos, e mais serviram para intervenes arbitrrias do que de
tutela desses interesses gerais".
95
GLOBO, O. MPF recorre de deciso da Justia que no reconhece umbanda e candombl como religies, in:
O Globo. Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/sociedade/mpf-recorre-de-decisao-da-justica-que-naoreconhece-umbanda-candomble-como-religioes-12507234> Acesso em: 26 de maio de 2016. Para os efeitos
deste trabalho, consideramos o Candombl como religio.
30
discusso, costuma-se trazer baila a comparao entre o abate praticado pela indstria
alimentcia e o sacrifcio de animais em rituais religiosos, sendo comumente dada primeira a
justificativa de que visa atender um direito material fundamental, a alimentao, enquanto o
segundo importaria na morte em vo do animal, no fazendo proveito de sua carne para
alimentar pessoas.97
Por seu turno, representantes do Candombl esclarecem que, ao contrrio da ideia que
muitas pessoas tm, o sacrifcio de animais praticados pelos adeptos da religio, no resulta
apenas nas oferendas. Alegam que, apenas algumas partes dos animais so oferecidas aos
orixs. A carne seria consumida pelos participantes do culto e o couro utilizado para
confeco de instrumentos musicais, como tambores e atabaques. Reforam ainda que os
casos em que animais inteiros so deixados como oferenda, tratam-se de excessos e vo de
encontro com os preceitos do Candombl.98
Considerando as ponderaes descritas nos pargrafos anteriores, surgem outras duas
questes relevantes para o presente trabalho. A primeira refere-se aos mtodos empregados no
sacrifcio ritualstico. Levando-se em conta que, at mesmo nos abates da indstria bovina,
existem normas visando o menor sofrimento possvel dos animais,99 seria a prtica atual
realizada no sacrifcio religioso a mais adequada? A segunda versa sobre os restos mortais dos
animais em locais pblicos. Ainda que a Constituio proteja a realizao de cultos e liturgias
tambm nestes locais, existe a questo ligada ao meio ambiente,100 por conta do mau cheiro,
97
RIBEIRO, Djamila. A hipocrisia contra as religies de matriz africana foi sacrificada, in: Carta Capital.
Disponvel
em:
<http://www.cartacapital.com.br/sociedade/a-hipocrisia-contra-as-religioes-africanas-foisacrificada-793.html> Acesso em 26 de maio de 2016.
98
RIBEIRO, Djamila. A hipocrisia contra as religies de matriz africana foi sacrificada, in: Carta Capital.
Disponvel
em:
<http://www.cartacapital.com.br/sociedade/a-hipocrisia-contra-as-religioes-africanas-foisacrificada-793.html> Acesso em 26 de maio de 2016.
99
LUDTKE, Charli Beatriz... [et al.] Abate humanitrio de bovinos. Rio de Janeiro: WSPA, 2012. Disponvel
em: <http://www.agricultura.gov.br/arq_editor/Manual%20Bovinos.pdf> Acesso em: 26 de maio de 2016. p. 75.
100
31
risco de doenas e objetos obstruindo vias pblicas, que dificultam o direito de ir e vir,101
inclusive dos deficientes fsicos, como os cadeirantes.
A respeito da primeira questo levantada, temos o emblemtico caso aludido por
Daniel Braga Loureno, ocorrido no estado do Rio Grande do Sul. A Assembleia Legislativa
gacha instituiu a Lei n 11.915, de 21 de maio de 2003102 que, prescrevia vrias vedaes em
seu art. 2 no permitindo, por exemplo, morte que no fosse rpida e indolor, no caso de
animais abatidos para consumo. Em outro artigo, descrito de forma pormenorizada:
Art. 16 - Todo frigorfico, matadouro e abatedouro no Estado do Rio Grande do Sul
tem a obrigatoriedade do uso de mtodos cientficos e modernos de insensibilizao,
aplicados antes da sangria, por instrumentos de percusso mecnica, processamento
qumico, eltrico ou decorrentes do desenvolvimento tecnolgico.
101
RIO GRANDE DO SUL, Lei n 11.915, de 21 de maio de 2003. Cdigo Estadual de Proteo aos Animais.
Disponvel
em:
<http://www.al.rs.gov.br/legis/M010/M0100099.ASP?Hid_Tipo=TEXTO&Hid_TodasNormas=46370&hTexto=
&Hid_IDNorma=46370> Acesso em: 20 de maio de 2016. Arts. 2 e 16.
103
104
BRASIL.
Lei
n
9.605,
de
12
de
fevereiro
de
1998.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9605.htm> Acesso em: 19 de maio de 2016. Art. 32. Praticar ato
de abuso, maus-tratos, ferir ou mutilar animais silvestres, domsticos ou domesticados, nativos ou exticos:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.
32
O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul considerou a lei constitucional. Foi interposto o
Recurso Extraordinrio 494601, o qual ainda no foi julgado pelo STF.105
Ao nosso entendimento, o caso em tela e tambm as duas questes que levantamos
tratam de coliso de princpios. De um lado, liberdade de crena e liberdade de culto. Do
outro, meio ambiente. Ambos calcados na dignidade da pessoa humana106 e previstos na
Constituio da Repblica de 1988. Para solucionar este tipo de coliso, Robert Alexy107
preleciona:
Se dois princpios colidem o que ocorre, por exemplo, quando algo proibido de
acordo com um princpio e, de acordo com o outro, permitido , um dos princpios
ter de ceder. Isso no significa, contudo, nem que o princpio cedente deva ser
declarado invlido, nem que nele dever ser introduzida uma clusula de exceo.
Na verdade, o que ocorre que um dos princpios tem precedncia em face do outro
sob determinadas condies. Sob outras condies a questo da precedncia pode
ser resolvida de forma oposta. Isso o que se quer dizer quando se afirma que, nos
casos concretos, os princpios tm pesos diferentes e que os princpios com maior
peso tm precedncia. Conflitos entre regras ocorrem na dimenso da validade,
enquanto as colises entre princpios visto que s princpios vlidos podem colidir
ocorrem, para alm dessa dimenso, na dimenso do peso. [Grifo nosso].
Utilizando o modelo lgico108 proposto pelo referido autor, os princpios aqui sero
chamados de P1 (liberdade de crena e liberdade de culto) e P2 (proteo ao meio ambiente).
Analisaremos duas condies diferentes, C1 (sacrifcio de animal dentro de um templo) e C2
(restos mortais de animal sacrificado colocado como oferenda em locais pblicos, no
propriamente de culto. Exemplo: passeios, praas, parques etc). P ser a relao de
precedncia condicionada.
105
AURLIO, MARCO. Recurso Extraordinrio 494601 Rio Grande do Sul. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=2419108> Acesso em: 26 de maio
de 2016.
106
107
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da Silva. 2. ed. So
Paulo: Malheiros, 2011. pp. 93-94.
108
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da Silva. 2. ed. So
Paulo: Malheiros, 2011. pp. 93-112.
33
luz da Constituio da Repblica, entendemos que (P1 P P2) C1. Ou seja, a liberdade
de crena e culto teria precedncia em relao proteo do meio ambiente no caso de
animais sacrificados dentro do templo. Consonante (P1 P P2) C2. A liberdade de crena e culto
teria precedncia, em relao proteo do meio ambiente, tambm nos casos de restos
mortais de animais deixados em locais pblicos, fora do templo.
A fundamentao para tal a segue. De acordo com os artigos da atual CR analisados,
nosso Estado tem como um dos fundamentos a dignidade da pessoa humana. Apesar deste
conceito levar em conta a proteo do meio ambiente, o sacrifcio de animais praticados pelo
Candombl no resulta em extino de espcies ou desequilbrio ecolgico, ainda que possam
ser considerados cruis. Para este ltimo, caberia no uma proibio do ritual de sacrifcio,
vez que ele parte essencial da liturgia. Entretanto, ao nosso ver, caberia uma previso para
que tais sacrifcios fossem precedidos de procedimentos de insensibilizao, como ocorre nos
abatedouros.
Quanto as oferendas com restos mortais de animais em locais pblicos, no prprios
de culto, mas protegidos pela Constituio para tal, vale considerar ponderao para que a
prtica seja realizada de forma que no embarace o culto e que, na medida do possvel, no
ofenda direitos de locomoo e de meio ambiente saudvel de terceiros. Em outras palavras,
prtica razovel do direito a fim de que no venha a se tornar abuso de direito.109
Entendemos que h margem para outras interpretaes, estas fora do texto expresso da
Constituio, em especial atravs de correntes doutrinrias e hermenuticas. Atravs de uma
perspectiva histrico-normativa possvel conjecturar uma futura reviso inclusiva, que
beneficie proteo do meio ambiente e os direitos dos animais, sem prejuzo s prticas
religiosas. Basta observar nossa evoluo histrica, a exemplo da abolio da escravatura,
direito de voto das mulheres e prpria incluso da dignidade da pessoa humana como um dos
fundamentos do Estado.
109
ZISMAN, Clia Rosenthal. Tema de Aula: Abuso de Direito. Disciplina: Fatos e Negcios Jurdicos. So
Paulo: UNIP, primeiro semestre de 2016.
34
Como visto anteriormente neste trabalho, O Brasil passou por momentos histricos em
que a questo do estado confessional foi posta em prtica (citamos o imprio), porm, nos
dias atuais o Brasil um Estado laico,110 ou seja, h uma clara separao entre Estado e Igreja
como nos asseguram o artigo 5, incisos VI e VIII,111 e artigo 19,112 ambos da CR.
Bem nos ensina Jos Afonso da Silva sobre a relao entre o Estado e a Igreja, quando
observa trs sistemas diferenciados: a confuso, a unio e a separao. Na confuso no
possvel fazer distino entre o Estado e a Igreja, so os chamados Estados Teocrticos, como
o Vaticano, por exemplo. Na unio a Igreja est intimamente relacionada com a organizao e
funcionamento do Estado. J e na separao em que se encontra o estado Laico, na medida em
que vedado a interferncia entre Estado e Igreja, inclusive ensejando em alguns aspectos
110
CAPEZ, Fernando. O Estado laico e a retirada de smbolos religiosos de reparties pblicas. In: mbito
Jurdico,
Rio
Grande,
XII,
n.
69,
out
2009.
Disponvel
em:
<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6791>. Acesso em maio 2016.
Etimologicamente, laico ou leigo provm do termo grego laiks, que designa o que se refere ao povo (las). O
termo leigo (laiks) serve apenas para diferenciar as pessoas consagradas para uma misso especial, tais como os
diconos, presbteros e bispos, daqueles que so apenas consagrados no batismo (Dom Fernando Antnio
Figueiredo, Introduo Patrstica, RJ, Editora Vozes, 2009, p. 46). Laico no designa, portanto, algo no
religioso, nem contrrio f, mas apenas aqueles que no exercitam como vocao, o ministrio religioso.
Estado laico no Estado sem f, ateu ou que se antepe a smbolos de convices religiosas, mas to somente
Estado no confessional, sem religio oficial ou obrigatria.
111
SARAIVA. Vade Mecum / obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Luiz Roberto
Curia, Livia Cspedes e Fabiana Dias Rocha 20. Ed. Atual. e ampl So Paulo: Saraiva, 2015. p. 6 Art. 5
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: [...] VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de
culto e a suas liturgias; [...] VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de
convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusarse a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; [...] [grifo nosso].
112
SARAIVA. Vade Mecum / obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Luiz Roberto
Curia, Livia Cspedes e Fabiana Dias Rocha 20. Ed. Atual. e ampl So Paulo: Saraiva, 2015. p. 13 Art. 19.
vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: [...] I - estabelecer cultos religiosos ou
igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico; [...] II - recusar f aos
documentos pblicos; [...] III - criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si.
35
como a imunidade tributria a templos religiosos, no caso brasileiro (art. 150, inciso VI,
alnea b da CR).113-114 Este aspecto bem polmico, pois a cobrana de impostos a Igreja pelo
Estado seria uma forma de interferncia direta colocando, deste modo, barreiras liberdade
de se professar uma religio. Por outro fomenta o crescimento religioso, uma vez que
viabilizam as referidas imunidades.
Apesar da laicidade do Estado notvel a grande influncia religiosa enraizada na
sociedade. Podemos observar este aspecto ao analisarmos a questo do prembulo
constitucional, por exemplo, neste os dizeres SOB A PROTEO DE DEUS115 so usados
de forma explcita, dando a conotao que o estado brasileiro no mnimo testa, ou seja, que
cr em um DEUS, independente de sua forma. Alexandre de Moraes no v a questo deste
modo, pelo contrrio, para ele estes dizeres s reforam a laicidade estatal e garante a
proteo aos testas, agnsticos e ateus.116
perceptvel a caracterstica que grande parte da populao brasileira professa uma
religio, tendo desta forma, a crena em pelo menos um DEUS. Mas questes, como a
anteriormente citada a respeito do prembulo e como a de smbolos religiosos em reparties
pblicas, continuam gerando conflitos entre testas e ateus. Ao abordar o tema sobre a
liberdade de crena Jos Afonso da Silva nos explica que a liberdade de crena no pode
interferir na liberdade religiosa de outrem.117 Porm como delimitar as linhas entre a liberdade
de crena dos seres humanos?
113
SARAIVA. Vade Mecum / obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Luiz Roberto
Curia, Livia Cspedes e Fabiana Dias Rocha 20. Ed. Atual. e ampl So Paulo: Saraiva, 2015. p. 52. Art.
150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municpios: [...] VI - instituir impostos sobre: [...] b) templos de qualquer culto; [...].
114
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo 37 ed. revista e atualizada (at a
Emenda Constitucional n. 76, de 28.11.2013). So Paulo: Malheiros, 2014. p. 252 a 254.
115
116
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional.-30.ed-So Paulo: Atlas, 2014. p. 47. A evocao
proteo de Deus no prembulo da Constituio Federal refora a laicidade do Estado, afastando qualquer
ingerncia estatal arbitrria ou abusiva nas diversas religies e garantindo tanto a ampla liberdade de crena e
cultos religiosos, como tambm a ampla proteo jurdica aos agnsticos e ateus, que no podero sofrer
quaisquer discriminaes pelo fato de no professarem uma f.
117
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo 37 ed. revista e atualizada (at a
Emenda Constitucional n. 76, de 28.11.2013). So Paulo: Malheiros, 2014. p. 251. Na liberdade de crena
entra a liberdade de escolha de religio, a liberdade de aderir a qualquer seita religiosa, a liberdade (ou o
36
rdua a tarefa para chegar a uma resposta a essa questo, uma vez que a liberdade de
crena um aspecto intrnseco a cada ser humano e por isso est inteiramente ligada sua
dignidade. Como cada um traz um valor consigo mesmo, s se sente a real importncia
quando o seu prprio valor ferido. Portanto no conseguimos alcanar uma resposta clara a
questo proposta por se tratar de um aspecto fundamentalmente subjetivo a cada ser. Porm
temos que indicar que nos parece o caminho mais razovel para resoluo de tais conflitos a
conciliao como bem aponta Capez.118
Portanto vemos que existem sobre a questo da liberdade religiosa muitas
controvrsias surgiram e continuaro a surgir, pelo simples motivo que cada ser humano
carrega sua prpria carga valorativa, um simples gesto, fala, observao que para alguns pode
parecer banal para outros pode refletir uma ofensa a sua religio. Devemos compreender que a
prpria formao do Estado brasileiro se deu com uma profunda miscigenao tnico-cultural
e devemos viver em harmonia com todos os aspectos dessas diferenas, enfatizamos,
principalmente, o aspecto religioso.
direito) de mudar de religio, mas tambm compreende a liberdade de no aderir a religio alguma, assim
como a liberdade de descrena, a liberdade de ser ateu e de exprimir o agnosticismo. Mas no compreende a
liberdade de embaraar o livre exerccio de qualquer religio, de qualquer crena, pois aqui tambm a liberdade
de algum vai at onde no prejudique a liberdade dos outros. [grifo original].
118
CAPEZ, Fernando. O Estado laico e a retirada de smbolos religiosos de reparties pblicas. In: mbito
Jurdico,
Rio
Grande,
XII,
n.
69,
out
2009.
Disponvel
em:
<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6791>. Acesso em maio 2016.
Devemos buscar a conciliao como meio de transformar as relaes pessoais e pacificar os conflitos. Como
ensinou Nelson Mandela, no h futuro para a humanidade sem perdo e reconciliao. No basta a fora e a
coero para a soluo das crises nas relaes interpessoais. A verdadeira paz no se faz com o silenciar do
outro, pois quando h um vencedor, sempre resta um vencido humilhado e pronto a desafogar os instintos de
vingana. Paz curar o corao das pessoas e dos povos. Paz conseguir que vtimas e agressores se perdoem e
se reconciliem. Paz no se sentir ofendido pela liberdade de expresso alheia, mas, ao contrrio, compreend-la
e toler-la. A religio tem sido relegada a um plano de separao abismal da vida secular, desperdiando-se ao
longo dos sculos, tantos ensinamentos filosficos que constam das escrituras sagradas e que poderiam ter
levado soluo pacfica dos conflitos e guerras que assolaram a humanidade. Como mecanismo eficaz de
inibio da violncia, da correo de rumos e da soluo de desentendimentos, a religio deveria ser tratada com
maior deferncia e ateno.
37
119
BRAGA, Mrcia M. Villanacci. Minidicionrio Escolar Lngua Portuguesa. 1 ed. So Paulo: Editora
Rideel, 2001. p. 278. Breve definio sm. Opinio formada sem reflexo; convencionalismo; superstio.
120
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 30 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2014. p. 35.
38
no concordar com os ideais impostos, propondo ideias diferentes, principalmente para uma
prtica religiosa baseada na leitura da Bblia, salvao pela f e sacerdcio universal.122
Consoante aos valores diferentes que surgiram aps a reforma, o instrumento principal
dos evanglicos neopentecostais (oriundos do pentecostalismo clssico)123 para pautar a f e
ter como parmetro basilar do comportamento a Bblia, conjunto de livros sacros, que
contm possivelmente os ensinamentos de Deus para os homens, usada com a interpretao
que convm para determinadas igrejas, como: Tempo de Avivamento, Vitria em Cristo,
Deus Amor e Assembleia de Deus. Assim, para trazer a tona um assunto relevante no
passado e ganhou intensidade no mundo contemporneo, ser elencada a problemtica do
conflito entre a liberdade religiosa e a liberdade homossexual, ponto especfico em meio a
outros fatos discriminatrios.
sabido que a discriminao percorre por longa data, sendo rebatida por medida
coercitiva, lei para positivar a igualdade e a concepo macia da igualdade entre a sociedade,
mas as pessoas que se definem como homossexuais ainda encontram barreiras, apesar de
diversas alteraes importantes sobre esse fato, pois antes a opo sexual em questo era
considerada como doena, percepo alterada pela Resoluo CFP n 001/99 de 22 de Maro
de 1999,124 consignando que a homossexualidade no doena, no distrbio e no
perverso, alm disso, considera a Psicologia como fundamental, contribuindo com seu
conhecimento para esclarecer sobre as questes da sexualidade.
Diversos projetos foram feitos com a inteno de criminalizar a discriminao de
gnero, sexo, orientao sexual e identidade de gnero, inclusive o Projeto de Lei da Cmara
122
BRAGA, Mrcia M. Villanacci. Minidicionrio Escolar Lngua Portuguesa. 1 ed. So Paulo: Editora
Rideel, 2001. pp. 150 e 285.
123
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de
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Disponvel
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<http://michaelis.uol.com.br/moderno/portugues/index.php?lingua=portuguesportugues&palavra=pentecostalismo> Acesso em: 26 de maio de 2016. Nestes termos encontra-se a definio do
termo pentecostalismo sm Crena religiosa baseada em atributos espirituais referidos no Novo Testamento,
como, por exemplo, falar em lnguas desconhecidas; pentecostismo.
124
BRASIL. Resoluo CFP n 001/99 de 22 de Maro de 1999. Estabelece normas de atuao para os
psiclogos em relao questo da Orientao Sexual. Disponvel em: <http://site.cfp.org.br/wpcontent/uploads/1999/03/resolucao1999_1.pdf> Acesso em: 26 de maio de 2016.
39
125
SENADO FEDERAL. Atividade Legislativa. Projeto de Lei da Cmara n 122, de 2006 (Criminaliza a
Homofobia). Disponvel em: <http://www25.senado.leg.br/web/atividade/materias/-/materia/79604> Acesso
em: 26 de maio de 2016.
126
BRASIL. Lei n 7.716, de 5 de Janeiro de 1989. Define os crimes resultantes de preconceito de raa ou
de cor. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L7716.htm> Acesso em: 26 de maio de
2016.
127
CMARA DOS DEPUTADOS. Projetos de Lei e Outras Proposies. PL 7382/2010. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=478462> Acesso em: 26 de maio
de 2016.
128
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Projeto
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<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra;jsessionid=89418C960F70C013426B98CF4C
7C8620.proposicoesWeb2?codteor=772783&filename=PL+7382/2010> Acesso em: 26 de maio de 2016. O
Deputado Eduardo Cunha pondera [...] propor polticas pblicas antidiscriminatrias referentes orientao
sexual pode-se transmitir a impresso de que a efetividade da pessoa homossexual [...] encontra-se em um
patamar de relacionamento humanos mais elevado que a efetividade heterossexual [...]. Trecho localizado na
pgina 3 do documento citado.
129
CMARA DOS DEPUTADOS. Projetos de Lei e Outras Proposies. PL 1219/2015. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=1214968> Acesso em: 26 de maio
de 2016.
40
130
ALMEIDA, Joo Ferreira de. Bblia Sagrada. O Antigo e o Novo Testamento. 1 ed. So Paulo:
Geogrfica, 2013. p. 2. Antigo Testamento.
41
ALMEIDA, Joo Ferreira de. Bblia Sagrada. O Antigo e o Novo Testamento. 1 ed. So Paulo:
Geogrfica, 2013. p. 37. Novo Testamento.
132
ALMEIDA, Joo Ferreira de. Bblia Sagrada. O Antigo e o Novo Testamento. 1 ed. So Paulo:
Geogrfica, 2013. p. 156. No Antigo Testamento, livro de Levtico, captulo 18, verso 22, confirma o que foi
enfatizado, esclarecendo que 22 Com varo te no deitars, como se fosse mulher: abominao ;;
133
ALMEIDA, Joo Ferreira de. Bblia Sagrada. O Antigo e o Novo Testamento. 1 ed. So Paulo:
Geogrfica, 2013. p. 330. Novo Testamento.
134
135
em:
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 29 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2014. p.
636.
42
uma tarefa rdua entender qual direito prevalece em relao ao outro, qual o
pensamento ou ideal correto, ainda mais quando a questo tratada sensibilizada por fatores
de crenas e prefixadas no carter de cada indivduo, mas alm de todas as questes
ensejadoras de discusses em diversos momentos, inclusive manifestaes pblicas, deve
existir o respeito por parte de cada pessoa, com o respaldo dos rgos competentes em razo
da disputa de direitos.
Ressalta-se que, ao longo desta abordagem, os temas foram direta ou indiretamente
tratados, levando em considerao os princpios que regem o Brasil em suas relaes com as
pessoas. Como o objetivo central foi discorrer sobre a dignidade da pessoa humana, deve-se
ter em mente que, o direito liberdade religiosa um dos seus componentes, traz nsita a ideia
de evoluo, conquista, podemos dizer, tambm, que diante das colises neste contexto, a
dignidade servir para orientar as necessrias solues de conflitos.136
Portanto, desenvolvem-se estudos no sentido de mostrar que alm dos direitos
fundamentais explicitamente declarados, existem deveres a serem observados, pois em
diversas circunstncias, exige do indivduo comportamento moderado, com o dever de no
violar a efetividade das normas impostas, complementando a ideia j trazida neste estudo
sobre as igrejas evanglicas e homossexualidade, que apesar de existirem vertentes em
sentidos opostos, a harmonia social deve prevalecer.137
136
LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 1503.
137
LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 1153.
43
9. CONSIDERAES FINAIS
44
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