DERECHO A LA DEFENSA

Por: Flix Domnguez Ruiz1

Agradeciendo la invitacin de un grupo de alumnos de nuestra primera casa de
estudios para comentar la Defensa Pblica como institucin, advierto que siendo
parte de dicha entidad, del Ministerio de Justicia,
correspondera a mi
superioridad abordar esa perspectiva, de modo que la perspectiva del presente
trabajo ser a mi condicin de abogado. As nos proponemos abordar el Derecho
de Defensa y la responsabilidad que corresponde al Estado garantizar la eficacia
del ejercicio de este importantsimo derecho. En esta oportunidad, y a modo de
introduccin, haremos referencia genrica a determinados tpicos que nos
comprometemos tratarlos con mayor detenimiento ms adelante.
Primeramente diremos que el derecho de defensa como posibilidad de accionar
los mecanismos e instrumentos tcnicos - jurdicos dentro de un proceso judicial
est ntimamente vinculado al derecho a la igualdad que cualquier persona
comprometida en un proceso judicial. Implica una suerte de equilibrio entre las
posibilidades de las partes de modo que puedan ejercerla en equidad. Y todo
Estado que se enarbole como un Estado de Derecho, debe garantizar dicha
igualdad. Sin embargo, si bien el derecho de defensa se concibe como derecho
fundamental nada obliga al justiciable a ejercerlo. As por ejemplo, si una persona
es demandada y no hace nada para defenderse, no podramos decir que se est
vulnerando su derecho de defensa, ya que ste no es ejercido por la propia
voluntad del demandado. O en el campo del Derecho de Familia, podemos
confundirnos y pensar en que tal igualdad no se da para ambas partes, puesto que
en muchos casos se favorece a una de ellas. Pero de lo que se trata es que la
parte ms vulnerable de la relacin procesal goza de algunas ventajas respecto de
otro. Entendemos que lo que busca la ley es equiparar el poder entre las partes.
Ello en razn de la equidad, es decir una igualdad real entre ambas partes.
Y en efecto, nuestra Constitucin en su artculo 139, inciso 14, reconoce el
derecho de defensa y en virtud de dicho derecho se garantiza que los justiciables,
en la proteccin de sus derechos y obligaciones, cualquiera sea su naturaleza
(civil, mercantil, penal, laboral, etc.). Es decir ninguna persona puede ser privada
del derecho de defensa al margen de la naturaleza del derecho sustantivo
comprometido. Y ciertamente, la Defensa Pblica como un servicio pblico
1 Profesor Principal de la Facultad Derecho y Ciencias Polticas Universidad
Nacional Jos Faustino Snchez Carrin- Defensor Pblico del Ministerio de
Justicia.

subvencionado por el Estado y conforme a su configuracin normativa, se

extiende a otros mbitos adems del penal. Por ejemplo, en el mbito del Derecho
de Familia y el laboral. Pero, no obstante el rango constitucional de este Derecho
y su exigencia a los Estados por parte de instrumentos jurdicos supranacionales
son precisamente los Estados quienes violan este Derecho Fundamental.
EL CONTENIDO ESCENCIAL DEL DERECHO DE DEFENSA
Nuestro Tribunal Constitucional ha sido preciso al sealar en la sentencia STC
06648-2006-HC/TC, que el contenido esencial del derecho de defensa queda
afectado cuando, en el seno de un proceso judicial cualquiera de las partes resulta
impedida, por actos concretos de los rganos judiciales, de ejercer los medios
necesarios, suficientes y eficaces para defender sus derechos e intereses
legtimos. El derecho de defensa es esencial en todo ordenamiento jurdico.
Mediante le se protege una parte medular del debido proceso. Las partes en juicio
deben estar en la posibilidad jurdica y fctica de ser debidamente citadas, odas y
vencidas mediante prueba evidente y eficiente. El derecho de defensa garantiza
que ello sea as2. Tiene vigencia plena a los largo de todo el proceso, y se
proyecta a todas las etapas y articulaciones que pudiera comprender el proceso.
ASPECTO PROCESAL DEL DERECHO DE DEFENSA
La defensa procesal no solamente es un derecho subjetivo que busca proteger a
la persona humana si no tambin una garanta procesal constitucional en donde el
estado tiene la exigencia de procurar que sea real y efectiva en el proceso penal.
As mismo el contenido de garanta de la defensa procesal tiene un aspecto
positivo y otro negativo; el primero consiste en las facultades procesales que tiene
el imputado en el proceso y el segundo consiste en la prohibicin de la
indefensin3. En el curso de un proceso, el ncleo de la tutela judicial se condensa
en el derecho a no sufrir indefensin. La interdiccin genrica de la indefensin
quiere decir que forma parte del contenido del derecho a tener la oportunidad de
defender las propias posiciones en todo proceso judicial que afecte a derechos o
intereses propios, y en la interpretacin del Tribunal Constitucional, supone
2 BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitucin de 1993. Anlisis comparado.
Constitucin y Sociedad. ICS. Tercera edicin. Lima, 1997. Pg. 656
3 La indefensin es la violacin de la garanta de la de defensa procesal restringiendo al imputado
de participar activamente en el proceso penal impidindole sin justificacin legal que este pueda
ejercer su derecho de defensa personalmente y a travs de un abogado defensor que realice la
defensa tcnica con un estndar mnimo de actuacin.

tambin un mandato al legislador y al intrprete, mandato consistente en

promover la defensin.
CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE DEFENSA:
a) Es un derecho constitucionalmente reconocido, cuyo desconocimiento
invalida el proceso;
b) Convergen en l una serie de principios procesales bsicos: la
inmediacin, el derecho a un proceso justo y equilibrado, el derecho de
asistencia profesionalizada y el derecho de no ser condenado en ausencia
y;
c) El beneficio de la gratuidad.
EL DERECHO DE DEFENSA EN EL AMBITO PENAL
En el mbito penal, el derecho de defensa consiste en la obligacin de ser odo,
asistido por un abogado de la eleccin del acusado o demandado, o en su defecto
a contar con uno abogado cuyos servicios son pagados por el Estado. En purito, el
derecho de defensa protege el derecho a no quedar en estado de indefensin en
cualquier etapa del proceso judicial o del procedimiento administrativo
sancionador. Por ello, la persona acusada de la comisin de un delito tiene los
siguientes derechos, como seala Enrique Bernales Ballesteros4:
a) Conocer los fundamentos de la imputacin;
b) Conocer los motivos de la detencin (esto con la finalidad de que pueda
ser defendido de manera eficaz, contando con todos los elementos de
juicio);
c) El derecho de no ser condenado en ausencia;
d) Derecho a una justicia penal gratuita y, con ello, la garanta de la defensa
de oficio para aquellas personas que no cuenten con los recursos
suficientes para ejercer plenamente su derecho de defensa;
e) Derecho a impugnar las resoluciones judiciales que lo perjudiquen;
f) Derecho a valerse de su propio idioma;
g) Derecho a guardar silencio y a no ser obligado a declarar contra su
voluntad (en este aspecto, entra a tallar, el tema de las torturas que, a todas
luces, no pueden permitirse por tratarse de una vulneracin flagrante a los
derechos humanos) y;
h) En general, todo aquello que se respete y ajuste a un debido proceso,
que permita que el derecho de defensa sea debidamente ejercitado.
4 BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitucin de 1993. P. 656

De ello puede colegirse que el ejercicio del derecho de defensa tiene

relevancia en el proceso penal, y una doble dimensin: Una material, referida al
derecho del imputado de ejercer su propia defensa desde el mismo instante en
que toma conocimiento de que se le atribuye la comisin de determinado hecho
delictivo; y otra formal, que supone el derecho a una defensa tcnica; esto es el
asesoramiento y patrocinio de un abogado defensor durante todo el tiempo que
dure el proceso. Ambas dimensiones del derecho de defensa forman parte del
contenido constitucionalmente protegido del derecho en referencia. Ambos casos,
se garantiza el derecho de no ser postrado a un estado de indefensin 5.
LA DEFENSA TECNICA
La defensa del abogado o defensa tcnica cumple como finalidad promover la
garanta de todos los derechos que tiene el procesado buscando que se respeten
los principios de igualdad y de contradiccin, controla la legalidad del
procedimiento, el control de la produccin de pruebas de cargo y otros controles.
El Tribunal Constitucional define a la defensa tcnica en la STC 1323-2002-HC/TC
del 9 de julio del 2002, fundamento 2, como el asesoramiento y patrocinio por un
abogado mientras dure el caso penal. Sin embargo, si el procesado no ejerce su
derecho de nombrar un abogado el juez tiene el deber de designarle uno del
Estado el mismo que asume la funcin y responsabilidad del abogado de
confianza.
LA DEFENSA PBLICA
El artculo 484, inciso 1 del Nuevo Cdigo Procesal Penal, seala que la audiencia
se instalar con la presencia del imputado y su defensor y si el imputado no tiene
abogado se le nombrara uno de oficio. La defensa de oficio tiene como
fundamento defender los derechos fundamentales de la persona que son
afectados con la persecucin penal por lo que si el imputado no cuenta con un
defensor se vulnera manifiestamente el derecho a la defensa. La defensa procesal
constituye un derecho fundamental que no se puede renunciar en ninguna etapa
del proceso por ms que este manifieste al Juez que no necesita un abogado. La
defensa es un derecho inalienable de la persona porque es una manifestacin de
su libertad, as mismo constituye una cuestin de orden pblico por que la
sociedad tiene el inters que solo se sancione penalmente al culpable y no al
inocente.

5 STC 6260-2005-HC/TC, del 12 de setiembre de 2005, fundamento 3

Sin embargo, en el caso Castillo Petruzzi y otros Vs. Estado Peruano,

fundamento 141, la Corte IDH reitera que en el proceso penal la persona tiene
derecho a una defensa adecuada y que por lo tanto, constituye un estado de
indefensin prohibido por el pacto de San Jos de Costa Rica llamada tambin
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, una presencia o actuacin de
un defensor meramente formal. En la sentencia del 2 de julio del 2004, la Corte
IDH en el caso Herrera Ulloa Vs Costa Rica, fundamento 147, insiste en que en
el proceso penal las garantas judiciales son condiciones que deben cumplirse
para asegurar la defensa adecuada. Nuestro Tribunal Constitucional, en la
sentencia 06079-2008-HC/TC de fecha 6 de noviembre del 2009, fundamento 13,
caso Humberto Abanto Verastegui, en el voto dirimente del Magistrado Etto Cruz
se hace mencin a la defensa procesal eficaz.
DEFENSA EFICAZ
Por tanto, No basta que la defensa sea necesaria y obligatoria para que la
garanta constitucional de la dimensin formal del derecho de defensa (defensa
tcnica) cumpla su finalidad en un proceso penal; la defensa tiene que ser
efectiva, lo que significa desarrollar una oposicin, o respuesta, o anttesis, o
contradiccin, a la accin penal o a la pretensin punitiva. La negligencia,
inactividad, la ignorancia en la ley, o el descuido del defensor, no justifica el estado
de indefensin del imputado en el proceso penal 6. Por tanto, la defensa eficaz
exige que al imputado se le garantice en el proceso penal, entre otros, los
siguientes derechos:
1. Derecho a ser asistido por un defensor de confianza o de oficio.
2. Derecho a un defensor con los conocimientos jurdicos y experiencia que
exige el caso.
3. Derecho a presentar los argumentos que forman parte de la defensa
tcnica.

6 NAKAZAKI SERVIGON, Cesar Augusto. El derecho a la defensa procesal eficaz. En el

debido proceso. Estudios sobre derechos y garantas procesales. Gaceta Jurdica. Gaceta
constitucional. Primera edicin. Lima. 2010. Pgs. 113