ANLISISV CRTICA

JURISPRUDENCIAL

Nulidad y debido proceso dentro del reconocimiento de

crditos concursales. Comentario a la Resolucin
N 0515-2007fTDC-INDECOPI

LA LEVEN LA
JURISPRUDENCIA

La vinculacin en el reconocimiento de crditos

ENTRECORCHETES
COMENTARIOSV ANOTACIONES

Exig r una autonzacn para colocar afiches con vigencia

temporal. Es una barrera burocrtica irracional?

PREGUNTASV RESPUESTAS
JURISPRUDENCIALES

Publicidad comercial

NULIDAD Y DEBIDO PROCESO

DENTRO DEL RECONOCIMIENTO DE
CRDITOS CONCURSALES
Comentario a la Resolucin
N 0515-2007/TDC-INDECOPI
Juan Antonio ARBUL CELI(*)

En el presente trabajo, el autor realiza un cuidadosocomentario de una resolucin

emitidapor el lndecopi sobre el reconocimientode crditos concursa/es. Analiza los
aspectosms saltantescontenidos en dicha resolucin,poniendo especial nfasisen
el

RELEVANTE

tema de la nulidady el debido proceso en el reconocimientode tales crditosy los

lmitesdel
derechode contradicciny defensa, en aplicacinde los principios de
cele
ridad y economa.

l. INTRODUCCIN
El pasado 9 de abril de 2007 la Sala de Defensa de la Competen
cdel Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad
Intelectual del Indecopi (en adelante la Sala), emiti en va de

:)

apelacin, entre otras correspondientes al mismo proceso con

cursa], la Resolucin N 05152007fTDCJNDECOPI, que de ia
clara nula en todos sus extremos la Resolucin N 5492006/
lNDECOPIPIU del 31 de octubre de 2006 de la Comisin del

Mi agradecimiento muy especial a Daniel Navarro, jefe del Indecopi Piura y al doctor Juan Francisco Rojas Leo, ex presidente del Tribunal del
Indecopi; por tomarse un tiempo para darme sus muy importantes comentarios y aportes. Y al doctor Vctor Baca Oneto, por su amistad,
cruda pero valiosa sinceridad y por haberme ayudado a perfilar este trabajo con su gran apoyo intelectual y fisico en nuestras constantes y
mltiples conversaciones y correcciones del mismo.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 11 O

URISPRUDENCIA

DEL INDECOPI

Indecopi Piura (en adelante la Comistn)'", Por otra parte, de

clar improcedente el reconocimiento de los crditos derivados
de la CTS devengada entre el 2001 y el 2004, vacaciones y gra
tificaciones truncas. Finalmente, reconoci parcialmente los cr
ditos correspondientes a la CTS devengada entre el 1 de diciem
bre de 1994 y el 20 de junio de 2001.
El anlisis realizado por la Sala para declarar la nulidad de la
resolucin impugnada se divide en tres argumentos, de los cua
les dos son polmicos y pueden ser criticados, ya que serian un
tanto apresurados y por ende, carentes de la debida fuerza
jurdi ca y racional con la que debe contar el argumento propio
de una resolucin que declara la nulidad de un acto; es decir,
que conci be un acto como invlido al estar impregnado de
vicios sustan ciales en su concepcin.
Har pues un anlisis de cada uno de estos dos argumentos den
tro de la misma resolucin, buscando descifrar si es que se cons
tituyen en dbiles o no y, en todo caso, el por qu debieron o no
emplearse. A la par, creo que es necesario ir situando en el con
texto las figuras jurdicas tratadas en la resolucin de la Sala,
cuales son la invalidez (o nulidad como lo llama la Sala) del acto
administrativo y el debido proceso o procedimiento. Institucio
nes estas que son las que han sido materia de anlisis por la Sala
para declarar la nulidad de la resolucin de la Comisin y sobre
las cuales se sientan los dos argumentos materia de discusin en
el presente trabajo. No pretendo, sin embargo, efectuar un anli
sis acadmico completo de estas instituciones jurdicas, que no
se agota an en las numerosas obras que las desarrollan; sino
desglosarlas en las panes peninentes, necesarias y requeridas
para el anlisis concreto a realizar.
11.LA RESOLUCIN N 0515-2007/TDC-INDECOPI
Es hora ya de iniciar el respectivo anlisis y considero debo ha
cerlo tratando independientemente cada uno de los dos puntos
decisorios de la Sala en su resolucin que he escogido como
materia de evaluacin para el presente trabajo.
Pero antes, es necesario situar al lector en el caso materia de
anlisis, para lo cual sealar los antecedentes del mismo de
manera textual tal como lo contiene la resolucin de la Sala:
"Mediante escrito del 6 de junio de 2006, complementado el
15 de junio de 2006, el seor Gumercindo Castillo Palacios
(en adelante, el seor Castillo) solicit el reconocimiento
de crditos de origen laboral frente a La Macarena S.A.C.
(en adelante, La Macarenaji" por un monto ascendente
a

(!)

(2)

_
SI.
15 678,97 por capital devengados durante el
periodocom
prendido entre el 1 de diciembre de 1994 y el 24 de abril
de
2006, correspondientes a S/. 10 675,25 de CTS, SI. 3 531,66
de vacaciones no pagadas y truncas, S/. 1 337,75 de gratifi
caciones no pagadas y truncas y SI. 642, 12 por
remuneracio nes impagas.
El 20 de junio de 2006, la Comisin de Procedimientos
Con cursales en Piura (en adelante, la Comisin) corri
trasladoa La Macarena de la solicitud de reconocimiento
de crditos del seor Castillo para que se pronuncie sobre
dicho pedido.
El 26 de julio de 2006, La Macarena absolvi el traslado
de la solicitud manifestando que corresponda al seor
Castillo, acreditar la existencia de los crditos devengados
entre el 1 de diciembre de 1994 y el 20 de junio de 2001,
al haber vencido el plazo de cinco aos durante el cual la
empresa se encontraba obligada a conservar los libros de
planillas de sueldos y salarios, de conformidad con lo
dispuesto en el anculo 39.4 de la Ley General del Sistema
Concursa! y el anculo 21 del Decreto Supremo 0011998
TR. Asimismo, mostr su disconformidad con la liquidacin
presentada por el seor Castillo, sealando que el monto
adeudado a dicho trabajador ascenda nicamente a SI. 8
504,15 por los con ceptos de CTS, vacaciones, gratificacin
y remuneraciones impagas.
Mediante Resolucin N 05492006/INDECOPIPIU del 31
de octubre de 2006, la Comisin reconoci crditos de ori
gen laboral a favor del seor Castillo frente a La Macarena
por un monto ascendente a S/. 7 334,12 por capital, deriva
dos de CTS, gratificaciones, vacaciones no gozadas y remu
neraciones no percibidas devengadas durante el periodo com
prendido entre el 1 de diciembre de 1994 y el 31 de octubre
de 2005, otorgndoles el primer orden de preferencia. Por
otra parte, declar improcedente el reconocimiento de los
crditos derivados de la CTS devengada entre el 2001 y el
2004, vacaciones y gratificaciones truncas. Finalmente, re
conoci parcialmente los crditos correspondientes a la CTS
devengada entre el 1 de diciembre de 1994 y el 20 de junio
de 2001.
El 24 de noviembre de 2006, el seor Castillo apel la Reso
lucin N 5492006/JNDECOPIPIU en los extremos que de
clar improcedente su solicitud de reconocimiento de crdi
tos sealando que no poda atribursele la carga de acreditar
la existencia de los crditos invocados, dada la dificultad de

Esta resolucin habla reconocidocrditos de origen laboral a favor del seor GumersindoCastillo Palacios (en adelante el seor Castillo)
frente a la empresa La Macarena S.A.C. (en adelante La Macarena) por un monto ascendentea S/. 7 334,12 (siete mil trescientos treinta y
cuatro y
12/100 nuevos soles) por capital, derivadosde CTS, gratificaciones,vacaciones no gozadas y remuneracionesno percibidas,devengadosdurante
el periodo comprendidoentre el 1 de diciembre de 1994 y el 31 de octubre de 2005, otorgndoles el primerordende preferencia.
Mediante Resolucin N 0652006/INDECOPIPIUdel 17 de marzo de 2006, la Comisin declar el inicio del procedimientoconcursa! ordina
rio de la Macarena. Por aviso del 24 de abril de 2006 publicado en el diario oficial El Peruano se difundi dicha situacin.

--------------------ANLISIS
YCRTICAJURISPRUDENCIAL
acuerdo al antecedente 1.5 de la presente resolucin. Siendo
los trabajadores en poder recabar los medios probatorios re
que dentro de ese periodo ha quedado probado en vnculo
queridos para ello, teniendo en consideracin que los libros
laboral de acuerdo a la manifestacin de La Macarena, sin
de planillas de sueldos y salarios se encuentran en poder del
embargo, esta no ha probado el pago de todos los beneficios
empleador, al igual que los controles de vacaciones, de asis
durante el periodo comprendido entre el 20 de junio de 2001
tencia, contratos de trabajo, boletas de pago y convenios co
y el 20 de junio de 2006. Adems, en lo que respecta al pe
lectivos".
riodo anterior al 20 de junio de 2001, donde la carga de la
prueba se invierte al trabajador a favor del deudor, el seor
1. Crditos derivados de CTS devengados en el
Castillo tampoco ha probado la falta de pago de los benefi
pe- riodo comprendido entre el 1 de diciembre de
cios que invoca, sin embargo, en la liquidacin de benefi
1994 y el 20 de junio de 2001
cios adeudados al seor Castillo presentada por La Macare
En cuanto a este primer punto, cabe resaltar que ante este argu
na, reconocen adeudarle conceptos generados en periodos
mento, mi posicin no es del todo radical, en el sentido que reco
anteriores al 20 de junio de 2001, los mismos que debern
nozco que tanto la posicin de la Sala como la de la Comisin se
ser tambin reconocidos, ante esta declaracin de parte, sien
prestan para discusin y no fijo ninguna de ellas como la defini
do el concepto de CTS por el periodo comprendido entre el
tiva en el tema que se desarrolla, por lo que en el anlisis de este
1 de diciembre de 1994 y el 19 de junio de 2001, por el
primer punto lo que busco es que el lector se forme su propia
monto ascendente a S/. 2 597,01 (dos mil quinientos noven
opinin efectuando su propio anlisis.
ta y siete y 01/100 nuevos soles)
A continuacin, lo argumentado por la Comisin para aplicar la
(... )
inversin de la carga de la prueba y para denegar parte del pedi
do del seor Castillo:
La Macarena ha rechazado los crditos invocados por el se
"En su escrito de fecha 26 de julio de 2006, La Macarena
contest que de acuerdo al artculo 39.4 de la Ley General
del Sistema Concursa! y al artculo 21 del Decreto Supremo
N 0011998TR, el acreedor es quien debe probar su dere
cho a cobro por el periodo anterior aj unio de 2001, en base
a la inversin de la carga de la prueba luego de transcurridos
los cinco aos en los que el empleador tiene la obligacin de
conservar sus planillas, duplicado de boletas y constancias
correspondientes.
En efecto, el artculo 21 del Decreto Supremo N 00198
TR, publicado el 22 de enero de 1998, establece taxativa
mente que "los empleadores estn obligados a conservar sus
planillas, el duplicado de las boletas y las constancias co
rrespondientes, hasta cinco aos despus de efectuado el
pago. Luego de transcurrido el indicado plazo, la prueba de
los derechos que se pudieran derivar del contenido de los cita
dos documentos, ser de cargo de quien alegue el derecho.
En el presente caso, si bien el artculo 39.4 de la Ley General
del Sistema Concursa! establece que los crditos de origen
laboral se reconocern, y siempre que se haya acreditado el
vnculo laboral, en mrito a la autoliquidacin presentada
por el solicitante, salvo que el deudor acredite haberlos pa
gado o, de ser el caso, la inexistencia de los mismos; dicho
precepto tambin establece que en caso haya vencido el pla
zo sealado obligatoriamente para la conservacin de los do
cumentos, se invertir la carga de la prueba en favor del deu
dor.
En ese orden de ideas, se concluye que La Macarena se en
contraba obligada a presentar documentacin sustentatoria
que acredite el pago de los beneficios sociales cuya obliga
cin de pagar se haya generado dentro del periodo de cinco
aos contados de manera regresiva desde que se notific, de

DIALDBD

CDN

LA JURISPRUDENCIA

N 11 D

or Castillo, sealando que s mantiene deuda con el mismo,

pero por un monto menor al solicitado, para lo cual present
liquidacin de beneficios sociales.
Conforme lo establecido en el anlisis Ill.2, La Macarena no
ha probado el pago de todos los beneficios durante el perio
do comprendido entre el 20 de junio de 2001 y el 20 de junio
de 2006. Y en lo que respecta al periodo anterior al 20 de
junio de 2001, donde la carga de la prueba se invierte al tra
bajador a favor del deudor, el seor Castillo tampoco ha pro
bado la falta de pago de los beneficios que invoca.
La Macarena no ha cumplido con probar el pago de todos

los beneficios sociales invocados por el seor Castillo, por

lo cual se deber reconocer, por el periodo total de labores,
los conceptos de CTS a un sueldo por ao, de acuerdo a lo
establecido en el TUO de la Ley de CTS (...)
(...)
Cabe precisar que La Macarena ha probado el pago, sola
mente, de las CTS con los respectivos movimiento de cuenta
de el seor Castillo por los aos 2001, 2002, 2003 y 2004".
Sobre la base de estos argumentos es que la Comisin decide
que solo cabe el anlisis del concepto de CTS por el periodo
posterior al 20 de junio de 2001, sin embargo La Macarena no
ha podido probar el pago del ao 2005 y parte del 2006, pues
para los aos que van desde el 2001 al 2004, s prob dicho
pago mediante movimientos de la cuenta en que haba deposita
do dicho concepto. Sin embargo, no obstante la aplicacin de la
inversin de la carga de la prueba, la Comisin reconoci otro
monto de CTS por un periodo de tiempo incluido dentro de los
aos en que la carga de la prueba recae sobre el trabajador, pero
porque el mismo empleador reconoci adeudarlo, a pesar de que
l mismo fue quien solicit la inversin de la carga probatoria.

3451

URISPRUDENCIA

DEL INDECOPI

Pues bien, ahora los argumentos esgrimidos por la Sala para

cam biar el criterio manejado por la Comisin segn lo
expuesto an teriormente:
"En la resolucin apelada, la Comisin reconoci en parte
los crditos invocados por el seor Castillo por concepto de
CTS, correspondientes al periodo comprendido entre el 1 de
diciembre de 1994 y el 20 de junio de 2001 por un monto
ascendente a SI. 2 597,01, teniendo en cuenta que dicho
monto haba sido reconocido por La Macarena como deuda
laboral a favor del seor Castillo en su escrito de oposicin.
Asimismo, la Comisin declar improcedente dicha solici
tud respecto del resto de crditos invocados, por haber ven
cido el plazo de cinco aos establecido legalmente para la
conservacin de documentos por parte del empleador, apli
cando lo dispuesto por el artculo 21 del Decreto Supremo
N 00198TR(l), el Decreto Ley N 25988 y el artculo 39.4
de la Ley General del Sistema Concursalv", en los cuales se
establece que habiendo transcurrido el referido plazo, la car
ga de la prueba se invierte, debiendo el trabajador acreditar
la cuanta del crdito invocado.
En su recurso, el seor Castillo ha cuestionado el monto que
le fue reconocido sealando que los acreedores laborales son
quienes tienen las mayores dificultades para obtener el reco
nocimiento de sus crditos, debido a que los libros de plani
llas de sueldos y salarios siempre se encuentran en poder del
empleador, a diferencia de lo que ocurre con otro tipo de
acreedores, tales como los financieros, quienes mantienen
en su poder ttulos suficientes para acreditar la existencia,
origen, legitimidad y cuanta de sus crditos.
Es por ello que, la norma concursa! ha previsto para esta
clase de acreencias un tratamiento privilegiado en materia
probatoria, mediante el establecimiento de mecanismos que
faciliten la obtencin de los elementos de juicio que permi
tan verificar los crditos laborales. De esta manera, el traba
jador nicamente debe acreditar el vnculo laboral con su

(3)

_
empleador, para que la carga de acreditar el cumplimiento de
las obligaciones laborales recaiga sobre la concursada, quien
deber sustentar su posicin con la presentacin de docu
mentos idneos, como libros de planillas, boletas de pago,
libros contables, etc. Dicho criterio, ha sido recogido en el
Precedente de Observancia Obligatoria I aprobado por Re
solucin N 08897TDC del 4 de abril de 997<'l.
Sin embargo, la Ley General del Sistema Concursa! tambin
ha previsto que, cuando haya vencido el plazo obligatorio
para la conservacin de documentos que permitan al emplea
dor acreditar el cumplimiento de las obligaciones laborales
(esto es, cinco aos), la carga de la prueba recaiga en el tra
bajador.
En el caso concreto, respecto de los crditos invocados por
CTS, la Comisin se limit a sealar que, al haberse produ
cido la inversin de la carga de la prueba para el trabajador y
toda vez que este no cumpli con acreditar la cuanta de di
chos crditos, corresponda reconocerlos solo por el monto
que La Macarena declar adeudar al trabajador. No obstan
te, ante la inversin de la carga de la prueba, la Comisin
debi informar previamente al trabajador dicha situacin y,
en ese sentido, requerirle la presentacin de documentacin
que sustentara los crditos invocados respecto a tales con
ceptos.
As, tratndose de la CTS invocada por el seor Castillo, la
Comisin debi requerir al trabajador copia de los estados
de su cuenta de CTS en la entidad bancaria depositaria des
de la fecha en que la misma fue abierta hasta la fecha en que
se hizo pblica la situacin de insolvencia de la empresa con
cursada, o la presentacin de cualquier otro documento que
permita a la autoridad concursa! verificar que este no haya
recibido depsito alguno por este concepto.
Al respecto, el artculo 3 de la Ley del Procedimiento Admi
nistrativo General establece como requisito de validez del
acto administrativo que este haya sido emitido mediante el

Decreto Supremo N' 00198TR, Normu Reglamentarias Relativas a la Obligacin de los Trabajadores de llevar planillas de pago,
Artculo 21. Los empleadores estn obligados a conservar sus planillas, el duplicado de las boletas y las constancias correspondientes, hasta
cinco aos despus de efectuado el pago.
Luego de transcurrido el indicado plazo, la prueba de los derechos que se pudieran derivar del contenido de los citados documentos, ser de
cargo

(4)

de quien alegue el derecho.

Ley N' 27809, Ley General del Sistema Concursa), articulo 39.
(... )
39.4 Para el reconocimiento de los crditos de origen laboral, y siempre que se haya acreditado el vnculo laboral de los trabajadores, la Comisin
reconocer los crditos invocados, en mrito a la autoliquidacin presentada por el solicitante, salvo que el deudor acredite haberlos pagado
o, de ser el caso, la inexistencia de los mismos. En caso de que haya vencido el plazo sealado obligatoriamente para la conservacin de

(5)

documentos, se invertir la carga de la prueba en favor del deudor.

Resolucin emitida el 4 de abril de 1997 por la Sala de Defensa de la Competencia en el procedimiento de reconocimiento de crditos seguido por
un grupo de trabajadores frente a Sociedad Minera Gran Bretaa S.A. en liquidacin, signado bajo el Expediente N 00193/CRECAL007.

1346

..

--------------------ANLISIS
YCRTICAJURISPRUDENCIAL
nociones de las diferentes institucionesjurdicas estn mal em
cumplimiento de un procedimiento regular'. Asimismo, de pleadas.
acuerdo al artculo 10 de la norma administrativa en cues
Ahora, es necesario introducir, a este respecto, el concepto de
tin, el defecto u omisin de alguno de sus requisitos de va
"ineficacia" que muchos autores y sobretodo los civilistas em
determina
la
nulidad
del
acto
lidez,
plean como sinnimo de invalidez. Siendoque la ineficacia
administrativo.
En
cons tituye el resultado de un acto invlido, es decir, un acto
N ese sentido, debe declararse la nulidad de la Resolucin invlido no produce sus efectos; y es necesario que esta
dos5492006/INDECOPIPIU en este extremo, disponin e invalidez, este acto invlido, sea ineficaz, que exista un sujeto
bre que la Comisin emita un nuevo pronunciamiento so los pblico que la declare'".
tos crditos invocados, de acuerdoa los criterios expues en
En conclusin, un acto puede ser invlido y, por ende,
vo"la parte considerativa del presente acto administrati
.
ineficazy no producir sus efectos, siendo que esta invalidez
Es part
icular el trato y manejo del concepto de nulidad de la debe ser de clarada. Sin embargo, y no obstantenacer la
Sala, ci
invalidez de un acto de su contravencin o desacuerdo con la
ninqundose a lo que la ley regula, sin embargo,es mi opi e
respecto al tema, la normativa peruana confunde crite ley, no siempre tendr que ser declarada la invalidez, pues un
rios, no
ciones y tratamientos. as pues, seala Baca Oneto acto ilegal (contraro a la ley) puede ser perfectamentevlido.
la inval

como csobre idez que:"(...) creemos claro, en primer lugar,

que nace onsecuencia de la inadecuacin entre el acto
y aquello
que ha sido previsto en la norma, ya sea porque le falta alguno
de los requisitos exigidos por esta, o porque viola un precepto
del ordenamiento jurdico (...
y en concordancia con este
autor considero que, sin embargo, no todo desajuste o desave
nencia entre el acto y la norma debe dar lugar necesariamentea
una invalidez, pues existen actos ilegales que pueden fcilmente
desplegar sus efectos y con ello no estaran siendo invlidos.
solo dan lugar a una invalidez, como lo dice el autor:"( ... )
aque llos que el Derecho considere que no deben ser
protegidos, y que por tanto origina su reaccin'w.

r7).

Pues bien esta "desavenencia"del autor con la "falta de

requisi
to" que trata la Sala, constituyen lo mismo, sin embargo, las

(6)

(7)
(8)
(9)

Ahora, la resolucin materia del presenteanlisis trata de la nu

lidad del acto administrativo, en aplicacin del ya citado
artculo
l O de la LPAG,concebida como una nulidad de pleno derecho.
Entonces, constituye el supuesto del artculo l O una nueva y
diferente consecuencia llamada nulidad de pleno derecho con
respectoa la invalidezque la doctrinamaneja?Contiene la
LPAG una figura absoluta aplicable a los mismos supuestos
para la in validez? Entonces, invalidez y nulidad de pleno
derecho, res ponden de igual manera al mismo tratamiento?
Seala Rojas Leo<1> que la nulidad de pleno derecho no
requiere de una declaracin por parte de un sujeto pblico,
como s lo necesita la nulidad de un acto viciado'!",

Ley del Procedimiento Administrativo General, artculo 3.- Requisitos de validez de los actos administratvios.
Son requisitos de validez de los actos administrativos:
( ... )
S. Procedimiento regular.-Antes de su emisin, el acto debe ser conformadomediante el cumplimientodel procedimientoadministratvi o
previsto para su generacin.
BACAONETO, Vctor. "La invalidez de los contratospblicos". Thomsom, Navarra2006. Pgs. 3940.

Ibdem. Pg. 40.

Al respecto,Baca Oneto en su libro "La Invalidez de los Contratos Pblicos", define a la ineficacia como: "(... ) el efecto natural (aunque
no inmediato) de la invalidez, pues el ordenamiento jurdico no puede permitir que permanezcan las consecuencias de aquellos actos que Jo
vulne- ran, salvo cuando otros principios jurdicos, que tambin forman parte de l, as lo exijan.
( )
( ) Si el acto ha producido, ilegtimamente, los efectos que estaba llamado a ocasionar, al ser declarada su invalidez, estos deben ser
destruidos. Es decir,el actoinvlido deberaser incapazde producir los efectos que le son propios, pero puede, como consecuencidae la

voluntadde unao de ambas partes, haberlosproducidoen la prctica, y en tal caso han de serdestruidos. Por tanto, una de las dos carasde
la ineficaciaquese liga a la invalidez es la destrucci n de las consecuencias efectivamente producidas, porque el acto invlido no tena

legitimidad para producirlas, aunque puede, en la prctica, haberlas producido. As, el acto invlido no solo no genera efectos jurdicamente
protegidos, sino que estos deben
ser destruidos, mientras el vicio que dio origen a la invalidez no sea saneado, si ello es posible.
(... )
Si, por el contrario, el acto an no ha sido ejecutado en modo alguno, la sancin que conlleva la invalidez es la inexigibilidad de las
situaciones o relaciones jurdicas creadas, modificadas o reguladas por dicho acto".
(10) ROJAS LEO, Juan Francisco. "Hemos encontrado el rumbo del nuevo Derecho Administrativo en el Per? Reflexiones en tomo a la
prxima entrada en vigencia de la Ley del Procedimiento Administrativo General", en AA.VV., Comentarios a la Ley del Procedimiento
Administrativo General. ARAEditores, Lima 2001. Pg. 132.
'
(11) En este sentido, comparto la posicin de Baca Oneto en cuanto a que ni siquiera en el Derecho Privado, menos en el Administrativo,
constituye una verdad probada la ineficacia ipso iure de los actos nulos.
DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA

N 11 O

3471

URISPRUDENCIA

DEL INDECOPI

Si bien la nulidad de pleno derecho carece o

al menos no puede funda,,;entarse en un su
que hay una nulidad de acto y que como sea
la Baca Oneto, "es que se trata de supuestos
en que, por la gravedad de los vicios, el orde
namiento reacciona y permite su anulacin, ya

H Si bien la nulidad de

pleno derecho carece o

al menos no puede fundamentarse
en un supuesto carcter
ipso
iure, no puede negarse
que hay una nulidad de
acto"

a producir invalidez, implicando la aplicacin

del principio de conservacin.
As, para el presente anlisis en necesario tener
en cuenta lo hasta aqu dicho respecto a las fi
guras de la invalidez, nulidad y anulabilidad,
centrndonos en el hecho de que la invalidez

de un acto sobre la base de los supuestos del

sea de oficio o mediante un recurso adminis
artculo I O LPAG no es ipso iure y que puede
trativo( ... )'~">.
primar ante ellos el principio de conservacin,
Por otro lado, la anulabilidad se diferencia de
siendo que ante un vicio trascendente que
pue la nulidad en cuanto a la trascendencia del vi
da implicar su nulidad, es necesario su
declara cio y el plazo para invocarla. En la primera
cin; tocar entoncesal lector tratar de
prima
la
seguridad
juridica
ante
la
legalidad,
mientras
que
en
la
medir la
trascendencia del vicio y su efecto en cuanto al acto.
segunda lo hace la legalidad. Algunos autores prefieren encon
trar los supuestos de anulabilidad del artculo 14 de la LPAG, Ahora bien, respecto al criterio manejado por la Sala para la nu
lidad, esta intenta primero la aplicacin del precedente de obser
cuando en realidad son vicios no trascendentes; ante los cuales
vancia obligatoria que recae sobre la Resolucin N 08897TDC
se opta por la prevalencia y conservacin del acto; sin embargo,
del 4 de abril de I 997CI'>. Sin embargo, y como es lgico, la
al ser precisamente intrascedentes, de poca importancia, no van

(12) Ibdem Pg. 10.

(13) En ese orden de ideas, cuando un acreedor laboral solicite el reconocimiento de sus crditos, la Comisin de Salida del Mercado y sus entidades
delegadas, segn corresponda, debern:
a) verificar o exigir que la solicitud de reconocimiento de crditos se sustente con cualquiera de los siguientes documentos:
a. l. copia de cualquiera de los ttulos de ejecucin de carcter laboral, como es el caso de las actas de conciliacin judicial o extrajudicial,
resoluciones administrativas firmes y laudos arbitrales que resuelvan conflictos jurdicos, asf como las actas de conciliacin suscritas ante la
autoridad administrativa de trabajo y las actas de conciliacin extrajudicial debidamente homologadas, o de la sentencia que determina la
existencia y cuanta de los crditos de origen laboral, en cuyo caso proceder el reconocimiento inmediato; o
a.2. documento suscrito por el representante de la empresa deudora, donde conste el importe de los crditos cuyo reconocimiento se solicita, en

cuyo caso proceder el reconocimiento inmediato; o

a.3. documento de parte donde conste el importe de los crditos cuyo reconocimiento se solicita o autoliquidacin detallada, debidamente suscrita
por el trabajador, la misma que tendr carcter de declaracin jurada;
b) de presentarse la autoliquidacin o determinacin de los crditos a que se refiere el punto a.3. anterior, la Comisin deber poner dicho
documento en conocimiento de la empresa insolvente, a fin que en un plazo no mayor de tres das hbiles, segn aplicacin supletoria del numeral

I del articulo 491 del Cdigo Procesal Civil, se pronuncie al respecto.

El pronunciamiento podr hacerse en los siguientes trminos:

b. l. reconocimiento total o parcial de los crditos derivados de la autoliquidacin, en cuyo caso podr procederse al reconocimiento total
o
parcial, de manera inmediata;
b.2. silencio de la empresa insolvente, en cuyo caso podr procederse al reconocimiento total e inmediato;

b.3. oposicin total;

e) en caso del inciso b. l. precedente, si la empresa insolvente se opone parcialmente o en el caso del inciso b.3., se opone totalmente a los crditos

contenidos en la autoliquidacin, deber presentar la documentacin que sustente su oposicin, es decir:

c. l. copia de las partes pertinentes del libro de planillas, las mismas que debern encontrarse suscritas por el representante de la empresa
insolvente;
c.2. una liquidacin suscrita por el representante legal de la empresa insolvente;
c.3. copia de los convenios colectivos o individuales, en los casos de empresas que se regulen por negociacin colectiva, o han tenido vigentes
convenios colectivos durante la existencia de la relacin laboral. Dicha informacin tendr carcter corroborante de la informacin remunerativa
precisa, contenida en los documentos de pago que acrediten el pago de salarios; y,
c.4. cualquier otra documentacin que considere pertinente.
Asimismo, la insolvente deber presentar la documentacin sustentatoria adicional que la Comisin le solicite.

d) en caso que la empresa insolvente se oponga a la autoliquidacin elaborada por el acreedor laboral y presente la documentacin sustentatoria
de su oposicin (relacin de documentos sealados en el punto e), la Comisin deber ponerlo en conocimiento de la otra parte y remitir
al Ministerio de Trabajo y Promocin Social, de estimarlo conveniente, la solicitud de reconocimiento de crditos, la autoliquidacin y la
documen tacin presentada por la empresa insolvente que sustenta su oposicin, para que proceda a liquidar los crditos laborales con vista de los
libros de planillas y dems libros contables.
e) la liquidacin practicada por el Ministerio de Trabajo y Promocin Social, sera apreciada por la Comisin a fin de proceder o no a reconocer los
crditos invocados.

En consecuencia, toda solicitud de reconocimiento de crditos de origen laboral, deber regirse por el procedimiento antes sealado a fin de que
se realicen las investigaciones pertinentes.

1348

-------------------ANLISIS
YCRITICJUARISPRUDENCIAL
El artculo 161.1 de la LPAG seala que "los administrados
regulacin que mantiene el artculo 39 y ms especficamente pue den en cualquier momento del procedimiento, formular
su inciso 4 sobre el anlisis de la Comisin y la aplicacin de
alega ciones, aportar los documentos u otros elementos de
la inversin de la carga de la prueba es posterior a dicho
juicio, los que sern analizados por la autoridad, al resolver".
preceden te y justamente ya lo ha desarrollado en su articulado.
Su artculo
Pues bien, aunque de manera correcta la Sala reconoce que, no 162.2 seala que "corresponde a los administrados aportar
obstante el precedente, existe la disposicin legal de aplicar prue
dicha inversin probatoria, sostiene que se ha violentado el bas mediante la presentacin de documentos e informes,
debido procedimiento en el proceso de reconocimiento de propo ner pericias, testimonios, inspecciones y dems
crditos, por no haber not ficado al seor Castillo del escrito diligencias per mitidas, o aducir alegaciones".
de respuesta de La Macarena para que tenga conocimiento de
la solicitud de aplicacin de la inversin de la carga y poder As ha sealado Morn Urbina'!": "La ley reconoce a los
as darle la oportunidad de presen tar la documentacin admi nistrados la facultad de presentar un informe, formular
necesaria para sustentar la existencia de los crditos que alegacio nes, aportar documentos o cualquier elemento de
solicita.
juicio( ... ) En nuestro ordenamiento se trata propiamente de
Por lo tanto, al haber cado con la supuesta violacin al debido una facultad, mas no de un momento procesal con espacio
procedimiento en una causal de nulidad del acto propio dentro del pro cedimiento administrativo (... )
administrativo, la Sala revoca la resolucin apelada y la
declara nula en este extremo materia de anlisis.

(...

La Sala primero habla de la dificultad que representa el hecho

En los casos de procedimientos de reclamacin, recursales o ini

ciados a instancia de parte, el inters en producir, actuar y
anali zar la prueba, concierne a los administrados como
componente del debido proceso administrativo (... ) la doctrina
liberal ha in fluenciado para que durante la sustentacin de los
procedimien tos de parte, tratndose de pruebas documentales,
se limite esa oficialidad, mediante la voluntariedad de los
administrados( ... )" Luego de iniciado, mucho depender del
mayor o menor inters del administrado en la decisin del
procedimiento. Si el particu lar deseara obtener un acto
declarativo de sus derechos, normal mente colaborar con la
Administracin aportando sus pruebas".

de que el trabajador tenga acceso a cierta documentacin, para

pa sar a indicar el tratamiento privilegiado que otorga la
normativa concursa! en cuanto a que el trabajador solamente
debe probar el vnculo laboral, como lo seala adems la
primera parte del ar tculo 39.4, para luego con un "sin
embargo" llegar a la disposi cin de la aplicacin de la carga
de la prueba. Concluyendo que la Comisin ha violentado el
debido procedimiento por no haber comunicado del escrito de
respuesta al trabajador y con ello de la inversin de la carga,
requirindole adems la presentacin de documentacin que le
ayude a acreditar su solicitud.
El artculo 37.1 de la Ley General del Sistema Concursa! (en
adelante LGSC) dispone que "los acreedores debern
presentar toda la documentacin e informacin necesarias para
sustentar el reconocimiento de sus crditos( ... )". El artculo
38.1 dispone que "culminada la fase de apersonamiento de los
acreedores, la secretara tcnica notificar al deudor para que,
en un plazo no mayor de diez (1 O) das exprese su posicin
sobre las solicitudes de reconocimiento de crditos
presentadas".
Al respecto, ha comentado Rojas Leo: "( ...) es necesario
insistir en que los interesados deben colaborar a la buena
marcha del proceso proporcionando la mayor cantidad de
informacin y or denando la misma de manera tal que resulte
fcilmente corn- prensible para la autoridad. La satisfaccin de
este deber es una consecuencia del propio diseo del proceso
que reclama rapidez en la toma de decisiones y guarda
relacin con la tambin aten dible disposicin administrativa
de facilitar el acceso a las ins tancias administrativas'vv,

Pues bien, en toda la normativa administrativa aplicable, la in

vestigacin por parte de la autoridad de los
medios
probatorios que ayuden al esclarecimiento de los hechos,
argumento de las solicitudes, es decir, a su natural bsqueda
de la verdad en pro de una decisin justa y debidamente
fundamentada, responde a una facultad y le otorga cierta
discreconalidad en cuanto a que es la autoridad la que decide
cundo es necesario ejercerla. Lo normal responde al hecho de
que cada parte debe alegar sus he chos y buscar que su
solicitud sea acogida en la decisin de la autoridad para lo cual
debe causarle conviccin mediante la efec tiva probanza de los
hechos que alega.
Fuera de esto que creo ha quedado claro, la Sala seala que la
Comisin debi hacer llegar al seor Castillo la respuesta de
La Macarena comunicndole la inversin de la carga de la
prueba y requerirle medios probatorios adicionales, como los
movimien tos de su cuenta de CTS que ayuden a esclarecer la
solicitud de reconocimiento.

(14) ROJAS LEO, Juan Francisco. "Comentarios a la Ley General del Sistema Concursa!". Ara Editores, Lima, 2002. Pg. 131.
(15) MORN URBINA, Juan Carlos. "Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General". Quinta edicin, Gaceta Juridica. Lima,
2006. Pgs. 441443.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 'I 'ID

IURISPRUDENCIA DEL INDECOPI

La lgica procesal (lgica regulada positivamente adems,tanto
en la va administrativa como en la procesal civil que es de apli
cacin supletoria al proceso concursa!)seala que ante la solici
tud del acreedor,la autoridad corre traslado al deudor para que
muestre su posicin, el deudor tiene dos opciones, contestar o
no; y si contesta, puede allanarse al pedido o mostrar su discon
formidad y a la par de mostrar su disconformidad,puede recon
venir. Ante la no respuesta o respuesta conforme o disconforme
del deudor, la autoridad ya se encuentra lista para resolver,a no
ser, claro est, de acuerdocon los dispositivoslegales sealados
con anterioridad, que le resulte imposible tener una visin clara
del caso y le sea necesario solicitar determinada
informacinque ayude a esclarecer lo alegado por ambas
partes.
En el presente caso, el seor Castillo debi presentar toda la
documentacinnecesaria para acreditar sus crditos en la prime
ra oportunidad que tuvo, es decir, con la presentacinde su soli
citud; o en todo caso, en cualquier estadio del procedimiento.El
que La Macarena haya solicitado la inversin de la carga de la
prueba no obliga a la Comisin a tener que comunicar esto al
seor Castillo y menos la obliga a tener que solicitarle ms me
dios probatorios, pues la Comisin puede considerar ya cuenta
con la informacin necesaria en el expediente para emitir pro
nunciamiento, que el seor Castillo haya presentadomedios
pro batorios suficientementeeficaces o no para causar
conviccin no implicara, en principio, alguna violacin a sus
derechos por parte de la Comisin. Ms an, el dispositivo del
artculo 39.4 no requiere de un pedido expreso para su
aplicacin, como s ocurre, por ejemplo,con la aplicacin del
principiode primaca de la realidad que requiere de un pedido
expreso del acreedors'". Es decir, la Comisin debe aplicar ese
precepto indefectiblemente de si le es solicitado o no, y por el
hecho de que alguien se lo solicite no es obligatorio para ella
tener que avisar de su aplica cin al deudor, pues de esa manera
se estara adelantando opi nin, algo que est
terminantementeprohibido;el mismo efecto de adelantar
opinin se da si es que la Comisin comunicara a la parte de la
aplicacin "de oficio" de la inversin de la carga de la prueba, sin
previo pedido, como debe ser, pues es un dispositivo legal que
adems, por principio general de derecho, tiene el ca rcter de
pblico y debe ser, es ms, se entiende iuris et de iure conocido
por todos.
Ha sealado la jurisprudenciacivil: "Si bien el juez expide sen
tencia prescindiendode ciertaspruebas,empero no es
menoscier to que de la prueba actuadaaparecen debidamente
acreditadoslos hechos, as como no existe discrepancia entre los
contendientes,

_
razn por la cual, la omisin no influye en el sentido de la reso
lucin, por tal razn, no existe nulidad" (Exp. 18794Lima, Sala
de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema, El
Pe ruano, 2 de diciembrede 1997).
Los argumentos de la Sala, si bien pueden ser rebatibles, como
lo he demostrado con la exposicin anterior,constituyenuna
con cepcin que se basa en que el trabajador es la parte dbil
con relacin a la empresa deudora, que no tiene las facilidades
docu mentaras para materia de probanza que esta tiene y a
quien, a pesar de que tiene que probar solamente el vnculo
laboral segn la ley concursal, se le puede exhortar a que
pruebe fehaciente mente su pedido en virtud del cambio de la
carga de la prueba y as darle la oportunidad de defenderseen
una segunda vez apar te de su solicitud inicial, si es que en un
primer momento pens que a l solamente le bastaba probarel
vinculo laboral y la carga de prueba de los conceptos
solicitados le corresponda a la otra parte, esto en virtud del
mencionado articulo 39.4 de la ley con cursal.
Es ms, el artculo 163 de la LPAG establece la oficialidad de la
prueba, es decir, seala que es la autoridad quien debe disponer
la actuacin de prueba en caso no tenga por ciertos los hechos
alegados por los administrados o la naturaleza del
procedimien to lo exija. Con lo cual, lo que busca la Sala
revocando este ex tremo de la resolucin de la Comisin es
que se d una nueva oportunidad a la parte dbil del
procedimiento para presentarlos medios probatorios que
sustenten su pedido, por si estaba con vencido que sobre la
base del articulo 39.4 de la ley concursa! a l solamente Je
bastaba con probar el vnculo laboral.
Pues bien, creo que ha quedado claro lo que en un principio dije
estaba buscando respecto a este punto de anlisis, y es que tanto
el criterio de la Sala como el de la Comisin puedan ser
tomados como nicos o no, como fuertes o no; y esto le
corresponderal lector concebirlo para s. En lo que a m
respecta, creo que es una cuestin de criterios ya que la norma
no lo abarca todo, y depender de cun segura se sienta una
instancia para resolver y de cun proteccionistael criterio que
manejepara cuidar la prue ba del trabajador.
2. Crditos derivados de CTS correspondientes a
los aos 2001 al 2004
En este segundo extremo de la resolucin impugnada,declarado
nulo tambin por la Sala, se vuelve a tomar el argumento de que
la Comisin ha violentado el debido procedirnientov"ahora so
bre la base de que al no correr traslado de la respuesta de La

(16) Ley General del Sistema Concursa!. Articulo 40: Para el reconocimiento de los crditos de origen laboral y siempre que el acreedor lo
haya invocado, la Comisin podr aplicar el principio de la primaca de la realidad privilegiando los hechos verificados sobre las formas o
apariencias contractuales que sustentan el crdito.
(17) Seala Jess Gonzales Prez en su libro Derecho a la Tutela Jurisdiccional que "la tutela jurisdiccional efectiva no quedar prestada con la
recepcin por un rgano jurisdiccional de la pretensin y la emisin de una sentencia decidiendo acerca de su conformidad o
disconformidad de la misma con el ordenamiento jurdico. La tutela solo ser efectiva si el rgano jurisdiccional rene ciertas
condiciones y antes de dictar la sentencia sigue un proceso investido de las garantas que hagan posible la defensa de las partes".

--------------------ANLISIS
(acarena al seor Castillo se ha infringido el derecho de defen
1 del deudor, aqu los argumentos de la Sala:
"En la Resolucin apelada, la Comisin declar improce
dente el reconocimiento de los crditos invocados por el se
or Castillo por concepto de CTS devengados entre los aos
2001 al 2004, debido a que la Macarena acredit el pago de
dichos crditos con los respectivos movimientos de cuenta
de CTS del seor Castillo.
De la revisin del expediente, se aprecia que la Comisin no
puso en conocimiento del seor Castillo, el escrito presenta
do por La Macarena mediante el cual se opuso a la solicitud
de reconocimiento de crditos, el cual precisamente sustent
la decisin de la Comisin de denegar los crditos indicados
en el prrafo anterior.
El numeral 3 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del
Per<"l establece el principio del debido proceso como ga
ranta de la funcin jurisdiccional, precisando su observan
cia en todas las instancias del proceso. Dicha garanta tam
bin es de aplicacin a los procedimientos administrativos,
tal como ha sido establecido en el numeral 1.2 del artculo
IV del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Admi
nistrativo
Genera1<1'>.
Esta garanta constitucional comprende el derecho de defen
sa, entendido como las facultades de invocar pretensiones o
formular alegaciones, de presentar pruebas que las sustenten
y de contradecir las pretensiones o alegaciones planteadas
por la otra parte.
En la lnea de lo sealado, el artculo 38 de la Ley N 27809
establece que, una vez culminada la fase de apersonamiento
de los acreedores al procedimiento concursal, la Secretara
Tcnica de la Comisin deber notificar al deudor las solici
tudes de reconocimiento de crditos presentadas a efectos
de que manifieste su posicin respecto de las mismas(lO>.

AL
YCRTICAJURISPRUDENCI
Si bien dicho dispositivo legal regula el procedimiento esta
blecido para las solicitudes presentadas por los acreedores
oportunamente apersonados al concurso, debe entenderse
que el mismo resulta aplicable tambin para tramitar las
oposi ciones que respecto de esas solicitudes de
reconocimiento de crditos son presentadas por los
deudores, por cuanto ta les escritos contienen informacin y
documentacin que ame rita ser puesta en conocimiento del
acreedor, para que este pueda manifestar su posicin
respecto de las mismas, ejer ciendo su derecho de defensa y
respetando el contradictorio legal.
El mencionado criterio tiene por finalidad garantizar al
acree dor el ejercicio de su derecho de defensa frente a la
oposi cin presentada por su deudor, de manera similar al
derecho de contradiccin que le asiste a este ltimo. Ello
responde a la necesidad del acreedor de ser informado
oportunamente de las incidencias que ocurren dentro del
procedimiento en el que se discute un derecho que le afecta
directamentev", ms an tratndose de un procedimiento
trilateral dirigido a decidir sobre un conflicto de intereses
entre los administra dos. En consecuencia, la autoridad
concursa!debe correr tras lado al acreedor de todas las
oposiciones a las solicitudes de reconocimiento de crditos
presentadas por los deudores an tes de emitir
pronunciamiento sobre los crditos invocados.
Por tanto, la omisin en correr traslado al seor Castillo de la
oposicin a la solicitud de reconocimiento de crditos pre
sentada por el deudor constituyeun vicio que afecta la Reso
lucin N 5492006/INDECOPIPIU. En efecto, dicha ac
tuacin vulner el derecho de defensa de dicha persona
quien se vio impedida de cuestionar los medios probatorios
pre sentados por La Macarena para oponerse a los crditos
invo cados, los que finalmente fueron evaluados y acogidos
por la autoridad concursa! en su pronunciamiento.
En ese sentido, considerando que dicho acto administrativo

(18) Constitucin Poltica del Per. Artftulo 139. Son principios y derechos de la funcin jurisdiional:
( ...)
3. La observancia del
debido proceso y 13 tutela
jurisdiccional.
(19) Ley del Procedimiento Administrativo General. Artftulo ]V.- Principios del procedimiento administrativo.

El procedimiento administrativose sustenta fundamentalmetneen los siguientes principios, sin perjuiciode la vigencia de otros
principios
generales del Derecho Administrativo:
(... )
1.2 Principio del debido procedimiento. Los administrados gozan de todos los derechos y garantias inherentes al debido procedimiento adminis
tratvi o, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada y
fundada en derecho. La institucindel debido procedimientoadministraitvose rige por los principios del DerechoAdministrativo.La

regulacin propia del

DerechoProcesal Civil es aplicable solo en cuantosea compatible con el rgimen
administrativo.

(20) Ley General del Sistema Coneursal, Artculo 38. Procedimiento de reconocimiento de crditos
38.1.1 Culminada la fase de apersonamiento de los acreedores, la Secretara Tcnica notificar al deudor para que, en un plazo no mayor de
diez
(10) dias exprese su posicin sobre las solicitudes de reconocimiento de crditos presentadas.( ... ).
(21) MONROY GLVEZ, Juan. "Introduccin al proceso civil". Editorial Temis. Lima, 1996, Tomo l. Pg. 286.

DILOGO

CON

LA JURISPRUDENCIA

11 O

URISPRUDENCIA DEL INDECOPI

_
fue emitido sin observar el procedimiento regular previsto
Hemndez Lozano y otros<"'>: "La reconvencin es un acto pro
para su generacin<22>, corresponde declarar la nulidad de
cesal de peticin mediante el cual el demandado deduce oportu
la Resolucin N 5492006/INDECOPIPIU
namente contra el actor una accin propia, in
y, en consecuencia, ordenar a la
dependiente o conexa con la accin que es
Comisin que emita un nuevo
materia de la demanda, a fin de que ambas sean
pronunciamiento de
biendo previamente poner en conocimien
substanciales y decididas simultneamente en
66 Las partes pueden
el mismo proceso. La reconvencin es una de
to del seor Castillo lareferida oposicin".
presentar nuevos memanda que dentro de un juicio ya iniciado di
dios probatorios o esEn este argumento si que mi criterio es cate
critos complementarlos
rige el demandado contra el actor del mismo.
en cualquier fase del
grico, respecto a lo dbil que ha resultado
Por eso es que tambin se le denomina contra
procedimiento antes
el anlisis de la Sala para la revocacin de
que se emita pronundemanda o demanda reconvencional. La recon
la resolucin de la Comisin.
ciamiento definitivo y el
vencin es un caso particular de acumulacin
fin que buscan desde
objetiva de acciones".
Defiendo el hecho que estamos ante un aten
su escrito Inicial es
causar conviccin a la
tado de los principios de economa y celeri
Sealan los mismos autores<">: "Como la re
adml
nlstracln
de
lo
dad procesal y una distorsin del esquema
convencin impera una nueva demanda, le
que ale gan H
lgico y regulado del proceso.
son aplicables todas las disposiciones que a
No cabe una violacin al derecho de defensa
el que no se le haya comunicado al seor
Cas tillo de la respuesta de La Macarena<">, la
Sala seala que toda oposicin debe ser
comuni
cada para salvaguardar el derecho de defensa y el derecho
que
tiene en este caso el acreedor de conocer de todo lo
comunicado
por el deudor, de los nuevos medios presentados.
Pues
estarnos ante la posibilidad de caer en un crculo vicioso que
llevara a la administracin
a dilatar interminablemente el
proceso, atentar contra los plazos legales y estar expuestos a
las sanciones co rrespondientes; por el hecho de que ante
cualquier escrito que resulte opuesto a lo presentado
anteriormente debe ser puesto en conocimiento. Y dnde queda
entonces la facultad y el criterio de la administracin de
sentirse lista y segura, de la documenta cin obrante, para
emitir pronunciamiento.
La Comisin hubiera tenido la obligacin de trasladar la res
puesta de La Macarena al seor Castillo solo en el supuesto de
que se haya formulado una Reconvencin, por mandato del C
digo Procesal Civil, de aplicacin supletoria en este caso que la
normatividad administrativa no regula nada. As han sealado

ella se refieran, y que han sido examinadas

con ante rioridad. Adems de las
formalidades estable cidas por el art. 424,
deben acompaarse los documentos en que
se funde el derecho, segn
prescribe el art. 425, y adjuntarse las copias para el traslado,
conforme a lo dispuesto en el mismo artculo".
El criterio de la Sala de trasladar la respuesta de La Macarena
conllevara a una costumbre de efectuar tantos procedimientos
de comunicacin como escritos de contestacin hayan y esto
conllevara a un crculo vicioso que concluira en un retraso
del procedimiento, contraviniendo los principios de celeridad y
eco noma procesal.
Las partes pueden presentar nuevos medios probatorios o escri
tos complementarios en cualquier fase del procedimiento antes
de que se emita pronunciamiento definitivo y el fin que buscan
desde su escrito inicial es causar conviccin a la administracin
de lo que alegan, hacer que la administracin cree conciencia
con la posicin que cada parte representa; y es criterio de la ad
ministracin el establecer cundo puede ya emitir dicho pronun
ciamiento.

(22) Ley del Procedimiento Administrativo General. Artculo 10. Causales de nulidad:
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, lossiguientes:
( ... )
2. El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos de conservacin del acto a que se
refiere el artculo 14.
(23) Dos sentencias espaolas han dejado en claro que la tutela judicial efectiva no constituye un principio al que le informe un procedimiento
determinado, sino que existe libertad en cuanto a ello siempre y cuando no se genere indefensin. Por ejemplo, la sentencia 93/1983 del 8 de
noviembre de 1983 dispuso que "en desarrollo de este derecho fundamental, las leyes procesales han de prever un cauce procedimental para que
todas las personas puedan obtener una resolucin de fondo, fundada en derecho( ... ), en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos. La
Constitucin no impone un tipo de procedimiento determinado, pudiendo valorar el legislador cul sea el ms adecuado, siempre que no se
produzca indefensin". Por su parte, la Sentencia 34/1996 del 11 de marzo de 1996, ha establecido que "el derecho a la defensa es exactamente
el antdoto de la tacha ms grave que puede enervar la tutela judicial hasta hacerla desaparecer, la indefensin, y a su vez acta como cabecera o
capitular de otros derechos que le siguen en el rrsmo texto constitucional".
(24) HERNNDEZ LOZANO, Carlos A. y otros. "Manual de Derecho Procesal Civil". Tomo l. Ediciones Jurdicas. Lima, 2006. Pg. 65.
(25) !bid. Pg. 69.