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Relaes entre o Direito Internacional e o Direito Interno

I introduo
O direito internacional pblico traduz-se num ordenamento jurdico autnomo, ele tem
uma qualidade jurdica pois um conjunto de normas que disciplinam, num dado momento, as
relaes entre Estados.
Como que as normas internacionais so recebidas na Ordem Jurdica Interna? Uma
vez recebidas, que normas prevalecem? Eis o enunciado da questo.
II Solues Tericas
1 Teses dualistas
Para os dualistas h duas ordens jurdicas diferentes uma da outra. As duas ordens
consubstanciam dois sistemas distintos e para que uma norma internacional fosse recebida teria
de ser transformada em Direito Interno.
Os postulados em que se alicera esta teoria so o positivismo e o estadualismo. O que
est em causa o consentimento do Estado. Este consentimento fundamental.
Triepel, diz-nos que o direito interno traduz as relaes internas, as relaes entre o
cidado e o Estado. O Direito internacional regula as relaes externas, relaes de Estado para
Estado. O direito interno tem como origem a vontade de um Estado, o direito internacional
traduz a existncia de vrios Estados.
2 Teses monistas
Para os monistas existe uma essencial unidade do mundo jurdico. Existe um sistema
total de direito. uma ideia que trata de unificar o direito internacional e o direito interno num
nico sistema jurdico.
Autores como Grcio, Suarez e Victoria pretenderam fazer assentar o Direito
internacional num direito natural.
A unidade do direito radica no valor da dignidade da pessoa humana. Tanto o Direito
Interno como o D.I. radicam neste valor.
Fundamento material da tese monista: dignidade da pessoa humana.
Fundamento formal da tese monista: os pactos so para se cumprir. Influncia de
Kelsen. Este princpio transportado para o Direito Internacional a partir da segunda guerra
mundial.
Porm, existem variantes nas teses monistas. Monismo com primado do direito interno
e Monismo com primado do direito internacional.
Estas correntes falam-nos da prevalncia das normas em caso de conflito.
2.1 - Monismo com primado do direito interno
Esta variante coloca no direito interno a prevalncia da vontade do Estado em caso de
conflito de normas de D.I. e de D. interno. Esta tese no mais de que um direito estadual
externo. O Estado a fonte de todo o direito e a vigncia e aplicao de normas de direito
internacional dependem da vontade do Estado.
2.2 - Monismo com primado do direito internacional

Esta variante afirma a superioridade do direito internacional, assente em contedos de


ordem politico-moral. ao Direito Internacional que cabe validar as ordens jurdicas nacionais.
A soberania reside no Direito internacional, todo ele voltado para a dignidade da pessoa
humana.
Numa verso mais radical defende-se a homogeneidade da Ordem Jurdica. Tal
homogeneidade assenta no suposto que as normas internacionais se situam num plano superior
s normas internas.
Avaliao doutrinal das teorias
Encontra-se subjacente posio do DIP uma posio monista. pretenso da tese
monista dar resposta globalizao. A globalizao tambm se faz no mbito do direito.
O nosso curso aponta para a teoria monista. Por outro lado, podemos afirmar que o
nosso ordenamento jurdico-constitucional tende claramente a assumir uma posio monista. A
nossa constituio amiga do direito internacional pblico na medida em que est em sintonia
com a DUDH e CNU. A comprovar esta afirmao esto os artigos 7, 8 e 16 da CRP
III solues positivas
1 Tcnicas de incorporao: vrias tcnicas de recepo do direito internacional
em geral admitidas
Tcnica de recepo automtica
Segundo esta tcnica, a Ordem Jurdica interna aceita sem quaisquer restries a
vigncia das normas internacionais no plano interno. A norma internacional passa a produzir
efeitos mantendo a qualidade de norma internacional.
Dentro deste sistema, porm, a Constituio do Estado em questo, no deixa de impor
algumas condies, mas so meras condies de eficcia: por exemplo, publicao. Esta
condio uma condio leve.
Esta tcnica revela uma concepo monista do direito, mais precisamente do monismo
com primado do direito internacional.
Tcnica da transformao
Aqui, a Ordem Jurdica j no aceita a vigncia de forma automtica. O Estado ope-se
vigncia do Direito Internacional e vai impor condies em concreto: exige-se que o legislador
ordinrio reproduza a norma atravs de um acto normativo da sua competncia. Como se v, a
norma internacional perde essa qualidade pois foi transformada em direito interno.
Relativamente problemtica da interpretao e das lacunas, os critrios adoptados
podem j ser os do direito internacional.
Esta teoria reflecte uma concepo dualista do direito.
Tcnica da recepo semi-plena (sistema misto)
um sistema que conjuga os dois ltimos sistemas. Assenta numa distino das normas
internacionais de acordo com o seu contedo. Assim, as normas internacionais respeitantes a

certas matrias, vigoram automaticamente no plano interno, as demais, necessitam de um acto


de transformao.
Esta tcnica tem subjacente uma conjugao entre as concepes monistas e dualistas,
acerca do relacionamento entre a ordem internacional e a interna.
IV relevncia e hierarquia no direito internacional na ordem jurdica portuguesa
Em Portugal so os artigos 7 e 8 e 16 da CRP que nos falam sobre as relaes entre o
Direito Internacional e o Direito Interno. Como vemos, no caso portugus, a questo da
recepo do direito internacional foi decidida ao mais alto grau poder constituinte.
Artigo 7
O artigo 7 consagra os princpios por que se rege o Estado Portugus em matria de
relaes internacionais. O nosso Estado aberto ao Direito Internacional. A nossa constituio
consagra a tcnica da recepo automtica do direito internacional pois alicera-se numa
concepo monista do direito.
Portugal pretende reforar a ideia de continuidade material entre o direito internacional
e o direito interno.
Artigo 16
O artigo 16/1 abre o catlogo de direitos fundamentais em sentido material. EX.: pactos
internacionais sobre direitos do homem.
O artigo 16/2 tem a ver com a DUDH. Esta deve ser considerada como princpio de
direito geral ou comum. Embora no seja vinculativa, o nosso legislador constituinte veio
transforma-la em instrumento interpretativo da nossa constituio.
S em situaes muito raras ser possvel conflito entre normas de direito internacional
e direito interno.
1 Anlise do artigo 8 da Constituio da Repblica Portuguesa
O artigo 8 trata do problema da incorporao das normas de Direito Internacional na
Ordem Jurdica interna.
a) Direito Internacional geral ou comum artigo 8 n 1
Temos aqui implcita uma ideia de direito das naes.
No artigo 8/1 temos a tcnica de recepo automtica do Direito Internacional. uma
questo pacfica na doutrina portuguesa.
Direito Internacional Geral ou Comum: trata-se de um conjunto de normas de Direito
Internacional que vinculam todos os sujeitos de Direito internacional. So normas de:
Costume geral.
Tratados universais ou para-universais.
Princpios gerais de direito internacional reconhecidos pelas naes civilizadas.

Porm, relativamente insero, no plano interno, dos costumes bilaterais e regionais,


tm-se levantado algumas dvidas.
No fazia sentido que os costumes bilaterais e regionais no vigorassem na nossa
Ordem Jurdica, embora a CRP seja omissa relativamente a tal preceito.
Tese de Silva Cunha
No que respeita ao costume regional ou local, o que preside sua recepo no direito
portugus uma recepo semi-plena. O costume universal incorporado no direito portugus
segundo a tcnica de recepo plena.
Tese de Moura Ramos
Devido ao mbito alargado do costume de direito internacional, todo o costume vigora
no ordenamento jurdico interno, de acordo com a tcnica de recepo automtica.
Azevedo Soares
Interpretao extensiva! No direito internacional temos direito internacional geral,
direito internacional particular, e o especial. H que distinguir se o costume regional se
constituiu com a participao do Estado portugus.

Apesar das divergncias doutrinais, temos que fazer uma interpretao extensiva do
artigo 8/1, defendida por Azevedo Soares. Neste sentido, integram e vinculam, o Direito
Portugus, os costumes bilaterais ou regionais em que cuja formao Portugal haja participado.
b) Direito internacional Particular (convencional) artigo 8, n 2
Para as normas constantes de convenes internacionais, a CRP enveredou igualmente
pelo sistema de recepo automtica, mas condicionada. A CRP exige que as convenes
internacionais sejam ratificadas e bem assim aprovadas em Dirio da Repblica. No artigo 8/2
temos uma condio mas no uma condio de validade. uma mera condio de eficcia a
publicao. Esta publicidade tem apenas como objectivo garantir o princpio da segurana
jurdica e da proteco da confiana dos cidados.
Vigora no plano interno enquanto vincular o Estado Portugus. Significa isto que
uma conveno internacional s comea a produzir efeitos na ordem interna quando comear
tambm a produzir efeitos na ordem internacional. O mesmo se diz para a situao inversa, se
na Ordem Externa a CI deixar de produzir efeitos, cessam tambm efeitos na ordem interna.
c) Direito derivado das Organizaes Internacionais artigo 8 n 3
Este artigo foi acrescentado na reviso constitucional de 1982 para adaptar a CRP
futura adeso de Portugal s comunidades Europeias e a um Direito com caractersticas
supranacionais.

Pela leitura do n 3 do artigo 8 da CRP, facilmente se conclui que no exigida


nenhuma formalidade para que os actos de Direito Comunitrio vigorem na Ordem jurdica
interna. Esses actos gozam ainda de aplicabilidade directa.
Porem, este nmero impe duas condies:
a) Que as normas emanem ou provenham de rgos competentes dessas organizaes;
contudo, esta condio no encontra paralelo no Direito Comunitrio originrio, nem na
jurisprudncia comunitria, nem na prtica internacional na matria.
b) Que se encontre estabelecido nos respectivos tratados constitutivos o mencionado
regime de aplicabilidade directa;
Mas, o nico acto que o Tratado de Roma previu aplicabilidade directa o
Regulamento.
Por isso, na reviso constitucional de 1989 suprimiu-se o advrbio expressamente o que
ter significado uma implcita aquiescncia ao efeito directo de outros actos de Direito
comunitrio derivado para alm dos regulamentos.
Afigura-se que os interesses gerais da Unio Europeia nos levem a ter que fazer uma
interpretao extensiva da expresso normas de sorte a permitir englobar tambm os actos.
Dualidade de critrios nos nmeros 1 e 2 do artigo 8
O artigo 8/1 fala no direito internacional geral ou comum. No nmero 2 fala do critrio
da fonte. O nosso legislador constituinte no seguiu o mesmo critrio.
Contudo, entendemos que neste artigo o nosso legislador quis falar em trs grandes
tipos de Direito internacional.
No nmero 1 do artigo 8 fala do Direito internacional geral ou comum.
No nmero 2 aludiu ao Direito Particular.
No nmero 3 a um Direito especial que emana de Organizaes de Tipo Unio
Europeia.
2 - Hierarquia entre as normas internacionais e internas
a) Direito internacional geral ou comum
Para a generalidade dos autores, este direito tem um valor supralegal, pois o Direito
internacional relaciona-se com o ncleo de princpios que vinculam todos os sujeitos de Direito
internacional. So normas de ius Cogens, imperativas, relativamente s quais se formou um
consenso geral e por isso no se poderia aceitar que uma norma interna contrariasse esses
princpios. No que diz respeito s relaes com a CRP, a questo j mais complexa.
Relativamente legislao ordinria, no h grande contestao, a prpria CRP, no
artigo 8/1, considera como fazendo parte integrante do direito portugus os princpios de direito
internacional.
Relativamente s relaes com a CRP, este Direito Prevalece sobre as normas
constitucionais precisamente pelos mesmos motivos, embora este seja um ponto em que h
divergncia doutrinal. Ainda assim, como permitir que uma norma constitucional viole os
princpios de um direito que comum a todos?

No artigo 16/2 da CRP existe um indcio desta superioridade do Direito internacional. A


D.U.D.H. um preceito de Direito internacional Geral ou comum e a CRP manda interpretar as
normas constitucionais de acordo com a D.U.D.H.
Do ponto de vista prtico no tem importncia discutir este problema pois no se
concebe que um estado promulgue legislao contrria aos Princpios de Direito Internacional.
b) Direito internacional Convencional (particular)
Apesar de a CRP no resolver de modo expresso este problema, a doutrina e a
jurisprudncia, principalmente a do Tribunal Constitucional, apontam para que o direito
internacional Particular tenha valor supralegal face ao Direito Ordinrio Interno.
Razes que defendem tal posio:
- Se a legislao ordinria tivesse valor superior revogava a legislao internacional.
Mas, segundo o artigo 8/2, a conveno internacional tem uma posio hierrquica superior
relativamente ao Direito Ordinrio interno.
A suportar esta afirmao existem dois indcios:
- Artigo 7 e 8 da CRP atitude de grande abertura do Estado Portugus perante o
Direito Internacional;
No artigo 8/2 diz-se que as CI vigoram no direito interno enquanto vincularem
internacionalmente o Estado portugus. Podemos inferir a partir deste preceito a supra
legalidade das CI.
- Artigos 119 da CRP as convenes internacionais figuram em segundo lugar, logo
aps as leis constitucionais; critrio de ordenao dos diversos instrumentos normativos.
Se uma lei interna estiver em desacordo com uma conveno internacional, seja qual for
o vcio, cremos que a consequncia a sua ineficcia, invalidade (Jorge Miranda) ou
ilegalidade.
Quanto constituio
Relativamente constituio, existem duas teses diferentes:
Tese a favor da superioridade da constituio
A constituio a norma fundamental do Estado, logo os tratados devem estar abaixo
da Constituio.
Tese contra a superioridade da Constituio
Esta tese afirma que o direito internacional tem uma importncia fundamental e por isso
deve estar acima da prpria constituio. Esta tese baseia-se no artigo 27 da CV.
Porm, o prprio acto de recepo do direito internacional um acto estadual. H um
princpio de soberania dos Estados pelo que o direito interno est acima das convenes
internacionais. Artigo 3/3 e 277.
Uma vez que as normas de Direito Internacional das Convenes internacionais esto
sujeitas fiscalizao Constitucional, significa que essas normas so supra-legais, mas infraconstitucionais. Artigo 278 e ss.

H porm excepes a esta fiscalizao da constitucionalidade. Ex.: os pactos civis e


polticos, bem como os econmicos, sociais e culturais.
c) Direito das Organizaes Internacionais
Direito Comunitrio Originrio: o Direito Comunitrio Originrio aquele que
consta dos tratados que instituram as trs comunidades Europeias, bem como os tratados
modificativos.
Direito Comunitrio Derivado: Direito que emanado pelas instituies comunitrias.
Relativamente legislao comunitria, aquela tem valor supra-legal pois emana de uma
organizao Internacional Supra-nacional.
As relaes desse Direito com a Constituio suscitam mais dvidas. Contudo, a reviso
Constitucional de 2005 veio clarifica-las.
Segundo o princpio do primado do Direito Comunitrio, o Direito Comunitrio
prevalece sobre o Direito interno, artigo 8/3. Este princpio resulta de uma exigncia do prprio
Direito Comunitrio. Foi um sentimento que se foi forjando na Comunidade Europeia.
Uma norma estadual que contrarie uma norma comunitria tem como consequncia a
sua ineficcia e inaplicabilidade.
Relativamente s relaes que este Direito tem com a CRP, temos aqui um problema
mais complexo. Temos que recorrer novamente ao princpio do Primado do Direito
Comunitrio. Resta ento saber se uma vez transferidas determinadas competncias para a
Unio, o controlo da Constitucionalidade das suas normas tambm est a cargo da unio: Uma
resposta positiva implica um grau de integrao que ainda no existe. Ainda assim, evidente
que o TC tem uma limitao no seu mbito de interveno. O TC deveria apenas, segundo
alguns autores, limitar-se a averiguar a compatibilidade das normas com os princpios
informadores e estruturantes da CRP.
Tambm o mecanismo do reenvio pr-judicial por parte do TC para o tribunal de Justia
das Comunidades em matria de interpretao e validade do Direito Comunitrio traduz uma
interveno de ltima ratio do exerccio dos poderes do TC.
Por fim, o tratado da U.E., considerando obrigatrios para a unio, como princpios
gerais de Direito Comunitrio, quer os direitos fundamentais consagrados na conveno
europeia dos direitos do homem, quer os que resultam das tradies constitucionais comuns aos
estados membros, reduzem de forma significativa o campo de conflito entre as normas
constitucionais e o Direito Comunitrio.