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ACRDO
(Ac. 3 Turma)
GMALB/mjsr/scm/AB/np
I - AGRAVO DE INSTRUMENTO DA RECLAMADA. RECURSO DE REVISTA DESCABIMENTO. VNCULO DE EMPREGO. Quando o acolhimento das
arguies da parte depender, antes, do revolvimento de fatos
e provas - iniciativa infensa ao recurso de revista (Smula
126/TST) -, impossvel se faz o processamento do apelo.
Agravo de instrumento conhecido e desprovido. II - RECURSO
DE REVISTA DO RECLAMANTE. INDENIZAO POR DANO MORAL.
AUSNCIA DE ANOTAO DO CONTRATO NA CTPS. O quadro descrito
no acrdo regional permite concluir pela existncia de dano
moral, em face da inobservncia, pelo empregador, do direito
primordial do trabalhador de ter o seu contrato de emprego
anotado em carteira de trabalho e previdncia social, que
lhe possibilita o acesso aos benefcios assegurados somente
queles
formalmente
registrados.
Recurso
de
revista
conhecido e provido.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Recurso
de
Revista
com
Agravo
n
TST-ARR-12530074.2009.5.15.0046, em que Agravante e Recorrida PIA
COMRCIO DE VECULOS LTDA. e Agravado e Recorrente FRANCISCO
PERES.
O Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, pelo acrdo de fls.
226/228v, negou provimento ao apelo patronal e deu provimento ao recurso da reclamante.
Opostos embargos de declarao pela reclamada, foram rejeitados a fls.
237/237v.
Inconformadas, as partes interpuseram recurso de revista, pelas razes de
fls. 499/503-PE e 505/525-PE, com fulcro nas alneas "a" e "c" do art. 896 da CLT.
Apenas o apelo do reclamante foi admitido pelo
despacho de fls. 533/535-PE.
551/563-PE).
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ADMISSIBILIDADE.
Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de
admissibilidade, conheo do agravo de instrumento.
MRITO.
A anlise do processamento do recurso de revista
fica restrita aos temas focalizados nas razes do agravo de
instrumento, espectro de devolutividade fixado pela parte.
VNCULO DE EMPREGO.
O Eg. TRT deu provimento ao recurso ordinrio do
reclamante, nos seguintes termos (fls. 168/168v):
"O reclamante aponta incorreta valorao da prova dos autos, insistindo no
reconhecimento do vnculo empregatcio e consectrios, ao argumento de que no
houve trabalho autnomo, tampouco avulso (como alegado em defesa), tendo se
ativado na atividade-fim da empresa, com subordinao.
Em que pesem os fundamentos esposados na origem, prospera a insurgncia
obreira.
Quanto distribuio do nus da prova, tendo a reclamada apresentado fato
modificativo do direito vindicado pelo autor (qual seja, a prestao de servios de
'modo autnomo e eventual'), atraiu para si o nus de comprov-lo, a teor dos artigos
333, inciso II, do CPC e 818 da CLT.
A distino entre o autnomo e o empregado sempre de difcil abordagem, uma
vez que vrios so os pontos comuns entre ambas as modalidades de contratao.
No caso, as testemunhas obreiras ouvidas s fls. 124/125 pouco souberam informar
acerca da natureza da existncia de efetiva subordinao na relao havida entre as
partes, j que no sabiam se o autor poderia se recusar a realizar as viagens
solicitadas, assim como se poderia sair antecipadamente quando no havia mais
viagens a realizar ou faltar sem justificar a ausncia.
E, ainda que o prprio reclamante tenha afirmado que '... se no fosse trabalhar
determinado dia precisava justificar no dia seguinte; que no existia punio quando
deixava de comparecer; que 'propriamente' no poderia faltar sem justificar...'; que no
era exigncia da empresa que justificasse as faltas, mas fazia isto porque queria; que
poderia ir para sua casa, se no tivesse nenhuma viagem aps as 15 h.' (fls. 123),
sinalizando para certa 'autonomia', no se pode olvidar as peculiaridades do caso em
estudo.
Ora, as funes desempenhadas pelo reclamante (motorista) eram essenciais
atividade econmica da empresa (compra e venda de automveis - fls. 143), sendo
certo que ele realizava o deslocamento dos veculos entre as diversas lojas da mesma
rede.
Tambm no h falar-se em 'eventualidade', uma vez que todas testemunhas
confirmaram que tais viagens eram cotidianas, assim como o comparecimento do
autor. A onerosidade inconteste, sendo que o trabalhador recebia conforme as
viagens realizadas.
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Tem razo.
Para a configurao do dano previsto no artigo 186 do Cdigo Civil, necessrio o
preenchimento de quatro requisitos essenciais: ao ou omisso, culpa ou dolo, dano e
nexo de causalidade, sendo que este ltimo refere-se a elementos objetivos, constantes na
ao ou omisso do sujeito, atentatrio ao direito alheio, que produza dano moral ou
material.
Diante do reconhecimento do vnculo empregatcio, emerge a ilicitude da conduta
patronal.
Todavia, com respeito ao posicionamento esposado na origem, no cabvel reparao
civil apenas em face da ausncia do registro do contrato na CTPS do trabalhador.
certo que o fato pode ter causado dissabores ao trabalhador que no podia comprovar
perante terceiros a existncia do vnculo de emprego, todavia, a irregularidade em tela, por
si s, no justifica indenizao por dano moral ou material. A ofensa moral no decorre
dos atos ordinrios do cotidiano, mas sim, das condutas excepcionais que revestidas de
m-f impliquem sofrimento moral.
Por no restar evidenciada a exposio do autor a situao vexatria que lhe ocasionasse
o desrespeito necessrio para a configurao do dano moral, no h falar-se em pagamento
de indenizao sob tal ttulo.
Reformo".
Insurge-se o reclamante, indicando ofensa aos arts. 5, V e X, da
Constituio Federal, 47 da CLT, 186 e 927 do CCB e 297, 4, do CPC. Colaciona
arestos.
O paradigma de fl. 501-PE, do TRT da 6 Regio,
autoriza o conhecimento da revista, porque sufraga tese
oposta do Regional, no sentido de que devida a
indenizao por dano moral em decorrncia da falta de
anotao do contrato de trabalho na CTPS do empregado.
Conheo, por divergncia jurisprudencial.
1.2 - MRITO.
Discute-se, nos presentes autos, a configurao ou
no de dano moral, pela inobservncia do dever patronal de
registrar o empregado.
Nos termos do art. 13 da CLT, "a Carteira de Trabalho e
Previdncia Social obrigatria para o exerccio de qualquer emprego, inclusive de
natureza rural, ainda que em carter temporrio, e para o exerccio por conta prpria de
atividade profissional remunerada".
Preceitua o art. 29 do mesmo Diploma que "a Carteira de
Trabalho e Previdncia Social ser obrigatoriamente apresentada, contra recibo pelo
trabalhador ao empregador que o admitir, o qual ter o prazo de quarenta e oito horas para
nela anotar, especificamente, a data de admisso, a remunerao e as condies especiais,
se houver, sendo facultada a adoo de sistema manual, mecnico ou eletrnico, conforme
instrues a serem expedidas pelo Ministrio do Trabalho".
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deduzido. Sendo assim, sua existncia decorre de uma presuno hominis, fruto da
intuio de qualquer um que, exercitando a capacidade de empatia e munido de certa
imaginao, tenta colocar-se no lugar daquele que foi ofendido em sua dignidade, para
assim concluir pela possibilidade de sofrimento psquico. Essa presuno acerca da
existncia (ou no) do dano moral, em razo de algum acontecimento danoso, somente
possvel, porque os indivduos, a par de todas as suas particularidades e idiossincrasias
(que o que os tornam indivduos), partilham da mesma condio humana e, em ltima
anlise, quase sempre sofrem (em maior ou menor grau) pelos mesmos motivos. A 'prova'
do dano moral, portanto, a existncia do prprio fato danoso - a partir do qual se presume
sua existncia. Recurso de revista conhecido e provido." (RR-21400-53.2005.5.05.0027, 2
Turma, Relator Ministro Renato de Lacerda Paiva, DEJT de 13.4.2012).
Dessa forma, diante da presena dos requisitos
ensejadores do dever de indenizar, dou provimento ao recurso
de revista, para, restabelecendo a sentena, condenar a
reclamada ao pagamento de indenizao por dano moral.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Terceira Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do agravo de
instrumento da reclamada e, no mrito, negar-lhe provimento.
Por
unanimidade,
conhecer
do
recurso
de
revista
do
reclamante, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito,
dar-lhe
provimento,
para,
restabelecendo
a
sentena,
condenar a reclamada ao pagamento de indenizao por dano
moral.
Braslia, 29 de outubro de 2012.
Firmado por assinatura digital (Lei n 11.419/2006)
fls.
PROCESSO N TST-ARR-125300-74.2009.5.15.0046
Firmado por assinatura digital em 30/10/2012 pelo sistema AssineJus da Justia do Trabalho, nos
termos da Lei n 11.419/2006, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira.
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