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Secretario:
Escrito N 01
Cuaderno Principal
Sumilla: DEMANDA DE HBEAS
CORPUS CONSTITUCIONAL.------
A fin que por sentencia judicial vuestro digno Despacho disponga lo siguiente:
PRETENSION PRINCIPAL:
Que, por sentencia judicial consentida o ejecutoriada, se declare nula y/o sin
efecto legal alguno, la Res. N 1 de 29 de enero de 2015 emitida por la 1
Fiscala Supraprovincial Corporativa especializada en Delitos de Lavado de
Activos y Perdida de Dominio del Ministerio Pblico, resolucin registrada en la
carpeta de investigacin fiscal signada con el nmero de ingreso 480-2014.
PRETENSION ACCESORIA:
INDICE
3
I.
II.
III.
IV.
DAN
V.
MEDIOS PROBATORIOS.71
I.
CONSTITUCIN POLITICA
Art. 200.- Acciones de Garanta
Constitucional
Son garantas constitucionales:
1. La accin de hbeas corpus, que
procede ante el hecho u omisin, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o
persona que vulnere o amenaza la
libertad individual o los derechos
constitucionales conexos.
CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL
Art. 1.- Finalidad de los Procesos
Los procesos a los que se refiere el
presente ttulo tienen por finalidad proteger
los derechos constitucionales, reponiendo
las cosas al estado anterior a la violacin o
amenaza de violacin de un derecho
constitucional,
o
disponiendo
el
cumplimiento de un mandato legal o de un
acto administrativo.
Art. 2.- Procedencia
Los procesos constitucionales de hbeas
corpus, amparo y hbeas data proceden
cuando se amenace o viole los derechos
constitucionales por accin u omisin de
actos de cumplimiento obligatorio, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o
persona.
(Subrayado agregado)
I.1
Ahora bien, el agravio del cual soy pasiva surge por la expedicin de la
Resolucin Fiscal N 01 de 29 de enero de 2015 en la que, de manera
irracional y arbitraria, el Fiscal de la 1 Fiscala Supraprovincial Corporativa
especializada en Delitos de Lavado de Activos y Perdida de Dominio del
Ministerio Pblico procede a reabrir una nueva investigacin penal por la
presunta comisin del delito de lavado de activos en mi contra,
disponindose as que, en mrito a una denuncia penal de parte (que tiene
como sustento un recorte periodstico), se me proceda a investigar
nuevamente los mismos hechos que ya se me han investigado en la
carpeta fiscal 122-2009, seguida ante la Segunda Fiscala Provincial
Especializada en Criminalidad Organizada.
I.3
La
comisin
de
un
acto
violatorio
de
Derechos
I.4
Art. 25
Proteccin Judicial
1. Toda persona tiene derecho a un
recurso sencillo y rpido o a cualquier
otro recurso efectivo ante los jueces o
tribunales competentes, que la ampare
contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la
Constitucin, la ley o la presente
Convencin, aun cuando tal violacin
sea cometida por personas que acten
en ejercicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados partes se comprometen:
a. Garantizar que la autoridad
competente prevista por el sistema legal
del Estado decidir sobre los derechos
de toda persona que interponga tal
recurso;
b. Desarrollar las posibilidades de
recurso judicial, y
c. Garantizar el cumplimiento, por las
autoridades competentes, de toda
decisin en que se haya estimado
procedente el recurso.
DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS
DERECHOS HUMANOS
Art. 8.
Toda persona tiene derecho a un recurso
efectivo ante los tribunales nacionales
competentes, que la ampare contra actos
que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la constitucin o por la
ley.
DE LA ADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA.-
II.1
II.2
II.3
II.4
10
De ah que se haya sealado, en sentencia anterior (Exp. N. 06167-2005PHC/TC, FJ 30), que el grado de discrecionalidad atribuido al fiscal
para que realice la investigacin sobre la base de la cual determinar
si existen elementos suficientes que justifiquen su denuncia ante el
juez penal, se encuentra sometida a principios constitucionales que
proscriben: a) actividades caprichosas, vagas e infundadas desde una
perspectiva jurdica; b) decisiones despticas, tirnicas y carentes de
toda fuente de legitimidad; y c) lo que es contrario a los principios de
razonabilidad y proporcionalidad jurdica.
II.5
II.6
11
II.7
II.8
Claro est, que las garantas previstas en el Art. 4 del Cdigo Procesal
Constitucional, que no son sino la concretizacin de los principios y
derechos previstos en el Art. 139 de la Constitucin sern aplicables a la
investigacin fiscal previa al proceso penal siempre que sean compatibles
con su naturaleza y fines, los mismos que deben ser interpretados de
conformidad con el Art. 1 de la Constitucin, segn el cual la defensa de
la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de
la sociedad y del Estado.
12
II.9
II.10 Con respecto a este segundo supuesto, la Constitucin (Art. 200. Inc. 1) y
el Cdigo Procesal Constitucional (Art. 25. Inc. 17), acogiendo una
concepcin amplia del proceso de hbeas corpus, han previsto su
procedencia, tanto para la defensa de los derechos conexos con la libertad
personal, como, especialmente, cuando se trata del debido proceso y la
inviolabilidad del domicilio, respectivamente. De ah que se admita que
tambin dentro de un proceso constitucional de hbeas corpus es posible
que el juez constitucional se pronuncie sobre una eventual vulneracin del
derecho fundamental al debido proceso; pero para ello es necesario que
exista, en cada caso concreto, conexidad entre aqul y el derecho
fundamental a la libertad personal.
13
II.11
14
II.13 En primer lugar, en atencin al tercer prrafo del Art. III del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Constitucional, segn el cual (...) el Juez y el
Tribunal Constitucional deben adecuar la exigencia de las
formalidades previstas en este Cdigo al logro de los fines de los
procesos constitucionales, y en segundo lugar, por la relevancia jurdica
de la pretensin propuesta por el recurrente que est relacionada con el
control constitucional de los actos de investigacin prejurisdiccional del
Ministerio Pblico, en la medida que justamente el actuar de la
emplazada implica que se me vuelva a investigar por un mismo
hecho dos veces, hecho el cual claramente se encuentra proscrito
por nuestro ordenamiento jurdico constitucional.
Arts. 201 y 202 de nuestra Carta Magna. Landa ( 3) es quien sostiene que
los derechos fundamentales (entre ellos el derecho al debido proceso y el
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva reconocido en el Art. 139 Inc. 3)
de la Constitucin de 1993, llamados tambin derecho a la tutela procesal
efectiva, son garantas procesales materiales o sustantivas,
otorgndoles un contenido procesal de aplicacin y proteccin
concreta status activus processualis.
II.18 En efecto, sobre ello se ha sostenido que: "En virtud de este principio, el
juez debe buscar la interpretacin ms favorable al ejercicio de la
accin, eludiendo su rechazo in lmine siempre que ello fuera posible y
3
17
el Tribunal Constitucional
determina que,
() MANILI, Pablo Luis.- Perfil del Derecho Procesal Constitucional. En: El Derecho
Procesal Constitucional Peruano. En: Estudios en homenaje a Domingo Garca
Belande. Jos F. Palomino Manchego (Coordinador). Tomo I. Grijley. Lima, 2010. Pgs.
145-164
18
19
() Sentencia de la Corte Interamericana en el Caso 19 Comerciantes, supra nota 6, prr. 192; Caso
Baena Ricardo y otros. Competencia, supra nota 7, prr. 77; y Caso Maritza Urrutia. Sentencia del 27
de noviembre de 2003. Serie C N 103, prr. 116. Citada por sentencia de fecha 7 de febrero de 2006
expedida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el Caso Acevedo Jaramillo y otros,
prr. 213.
20
Constitucional
continuacin.
declararn
su
III.
III.1
21
III.2
22
III.3
III.4
23
III.5
III.6
24
III.7
III.8
25
III.9
III.12 Ello significa que el debido proceso puede ser tambin afectado por los
representantes del Ministerio Pblico, en la medida en que la garanta de
este derecho fundamental no ha de ser solamente entendida como una
propia o exclusiva de los trmites jurisdiccionales, sino tambin frente a
aquellos supuestos pre-jurisdiccionales, es decir, en aquellos casos cuya
direccin compete al Ministerio Pblico, con la finalidad de evitar cualquier
acto de arbitrariedad que vulnere o amenace la libertad individual o sus
derechos conexos (STC 1268-2001-PHC/TC, 1268-2001-PHC/TC, 17622007-PHC/TC).
III.13 Por todos los argumentos hasta aqu expuestos queda evidenciada la
legitimidad del juez constitucional de emitir pronunciamiento de fondo,
realizando un anlisis de la controversia constitucional planteada.
III.17 As, el non bis in dem es un derecho que tiene un doble contenido. Por un
lado ostenta un carcter procesal y por otro un carcter material. Entender a
este principio desde su vertiente procesal implica () respetar de modo
irrestricto el derecho de una persona de no ser enjuiciado dos veces
por el mismo hecho () o no () ser juzgado dos veces por los
mismos hechos, es decir que un mismo supuesto fctico no puede ser
objeto de dos procesos penales distintos o si se quiere que se inicien
dos procesos penales con el mismo objeto () (STC 2050-2002AA/TC). Mientras que desde su vertiente material () expresa la
imposibilidad de que recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto
por la misma infraccin, puesto que tal proceder constituira un
exceso del poder sancionador () (STC 2050-2002-AA/TC). Ello
supone que un mismo hecho no puede ser objeto de dos procesos distintos,
ni merecer persecucin penal mltiple. Consecuentemente la proteccin se
vincula a los hechos que fueron materia de un primer pronunciamiento y
sobre los cuales no corresponde una nueva revisin.
III.21 A contrario sensu, no constituir cosa decidida las resoluciones fiscales que
no se pronuncien sobre la no ilicitud de los hechos denunciados, teniendo
abierta la posibilidad de poder reabrir la investigacin si es que se
presentan los siguientes supuestos: a) cuando existan nuevos elementos
probatorios no conocidos con anterioridad por el Ministerio Pblico; o, b)
cuando la investigacin ha sido deficientemente realizada.
31
su profesin y su
cursado
por
Superintendencia
de
Oficio
9718-2009-DGPNP/INTERPOR-OFINFOR
(referencias policas a nivel internacional); Oficio N 1993-09DIRINCRI/DIVREQ-DEPINF I (requisitorias); Oficio N 9837-2009INDPE/13-AJ cursado por la Oficina de Registro Penitenciario
(antecedentes judiciales). No obstante, del Oficio N 193.2009-MP-FNRENADESPPLE se desprende que el investigado Ilan Paul Heredia
Alarcn registra la Denuncia 147-2007 por el presunto delito de
Lavado de Activos, tramitado ante la 12 Fiscala Provincial Penal de
Lima, en la que, por resolucin fiscal de 21 de noviembre de 2007, se
resolvi no ha lugar a formalizar denuncia penal contra el referido
investigado, conforme a las copias certificadas que obran en autos.
De otro lado, el investigado Arturo Jos Belaunde Guzmn registra
denuncias por los delitos de Estafa y Falsedad Genrica, Falsificacin
Documentaria, Falsedad Ideologa, Fe Pblica y Receptacin; sin
embargo, precisando la Ley 27765 -Ley de Lavado de Activos que el
origen ilcito referido debe guardar correspondencia con los delitos de
trfico ilcito de drogas, terrorismo, delitos contra la administracin
pblica, secuestro, extorsin, proxenetismo, trata de personas, trfico
ilcito de migrantes, defraudacin tributaria, contra el patrimonio en su
forma agravada, delitos aduaneros u otros similares que generen
ganancias ilegales siendo los criterios de similitud la complejidad de
las conductas ilcitas y la forma organizada de criminalidad no se
encuentra en la informacin analizada en el presente caso, respecto
del investigado Belaunde Guzmn, vinculacin ninguna con los ilcitos
a los que se refiere la norma acotada a efectos de considerarse como
37
III.30 Dicha resolucin fiscal tuvo como respuesta, por parte de la Procuradura
Pblica Especializada en delitos de lavado de Activos del Ministerio del
Interior, de la interposicin del recurso impugnatorio denominado queja de
derecho, la misma que tena por objeto la revisin de lo as resuelto por
una instancia superior, en este caso por parte de la Fiscala Superior
Especializada en Criminalidad Organizada del Ministerio Pblico (segunda
instancia con relacin a la Segunda Fiscala Provincial Especializada en
Criminalidad Organizada), instancia superior que -al absolver este recurso
impugnatorio (denominado queja de derecho)- seal de modo
contundente y definitivo que: Tercero: que de los actuados aparece que
el 29 de mayo de 2009 el Ministerio Pblico decidi abrir investigacin
preliminar en contra de los investigados por la presunta comisin del
delito de lavo de activos en agravio del Estado. Que esta investigacin
preliminar ha tenido diversas ampliaciones hasta que finalmente el
Fiscal Provincial responsable del caso la dio por concluida el 21 de
abril de 2010 al considerar haberla agotado. Esto significa que durante
aproximadamente 11 meses se ha realizado la investigacin preliminar
que tiene por finalidad realizar todas las diligencias necesarias o actos
de investigacin as como recabar los medios probatorios pertinentes
que sirvan al Fiscal responsable del caso formalizar accin penal o en
su caso disponer su archivamiento. Durante este tiempo, adems del
impulso de oficio del Fiscal Provincial que dirige la investigacin, los
investigados y la Procuradura Pblica del Estado pueden solicitar se
realicen actos de investigacin, ofrecer y actuar pruebas que
consideren pertinentes para sus intereses. En el caso de la
39
III.33 Por su parte, la citada resolucin fiscal superior dispuso que, en cuanto a
los argumentos esgrimidos en la queja de derecho, en el sentido que el
investigado Belaunde Guzmn registra denuncias por delitos de
estafa, falsedad genrica, falsificacin de documentos, falsedad
ideolgica, fe pblica y receptacin, y que stos constituiran el delito
precedente que exige el delito de lavado de activos debido que el tipo
penal indica como delitos precedentes a otros similares que generan
ganancias ilegales. Esta interpretacin no es de recibo, pues el Art. 6
de la Ley 27765 precisa que los delitos que contempla la citada ley
corresponde a trfico ilcito de drogas, terrorismo, delito contra la
administracin pblica, secuestro, extorsin, proxenetismo, trata de
personas, trfico ilcito de migrantes, defraudacin tributaria, contra el
patrimonio en su modalidad agravada, delitos aduaneros u otros
similares que generen ganancias ilcitas. Cuando la Ley se refiere a
otros delitos similares se debe interpretar similares en gravedad y
adems que generen ganancias patrimoniales ilcitas. Por esta razn
42
44
III.35 Ahora bien, la pregunta es: Cmo es que si, habindose producido una
previa investigacin fiscal preliminar hace ms de cinco aos, respecto a
hechos que ocurrieron hace ms de ocho aos, a la fecha de la
presentacin de la denuncia que da pie a esta segunda investigacin fiscal
de carcter preliminar el 24 de noviembre de 2014, y la misma ya est
archivada desde el 2010, debidamente confirmada por el Superior
Jerrquico va queja de derecho (es decir, fue resuelta de modo unnime en
las dos instancia fiscales), se abre una nueva investigacin fiscal igual a la
anterior? Es acaso constitucionalmente admisible que dicha investigacin
pueda reabrirse, siendo jurdica y factualmente idntica a la presente? En
principio como regla jurdica que recoge el principio constitucional de la
interdiccin de la arbitrariedad (reiterado mucha veces en la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional) la repuesta sera NO; lo que
debe ser siempre entendido a la luz de lo dispuesto en el principio
constitucional del non bis in idem (o ne bis in idem, o non bis in eadem
(10)), a efectos de no caer en la interdiccin de la arbitrariedad, ergo,
permitir que un mismo hecho, persona y fundamento, puedan ser
investigados indefinidamente, pese a que los mismos hayan sido
archivados por resolucin fiscal firme y final.
10
45
A los efectos del presente recurso, non bis in idem, ne bis inm idem o non bis
in eadem se usarn como sinnimos, conforme a la mayoritaria doctrina sobre la
materia, que recoge este brocardo latino de raz griega, que procesalmente constituye
una derivacin o extensin del principio de la cosa juzgada (res iudicata), garanta
constitucional de la administracin de justicia y elemento esencial del debido proceso
legal, recogido tambin en los tratados internacionales de DDHH (Art. 8 del Pacto de
San Jos) y en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de DDHH.
()
III.38 As pues, la citada denuncia de parte seala como medios probatorios que
sustentan su denuncia penal de parte: 1) Original del Peridico Expreso,
2) Testimonial que deber rendir la persona de Jorge Paredes Terry, Ex
asesor nacionalista de Daniel Abugatts, (para que narre sus versiones
sobre las aportaciones de dinero a la cuenta de la denunciada Nadine
Heredia), 3) la declaracin que deber rendir el Empresario Argentino
Eduardo Malki Jacques, para que diga porque gir montos de dinero a favor
de la denunciada Nadine Heredia, 4) el levantamiento del secretario del
2006 a 2014 de la persona de Nadine Heredia Alarcn y otros, 5)
Requerimiento que se har a la denunciada Nadine Heredia Alarcn, para
que presente el Estudio realizado. 6) Oficio que deber de ser remitido al
JNE, para que informe sobre los montos dinerarios y relacin de personas
que aportaron en sus campaas polticas.
III.40 Ahora bien, dicha denuncia de parte (en la que nuevamente se cuestiona la
licitud de los ingresos o depsitos realizados en la cuenta bancaria de la
recurrente de la presente demanda de hbeas corpus de 2006 a 2008,
sealndose incluso que se levante el secretario bancario de la referida
patrocinada), tuvo como respuesta la dacin de la Resolucin Fiscal N 1
de 29 de enero de 2015, mediante el cual la 1era Fiscala Supraprovincial
Corporativa Especializada en Delitos de Lavado de Activos y Perdida de
Dominio dispone: abrir investigacin preliminar contra las persona de
Ilan Paul Heredia Alarcn y Nadine Heredia Alarcn, la misma que se
desarrollar en el despacho Fiscal por el plazo de 180 das.
III.41 As pues, dicha resolucin fiscal tuvo como sustento que: Tercero.revisando el artculo periodstico publicado en el diario Expreso, de 24
de noviembre de 2014, se advierte que hace referencia a la existencia
de transferencias sospechosas, entre los aos 2006 y 2008, a una
cuenta bancaria de Nadine Heredia. En dicho sentido, se toman de su
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III.51 Es por ello que no resulta difcil encontrar en el desarrollo jurisprudencial del
Tribunal Constitucional referencia expresa al contenido del citado principio,
del cual se ha dicho que tiene un doble contenido. As, por un lado ostenta
un carcter procesal, y por otro un carcter material. Entender a este
principio desde su vertiente procesal implica respetar de modo
irrestricto el derecho de una persona de no ser enjuiciado dos veces
por el mismo hecho o no ser juzgado dos veces por los mismos
hechos, es decir que un mismo supuesto fctico no puede ser objeto
de dos procesos penales distintos o si se quiere que se inicien dos
procesos penales con el mismo objeto (STC 2050-2002-AA/TC) (tal y
como ocurrira desde ya con la disposicin de vuestra Res. Fiscal N 1
que seala se abra (nueva) investigacin preliminar contra Nadine
Heredia, sobre la base de un mismo supuesto fctico). Mientras que
desde su vertiente material expresa la imposibilidad de que recaigan
dos sanciones sobre el mismo sujeto por la misma infraccin, puesto
que tal proceder constituira un exceso del poder sancionador (STC
2050-2002-AA/TC). Ello supone que un mismo hecho no puede ser objeto
de dos procesos distintos, ni merecer persecucin penal mltiple.
Consecuentemente la proteccin se vincula a los hechos que fueron
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una
investigacin
porque
la
investigacin
fue
59
III.61 Sobre el particular, es pertinente dejar en claro que, si bien, una denuncia
penal puede basarse sobre el notitia criminis que pueda desplegar un
medio periodstico a efectos que sobre la base de dicha suspicacia el
fiscal pueda realizar o disponer una apertura de investigacin preliminar,
aqul hecho (noticia periodstica) en lo absoluto puede constituir
vlida, razonable y constitucionalmente un nuevo elemento probatorio
no conocido con anterioridad por el Ministerio Pblico. Ello por la
sencilla razn que dicha noticia periodstica no guarda sustento probatorio
alguno de su opinin periodstica, razn por la cual el Ministerio Pblico no
puede reabrir vlidamente una nueva investigacin penal sobre la base de
dicha noticia periodstica sin haber tenido previamente, un nuevo elemento
probatorio objetivo y fidedigno no conocido con anterioridad por el
Ministerio Pblico que permita visualizar y/o inferir de manera seria la
comisin del ilcito penal investigado con anterioridad, ergo, disponga la re
apertura de una nueva investigacin penal.
III.67 Se tiene pues, que la resolucin fiscal del 22 de abril de 2010, emitida por la
Primera Fiscala Provincial Especializada en Criminalidad Organizada
determin, luego de ms de once meses de investigacin preliminar que:
Los servicios realizados por la investigada Nadine Heredia Alarcn se
corroboran: con las copias del contrato privado de prestacin de
servicios de asesora de imagen corporativa, de 01 de setiembre de
2006, suscrito con la empresa Centros Capilares S.A., solicitando esta
ltima sus servicios con la finalidad de obtener asesora en el
desarrollo de imagen corporativa expandindose en el mercado de
tratamiento esttico de la alopecia o calvicie y otros servicios conexos
al objeto social, fijndose en el contrato una contraprestacin de $
20,000.00 ($ 10,500.00 a la firma del contrato), adems de la copia del
recibo por honorarios profesionales mediante el cual se acredita el
pago en mencin; con las copias del contrato privado, de los recibos
por honorarios profesionales y la constancia suscrita con Arturo Jos
Belaunde Guzmn con la finalidad de que Nadine Heredia Alarcn
prepare un estudio de mercado para la posible introduccin del uso de
aceite de palma, acordndose por dichos servicios la suma total de $
51,840.00; con las copias del contrato autenticado el 04 de enero de
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Superintendencia de Administracin
Oficio
9718-2009-DGPNP/INTERPOR-OFINFOR
(referencias policas a nivel internacional); Oficio N 1993-09DIRINCRI/DIVREQ-DEPINF I (requisitorias); Oficio N 9837-2009INDPE/13-AJ cursado por la Oficina de Registro Penitenciario
(antecedentes judiciales). No obstante, del Oficio N 193.2009-MP-FNRENADESPPLE se desprende que el investigado Ilan Paul Heredia
Alarcn registra la Denuncia 147-2007 por el presunto delito de
Lavado de Activos, tramitado ante la 12 Fiscala Provincial Penal de
Lima, en la que, por resolucin fiscal de 21 de noviembre de 2007, se
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III.69 Es pues as que en mrito a ello que mediante Resolucin Fiscal del 22 de
abril de 2010, luego de ms de 11 meses calendario de investigacin
preliminar contra mi patrocinada, la Segunda Fiscala Provincial
Especializada en Criminalidad Organizada resuelve NO HA LUGAR
FORMALIZAR DENUNCIA PENAL CONTRA NADINE HEREDIA
ALARCN, Ilan Paul Heredia Alarcn, Lino Gregorio Bejarano Miranda,
Antonia Alarcn Cubas de Heredia, Arturo Jos Belaunde Guzmn,
Eladio Mego Guevara, Maria Esther Ziga Loayza, Roco del Carmen
Caldern Vinatea y Victoria del Rosario Morales Erroch por la presunta
comisin del delito de Lavado de Activos en agravio del Estado,
archivndose definitivamente en dicho extremo.
tuvo
como
efecto
una
respuesta
fulminante,
final
haberla
agotado.
Esto
significa
que
durante
III.74 Asimismo la citada fiscala superior seala que, por su parte, la citada
resolucin fiscal dispone que, en cuanto a los argumentos de la queja de
derecho, en el sentido que el investigado Belaunde Guzmn registra
denuncias por delitos de estafa, falsedad genrica, falsificacin de
74
III.75 As pues, fueron estas sustentadas consideraciones por las que la Fiscala
Superior Especializada en Criminalidad Organizada, en segunda instancia,
emiti resolucin fiscal del 5 de julio de 2010 Queja de Derecho N 112010-, en la que declar: INFUNDADA LA QUEJA PRESENTADA POR LA
PROCURADURA PBLICA DEL ESTADO contra la Resolucin emitida
por la Segunda Fiscala Provincial Especializada en Criminalidad
Organizada, sealando como sustento de ello que: del estudio de los
actuados del presente recuso de queja y contrastados sus
argumentos con los actuados y los fundamentos de la resolucin
impugnada de la 2da Fiscala Provincial FECOR, se llega a la
conclusin que el recurso debe desestimarse; que no encontramos
indicio ni evidencia objetiva concreta que sirva para formalizar la
76
77
III.82 El primer requisito a ser cumplido para que opere el principio que nos ocupa
es el de identidad de sujeto, lo que significa que la persona fsica a la cual
se le persigue tenga que ser necesariamente la misma. Entendida as esta
exigencia, debemos sostener que dicho requisito se cumple a plenitud, pues
es perfectamente verificable que tanto en la investigacin fiscal efectuada
por el titular de la Segunda Fiscala Provincial Especializada en
Criminalidad Organizada en la denuncia identificada con el nmero de
registro de denuncia nmero de ingreso 122-2009 (primera investigacin),
como en la reiniciada por el Despacho del fiscal denunciado representante
de la Primera Fiscala Supraprovincial Corporativa Especializada En
Delitos De Lavado de Activos y Prdida de Dominio, a la cual se le
asign el nmero de registro 480-2014 (segunda investigacin) y figuroala
recurrente como investigada, esto es aparece como sujeto pasivo de las
investigaciones antes referidas.
79
III.84 Por su parte, como es de conocimiento por el digno despacho, y puede ser
fcilmente constatable, mediante escrito de 24 de noviembre de 2014 a
horas 15:30, el abogado Carlos Huerta Escate, con domicilio legal en Ica,
80
III.86 As pues, los hechos antes descritos, enunciados en cada una de las
resoluciones fiscales, se puede concluir con grado suficiente de certeza
que ambas investigaciones se sustentan en el mismo suceso fctico,
pues se mantiene la estructura bsica de la hiptesis incriminatoria, esto es
cuestionamiento de depsitos bancarios a la cuenta de ahorros
dlares del Banco de Crdito del Per de Nadine Heredia Alarcn, del
2006 a 2008, lo cual ya haba sido objeto de pronunciamiento por parte del
representante del Ministerio Pblico en la investigacin fiscal 122-2019.
III.88 Finalmente, concluyendo con el anlisis del non bis in dem, se debe
verificar la concurrencia del elemento de identidad de la causa de
persecucin, lo cual se presenta en el caso de autos (tanto en la primera
como en la segunda investigacin preliminar), por cuanto el fundamento de
los ilcitos supuestamente realizados por mi, estn referidos por igual a
bienes jurdicos que tutela el delito de lavado de activos.
83
III.90 Verificada hasta aqu la concurrencia de todas y cada uno de las exigencias
requeridas para la materializacin del principio del non bis in dem, es que
solicito a vuestro digno Despacho Penal (que funge en su calidad de juez
constitucional) la necesidad de amparar la presente peticin por afectacin
del referido principio constitucional que no hace sino encontrar un claro
reflejo en el derecho de todo ciudadano a la seguridad jurdica.
De la necesaria configuracin del delito precedente o delito fuente.III.92 No obstante a lo desarrollo en los prrafos anteriores, y de lo cual ahora
agrava la conducta del fiscal emplazado en la presente garanta
constitucional, es que, previo a la apertura de la investigacin penal por
delito de lavado de activos, se ha debido de esclarecer la existencia del
delito fuente, que permita legitimar una investigacin penal por delito
de lavado de activos, hecho el cual, claramente no ha sido
determinado as en la presente investigacin penal, pero s analizado y
desestimado como tal, objetivamente, en la investigacin preliminar
122-2009.
III.93 El delito precedente (delito fuente o delito previo) permite darle contenido al
objeto material del delito de lavado de activos. Especficamente le da el
carcter antijurdico al objeto material. As, se desprende de las estructuras
tpicas de las modalidades del lavado de activos descritas en los Arts. 1 y
2 de la Ley N 27765, vigente a los hechos ya investigados, y que su
Despacho deber aplicar por el principio de la no retroactividad penal: ()
dinero, bienes, efectos o ganancias cuyo origen ilcito ().
III.94 Es por ello que no debe confundirse al delito precedente con el objeto
material del delito de lavado de activos. Esta distincin se clarifica mejor si
se entiende que los efectos posteriores del delito (consumacin material o
agotamiento) y no su objeto material, es lo que luego sera materia de
lavado de activos, o mejor dicho, el objeto material del delito de lavado de
85
III.95 En ese sentido, el delito precedente obtiene una definicin importante frente
al subsecuente acto de lavado de activos. El concepto del delito precedente
cobra importancia a partir de lo que suceda posteriormente a su
consumacin, en especial, en el empleo de sus efectos o productos. Por
eso que se comprenda que solo los delitos consumados formalmente sean
caracterizados como delitos precedentes para actos de lavado. As, lo ha
establecido tambin Hinostroza al sealar que: La caracterstica esencial
del delito de lavado de activos viene a ser su conexin con el injusto
anterior, puesto que, la punibilidad de la conducta del lavado de
activos se fundamenta en que el dinero, bien, efecto o ganancia fueron
obtenidos mediante actos delictivos que el agente busca legalizar (12).
11
()
GARCA CAVERO, Percy.- Derecho Penal Econmico, Parte Especial, Tomo II,
Grijley, Lima, 2007,p. 501.
12
()
HINOSTROZA PARIACHI, Csar.- El delito de lavado de activos, delito
fuente, Grijley, Lima, 2009, p. 32.
86
III.97 Aceptar que el delito precedente constituye un elemento del tipo penal del
lavado de activos, implicara aceptar una doble sancin penal del acto: la
primera sancin, por la ejecucin, en s, del delito precedente; y, la segunda
sancin, por formar parte de la imputacin tpica del delito consecuente
(lavado de activos). Esto constitucionalmente est prohibido con la clusula
garantista del non bis in idem (Art. 139.13, Constitucin Poltica).
87
()
DALBORA, Francisco J.- Lavado de dinero, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2006, p. 69.
14
()
88
III.103 As pues, en el presente caso, el delito de lavado de activos supone que los
activos transferidos tengan origen ilcito, tenindose de la investigacin que
los involucrados de la presente investigacin penal, tal y como fueron as
investigados en la carpeta fiscal 122-2009 carecen de antecedentes
delictivos, alguno que tengan relacin con el delito fuente de lavado de
activos, as pues precisa la Ley 27765- Ley de Lavado de Activos que el
origen ilcito referido debe guardar correspondencia con los delitos de
trfico ilcito de drogas, terrorismo, delitos contra la administracin pblica,
secuestro, extorsin, proxenetismo, trata de personas, trfico ilcito de
15
89
90
III.105 Ahora bien, no obstante a ello y pese a que el citado caso pertenece a una
investigacin reservada, el Dr. Marco Crdenas (Fiscal reemplazante
de la 1 Fiscala de Lavado de Activos y Prdida de dominio) ha venido
pronuncindose en diversos medios periodsticos sobre el asunto
materia de investigacin reservada, indicando su punto de opinin
(adelanto de opinin) sobre los hechos materia de investigacin reservada
de la carpeta fiscal 480-2014. Ver en particular la extensa entrevista que
otorga en el Diario El Comercio del 08 de febrero tlimo.
96
4. NUEVOS ELEMENTOS?
El fiscal supraprovincial de lavado de activos
Marco Crdenas ha dicho que existen nuevos
elementos para abrir una nueva investigacin
contra Nadine Heredia por el presunto delito de
lavado de activos Sin embargo, an no queda claro
cules seran lo nuevos elementos. Todo hace
indicar que la decisin de realizar otro proceso
contra la primera dama, se debera a los vacos que
dej la pesquisa de Eduardo Castaeda.
Para mejor
99
100
()
DEVIS ECHANDIA, HERNANDO: Teora General de la Prueba Judicial, Vctor F.
de Zavala, Argentina, Sisbn, 1970, 1 Edicin, Vol. I, p. 367 () se entiende por prueba
trasladada aquella que se practica o admite en otro proceso que es presentada en copia
autntica o mediante el desglose del original.
101
()
Si bien el ne bis in idem no se encuentra expresamente reconocido en la
Constitucin como un derecho fundamental de orden procesal, se trata de un contenido
implcito del derecho al debido proceso que puede ser derivado de los principios de
legalidad y de proporcionalidad. As lo ha establecido el Tribunal Constitucional en el
Exp. N 250-2002-AA/TC.
18
102
()
Exp. N 2151-2004-HC-Fundamento 04- si bien la naturaleza del delito ()
implica la realizacin de un amplio conjunto de investigaciones (), ello no
justifica que estas tengan un carcter indefinido, pues la competencia atribuida al
Ministerio Pblico para ejercitar la accin penal, de oficio o a peticin de parte,
debe ser ejercida con un escrupuloso respeto a los derechos fundamentales de
los denunciados en un tiempo razonable (), de manera que el transcurso del
tiempo no implique a su vez la vulneracin de otros derechos fundamentales.
103
IV.
FUNDAMENTOS
DE
DERECHO
CONSTITUCIONAL
QUE
DAN
SUSTENTO A LA PRESENTE DEMANDA DE HABEAS CORPUS.IV.1. DEL DERECHO CONSTITUCIONAL AL DEBIDO PROCESO.
IV.1.1 El Debido Proceso Legal es un derecho constitucional que adems
tiene como contenido esencial de rodear al proceso en general (en
este caso proceso constitucional de amparo) de las condiciones
mnimas de equidad y justicia que respalden la legitimidad de la
certeza del derecho finalmente determinado en su resultado, por lo
que garantiza la correcta aplicacin y vigencia del proceso judicial, lo
que a su vez es garanta de la Tutela Procesal Efectiva, como lo
refiere el Cdigo Procesal Constitucional, elemento indispensable
para lograr la finalidad del propio proceso.
IV.1.2 La importancia del Debido Proceso Legal como un derecho
fundamental ha generado que ste no solo se aplique
exclusivamente al mbito jurisdiccional, sino en toda clase de
procesos de ndole administrativo, arbitral o privado. En
consecuencia, las garantas que involucran la proteccin del
Derecho a un Debido Proceso Legal son aplicables no slo a los
procesos jurisdiccionales sino a todos los procesos que se
desarrollen dentro de la Sociedad, sea para la determinacin o
generacin de un derecho subjetivo de los ciudadanos, sea para la
determinacin de tal derecho en conflicto entre el ciudadano y la
autoridad (19).
19
104
20
105
21
107
IV.1.7 El Debido Proceso Sustantivo tiene como contenido que todos los
actos de poder (como normas jurdicas, actos administrativos,
resoluciones judiciales, fiscales) sean justos; es decir que sean
razonables y respetuosos de los valores superiores, de los derechos
fundamentales y de los dems bienes jurdicos constitucionalmente
protegidos. En otros trminos, el Debido Proceso Sustantivo tiene
relacin con el concepto de razonabilidad, con la finalidad de no
transgredir la armona del sistema jurdico ni en lo formal ni en lo
sustancial (22).
IV.1.8 Por otro lado, el Debido Proceso Adjetivo o Procesal est
conformado por un conjunto de derechos esenciales que impiden
que la libertad y los derechos de los individuos sean vulnerados ante
la ausencia o insuficiencia de un proceso o procedimiento, o se vean
afectados por cualquier sujeto de derecho -incluyendo al Estado- que
pretenda hacer uso abusivo de stos ( 23). Este aspecto del derecho
constitucional supone dos derechos:
22
23
() Ibid. P. 208.
108
esenciales
del
procedimiento
previamente
establecido.
IV.1.9 No obstante ser dos aspectos distintos del derecho al Debido
Proceso, es evidente que la afectacin al Debido Proceso Adjetivo
implica una afectacin al Debido Proceso sustantivo, porque la
vulneracin del acceso al proceso y dentro del proceso, genera una
vulneracin al principio de razonabilidad. Esto supone que el Estado
(representado en este caso por el Poder Judicial) no ha actuado
dentro de los parmetros valorativos establecidos por la Constitucin
Poltica del Estado.
IV.1.10Y estando a que el actuar arbitrario por parte de la demandada,
podemos sealar que el emplazado tcitamente ha vulnerado mi
derecho fundamental a un Debido Proceso o a un Juicio Justo (DUE
PROCESS OF LAW).
IV.1.11Se debe recordar que el Derecho a un Debido Proceso Legal es un
derecho de todo justiciable, sea persona natural o jurdica, de
derecho privado o pblico. En efecto, ms all que el Debido Proceso
Legal (DUE PROCESS OF LAW) constituya una nocin imperativa
del Derecho Procesal Constitucional de nuestros das, a decir de
109
Unidos
introducidas
en
1789
en
1869,
110
26
111
IV.2
27
112
() Estos son aquellos elementos del Derecho al Debido Proceso Formal vulnerados por las
Sentencias cuestionadas en el presente proceso de garanta constitucional. Esta lista no es
taxativa, a tal efecto revisar: BUSTAMANTE ALARCN, Reynaldo. Op. Cit. P. 214 y
siguientes.
28
() STC N. 0016-2002-AI/TC
29
() STC N. 0008-2003-AI/TC
30
() STC N. 0376-2003-HC/TC
31
() STC N. 2192-2004-AA/TC
113
intervenciones
de
la
Administracin
sobre
los
derechos
fundamentales.
IV.2.3 Sobre el particular, el Tribunal Constitucional seala que si bien la
doctrina
suele
hacer
distinciones
entre
el
principio
de
114
() Idem. Fundamento N. 15
115
116
V.2
V.3
V.4
V.5
V.6
V.7
V.8
V.9
POR TANTO:
A UD. SEOR JUEZ PENAL PIDO: Se sirva admitir a
trmite la presente Demanda de Hbeas Corpus conforme a los fundamentos
sustentados y, en su oportunidad, declararla plenamente FUNDADA en todos los
extremos demandados en la parte postulatoria del presente recurso de Demanda;
por ser de estricta Justicia Constitucional.
PRIMER OTROS DIGO: Que, al amparo de lo dispuesto en el Art. VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, dada la naturaleza especialsima y
de orden constitucional de la presente Accin de Garanta, adems de su
envergadura en el presente caso, solicito a vuestro Juzgado suplir las deficiencias
procesales en que pudisemos haber incurrido involuntariamente, en aplicacin del
Principio General del Derecho Procesal IURA NOVIT CURIA, y del Principio
General del Derecho Procesal Constitucional de la SUPLENCIA DE QUEJA, y
los Principios Constitucionales PRO HOMINE PRO ACTIONE Y PRO
LIBERTATIS; aplicables al Derecho Procesal Constitucional Peruano, conforme
est desarrollado en el Cdigo Procesal Constitucional, y en la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
respectivamente.
118
Reg. CAL N 60055, confirindoles para tal efecto las facultades generales de
mandato contenidas en el Art. 74 del mismo cuerpo de leyes. Conforme a lo
dispuesto en el antes citado Art. 80 del Cdigo Procesal Civil, los recurrentes
declaran expresamente estar instruidos debidamente de las facultades que
mediante el presente acto procesal se les est confiriendo.
CUARTO OTROS DIGO: Que, al amparo de lo dispuesto en el Art. 138 del TUO
del Cdigo Procesal Civil, tambin aplicable por supletoriedad al presente proceso
constitucional, vengo a autorizar al Sr. Pavel Carlos Muoz Ayona con D.N.I. N
45269156; a fin que pueda tomar de manera separada conocimiento de las
notificaciones que se expidan en el presente proceso, as como recoger copias
certificadas, partes registrales, oficios, exhortos, etc.; y dems actuaciones
procesales de la presente Causa.
QUINTO OTROSI DIGO: Cumplo con acompaar copia simple del presente
escrito, y de sus recaudos conforme a Ley.
SEXTO OTROSI DIGO: Que, a efectos de reafirmar y hacer patente la
conducta inconstitucional del Fiscal demandado de la presente causa
constitucional, hacemos de vuestro conocimiento que el pasado 11 de febrero
de 2015 presentamos por ante la mesa de partes de la 1 Fiscala
Supraprovincial Corporativa Especializada en Delitos de Lavado de Activos y
Prdida de Dominio, solicitud de archivamiento de investigacin
preliminar (cuya copia estamos recaudando a la presente demanda) a los
efectos de que la misma que, en vez que pueda ser provedo conforme a Ley,
pudiera ser considerada como corresponda y el los trminos ya determinados
120
121