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Assis/SP
2015
Assis/SP
2015
FICHA CATALOGRFICA
Orientador: ___________________________________
Ms. Luiz Antnio Ramalho Zanoti
Banca: _____________________________________
Ms. Gisele Spera Mximo
Assis/SP
2015
DEDICATRIA
AGRADECIMENTOS
Talvez no tenha conseguido fazer o melhor, mas lutei para que o melhor fosse feito. No
sou o que deveria ser, mas graas a Deus, no sou o que era antes.
Martin Luther King Jr.
RESUMO
ABSTRACT
This paper discusses the application of Disregard of Legal Personality. It is approached first
the concepts and principles of corporate personality, its legal status, its theories and the
beginning of the legal entity in the legal framework. Treats the principle of legal society,
clarifying their legal existence from its constitutive act, their rights and obligations under the
Civil Code of 2002. It delves research on legal personality and its consequences, from its
creation and issues arising through it, its subjects of rights, obligations, its protections
guaranteed by law. Are dealt with situations like Disregard of the Legal Personality of private
law and civil liability of legal persons of private law, the concept of applying Disregard
Doctrine and its applicability as provided legislation, in Art. 50, of the Civil Code 2002 and in
Art. 28, of the Consumer Protection Code. Last topic are treated the obstacles and difficulties
of application of piercing the corporate veil in labor law, and, to illustrate, presents a judicial
decision where the theory of Disregard was applied.
Keywords: Disregard of Legal Personality; Labor Law;
SUMRIO
INTRODUO ...................................................................................................................... 12
1
1.2
1.3
1.4
1.5
1.6
PRIVADO ............................................................................................................................. 23
2 O INSTITUTO DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA ..... 25
2.1
2.2
ENTRAVES
DESCONSIDERAO
DIFICULDADES
NA
APLICAO
DA PERSONALIDADE JURDICA NO
DA
DIREITO DO
TRABALHO ......................................................................................................................... 32
3.2
12
INTRODUO
O Cdigo Civil determina as relaes jurdicas que nascem da vida em sociedade e se formam
entre pessoas, no entre pessoas e animais, nem entre pessoas e coisas. So relaes de pessoa
a pessoa, sejam elas fsicas ou jurdicas, que produzem efeitos no mbito jurdico. A
personalidade est ligada pessoa, todo aquele que nasce com vida torna-se uma pessoa,
adquirindo personalidade, direitos e obrigaes na vida em sociedade. O direito reconhece
certas entidades morais, pessoas jurdicas, compostas por pessoas fsicas ou naturais. Elas se
agrupam em condies legais e se associam para melhor atingir os seus objetivos econmicos
ou sociais, como as associaes e sociedades, ou se constituem por patrimnios destinados a
um fim determinado, como as fundaes.
A personalidade jurdica empresarial acontece a partir do momento de sua criao, ato
constitutivo, contrato social registrado no cartrio de registro civil. Com isso, a sociedade
empresarial adquire direitos e contrai obrigaes. A personalidade jurdica a forma mais
prtica de organizar um patrimnio dirigido por inmeras pessoas em unidade. Os bens dos
scios que a compem so distintos dos bens da sociedade empresarial. Uma de suas
principais vantagens a limitao da responsabilidade patrimonial na qual o patrimnio dos
scios no se confunde com o da empresa criada e as obrigaes adquiridas pela sociedade
devem ser executadas apenas com os seus prprios bens, no podendo ser confundidos com
os de seus scios.
Junto com a personalidade jurdica ocorrem a situaes de abuso de direito, fraude e confuso
patrimonial em relao a essas independncias entre os patrimnios dos scios e os da
sociedade empresarial. Devido a esses abusos surge o instituto da Desconsiderao da
Personalidade Jurdica, que afasta por um momento a caracterstica independente entre o
patrimnio do scio e o da sociedade empresarial.
O trabalho pretende mostrar a aplicao da teoria da Desconsiderao da Personalidade
Jurdica na rea especfica do Direito do Trabalho e a responsabilidade dos scios, ou
administradores. Quando eles so responsveis pelos danos causados aos trabalhadores
respondero com seu prprio patrimnio, desconsiderando a independncia entre o seu
patrimnio particular e o da sociedade empresarial.
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A pessoa jurdica uma entidade constituda por homens e bens, com vida, direitos,
obrigaes e patrimnio prprios. Podem ser, em relao ao Brasil, de direito pblico externo
(outras naes e organismos internacionais, por exemplo) ou interno (a Unio, as Unidades
Federativas, os Municpios, as Autarquias etc), ou de direito privado (sociedades civis,
associaes, sociedades de economia mista, empresas pblicas, servios sociais autnomos,
partidos polticos, fundaes privadas e, em sua grande maioria, sociedades mercantis, entre
outras).
A personalidade jurdica foi criada para ser uma espcie de ferramenta para facilitar a vida em
sociedade, tratando um nmero de pessoas como unidade, assumindo direitos e obrigaes, e
dando praticidade aos atos jurdicos. O conceito de personalidade jurdica seria para
Gonalves (2008, p. 182) uma entidade, diferente da pessoa natural, que tem existncia legal,
para ser processado ou processar e tomar decises atravs de seus agentes como nos casos das
empresas. Ainda para este autor a personalidade jurdica motivada pela organizao de
pessoas e bens, atribuindo personalidade ao grupo diferentemente de seus membros, passando
esse grupo a atuar e ser representado no meio jurdico e empresarial por meio de uma
personalidade prpria, que seria, ento, a personalidade jurdica.
A partir desse entendimento, todas as obrigaes contradas pela personalidade jurdica
remetem ao patrimnio especfico da sociedade e no mais dos indivduos que a compe.
Tomazette (2011, p. 217) complementa esse conceito afirmando que a personalidade jurdica
a aptido genrica para adquirir direitos e obrigaes. No a simples condio de sujeito
de direito que caracteriza a personalidade, mas a aptido genrica para tanto.
A composio da personalidade jurdica, segundo Pereira (2000), ocorre mediante um
conjunto de pessoas que d a seu patrimnio uma destinao especfica. Isso as torna com
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aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes, no mais como pessoas particulares, mas
como uma unidade.
Existem dois tipos de sociedade que no possuem personalidade jurdica, as sociedades em
conta de participao e as sociedades comuns (irregulares). As primeiras vinculam
internamente os scios e so compostas por duas ou mais pessoas, sendo que uma delas
dever ser o empresrio ou a sociedade empresarial. J as segundas so sociedades
empresariais de fato (ou irregular) que no esto juridicamente constitudas sendo, portanto,
sociedades no personificadas e que no podem ser consideradas pessoa jurdica. Sociedades
de fato no possuem ato constitutivo, enquanto que as sociedades irregulares sim. As
sociedades empresariais, em geral, tm como essncia a personalidade jurdica.
Inmeros so os motivos para criao da personalidade jurdica, como por exemplo, a
praticidade em organizar um patrimnio dirigido por inmeras pessoas. Tal situao seria
impossvel de ser realizada de forma individual. Outro fator determinante para criao do
instituto da personalidade jurdica a independncia entre patrimnio de um scio e o da
sociedade empresarial, sendo o patrimnio da sociedade totalmente distinto do patrimnio de
seus scios ou membros que a compe. Isto quer dizer que as obrigaes adquiridas pela
sociedade empresarial devem ser executadas apenas com os bens da sociedade empresarial.
Essa situao possibilita segurana tanto para o patrimnio da empresa como para o
patrimnio do scio.
Portanto, no se pode adentrar ao patrimnio da empresa para se saldar dvidas oriundas
unicamente das obrigaes particulares dos scios e, em tese, no poderia ocorrer o contrrio,
ou seja, no se pode adentrar no patrimnio particular do scio para saldar eventuais dvidas
da sociedade empresarial. A segurana ao patrimnio do scio se d mediante o tipo
societrio escolhido, possibilitando ao empresrio controlar e limitar o risco de praticar
determinada atividade empresarial, incentivando a empresa e imputando apenas o risco
inerente atividade exercida pela instituio.
Segundo Diniz (2005, p. 223), h trs requisitos para a criao da personalidade jurdica:
organizao de pessoas ou de bens; sociedade de propsitos ou fins; e capacidade jurdica
conhecida por norma. Dessa forma, a personalidade jurdica se torna uma importante
ferramenta para sociedade, devendo somente ser desconsiderada em casos extraordinrios.
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A pessoa jurdica no teria existncia social, mas somente existncia ideal, sendo produto da
tcnica jurdica. Isto , a pessoa jurdica seria uma abstrao, sem realidade social. A teoria da
fico pode ainda ser dividida em trs correntes. A primeira corrente a teoria da fico legal,
que afirma que a pessoa jurdica somente existe devido uma fico jurdica determinada pela
lei. Esta, por sua vez, transforma direitos prprios de pessoa natural em um grupo de pessoas
naturais, criando-se a personalidade jurdica para aspectos patrimoniais. Tal corrente acredita
que somente o homem capaz de ser sujeito de direitos e obrigaes. Essa teoria foi proposta
por Savigny. O segundo desdobramento da teoria da fico a teoria da fico doutrinria,
onde afirma- se que a personalidade jurdica no tem personalidade real, apenas intelectual,
sendo apenas um instituto criado pela doutrina. Esse desdobramento da teoria da fico legal
foi proposto por Vareilles-Sommieres. Como terceiro subitem da teoria da fico a teoria da
equiparao que foi defendida por Windscheid e Brinz, e afirma que a pessoa jurdica um
patrimnio equiparado s pessoas naturais quanto ao seu tratamento jurdico (DINIZ, 2005).
Segundo Gonalves (2008), as teorias da fico no so mais aceitas hoje, tendo como
principal crtica a no explicao da existncia do estado como pessoa jurdica, pois o direito
que emanaria dele tambm seria fico.
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As pessoas jurdicas no so meras abstraes, sendo sua existncia similar das pessoas
naturais. Ela pode ser subdividida entre a teoria da realidade objetiva ou orgnica, teoria da
realidade jurdica ou institucionalista, e teoria da realidade tcnica. Os partidrios da primeira
teoria entendem que a pessoa jurdica uma realidade viva, anloga pessoa fsica. Para esta
teoria as pessoas jurdicas possuem tanto um corpus, que administra e mantm a entidade em
contato com o mundo, como um animus, que a ideia dominante, manifestada nas
associaes e nas sociedades pela vontade do grupo componente e nas fundaes de seu
criador. Para a teoria da realidade objetiva a pessoa jurdica teria existncia social e consistiria
em um organismo vivo, ou seja, com atuao na sociedade. Esta teoria nega a personalidade
tcnica. Segundo Gonalves (2008, p. 184-185):
Porm, a crtica a essa teoria que ela acaba caindo na fico, pois afirma que a pessoa
jurdica tem vontade prpria, o que um fenmeno tipicamente humano.
A teoria da realidade jurdica ou institucionalista considera que as pessoas jurdicas so como
organizaes sociais destinadas a um servio ou ofcio, ento, personificadas. Parte da anlise
de relaes sociais, no da vontade humana, constatando a existncia de grupos organizados
para a realizao de uma ideia socialmente til, as instituies, sendo grupos sociais dotados
de ordem e organizao prprias. (GONALVES, 2008)
Esta teoria situa a pessoa jurdica como produto da tcnica jurdica, rejeitando a tese ficcional
para considerar os entes coletivos como uma realidade, que no seria objetiva, pois a
personificao dos grupos se opera por construo jurdica, ou seja, o ato de atribuir
personalidade no seria arbitrrio, mas vista de uma situao concreta. Equilibra as
anteriores, j que reconhece a atuao social da pessoa jurdica, admitindo ainda que a sua
personalidade fruto da tcnica jurdica. Reconhece-se a adoo desta terceira teoria
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afirmativista pelo Cdigo Civil (CC) de 2002(BRASIL, 2002), ao dispor sobre a tecnicidade
jurdica deste ente no Art. 45:
Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio
do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de
autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as
alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico. Decai em trs anos o
direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito
do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro.
Segundo Gonalves (2008, p. 185) a teoria da realidade tcnica que entende que a forma
encontrada pelo direito para reconhecer a existncia de grupos de indivduos, que se unem na
busca de determinados fins.
A teoria da realidade tcnica seria a que melhor explica o tratamento dispensado pessoa
jurdica. A anlise e interpretao do artigo citado acima permite afirmar que a personificao
da pessoa jurdica , de fato, construo da tcnica jurdica, podendo, inclusive, operar-se a
suspenso legal de seus efeitos, por meio da desconsiderao, em situaes excepcionais
admitidas por lei.
Independente da teoria adotada, a pessoa jurdica passa a ter existncia legal a partir do
registro dos seus atos constitutivos, que podem ser o Estatuto ou o Contrato Social, na forma
do que dispe o Art. 45, do Cdigo Civil (BRASIL, 2002). Em geral, estes atos constitutivos
da pessoa jurdica so registrados na Junta Comercial, ou no Cartrio de Registro Civil da
Pessoa Jurdica (RCPJ). Ausente o registro da pessoa jurdica, tem-se uma mera sociedade
irregular ou de fato, tratada como ente despersonificado pelas regras do Direito Empresarial.
Neste caso os seus scios passam a ter responsabilidade pessoal pelos dbitos sociais, como,
por exemplo, o Art. 986, do documento legal supracitado: Enquanto no inscritos os atos
constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste
Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da
sociedade simples.
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importante ressaltar que, em situaes especiais, para que se possa constituir a pessoa
jurdica, exige-se a obteno de uma autorizao especfica do poder executivo, a exemplo
daquela dada pelo Banco Central (BC) aos bancos ou da autorizao concedida pela
Superintendncia dos Seguros Privados (Susep) s seguradoras.
Vale ressaltar ainda que entes despersonalizados (ou com personificao anmala), os quais,
embora sem configurar tecnicamente uma pessoa jurdica, tm capacidade processual, caso do
condomnio, do esplio e das outras entidades referidas no Art.12, do Cdigo de Processo
Civil (CPC) de 1973 (BRASIL, 1973).
As pessoas jurdicas podem ser conceituadas como sendo conjuntos de pessoas ou de bens
arrecadados, que adquirem personalidade jurdica prpria por uma fico legal. A pessoa
jurdica possui vrios direitos, como alguns relacionados personalidade Art. 52, do Cdigo
Civil (BRASIL, 2002), com o direito das coisas, isto , ela pode ser proprietria do bem e at
mesmo dos direitos sucessrios, ou seja, ela pode receber bens atravs da sucesso
testamentria.
Prev o Art. 45 do Cdigo Civil (BRASIL, 2002), que a existncia da pessoa jurdica de
direito privado comea a partir da inscrio do seu ato constitutivo no respectivo registro.
necessrio sempre constar todas as alteraes pelas quais passarem esse ato constitutivo. O
prazo de trs anos para a anulao dessa constituio, contado o prazo da inscrio do
registro. J o Art. 46, do mesmo documento estabelece quais so os requisitos que deve conter
o registro, sob pena de no valer a constituio:
Art. 46. O registro declarar:
I - a denominao, os fins, a sede, o tempo de durao e o fundo social, quando
houver;
II - o nome e a individualizao dos fundadores ou instituidores, e dos diretores;
III - o modo por que se administra e representa, ativa e passivamente, judicial e
extrajudicialmente;
IV - se o ato constitutivo reformvel no tocante administrao, e de que modo;
V - se os membros respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais;
VI - as condies de extino da pessoa jurdica e o destino do seu patrimnio, nesse
caso.
A pessoa jurdica deve ser representada por uma pessoa natural de forma ativa ou passiva,
manifestando a sua vontade, nos atos judiciais ou extrajudiciais. Geralmente, a pessoa natural
que representa a pessoa jurdica indicada nos seus prprios estatutos, sendo que, na omisso
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da pessoa jurdica ser representada pelos seus diretores. Os atos praticados por tais pessoas
vinculam pessoa jurdica.
A pessoa jurdica tambm tem domiclio, que a sua sede jurdica, e ser o local em que
responder pelos direitos e deveres assumidos, conforme o disposto no Art. 75, do Cdigo
Civil (BRASIL, 2002). A pessoa jurdica de direito privado tem domiclio no lugar onde
funcionam as respectivas diretorias e administraes, ou onde elegerem domiclio especial
nos seus estatutos.
(associaes
e afins) ou por
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A existncia legal das empresas de direito privado se d atravs do registro no devido rgo
competente. As sociedades podem ser empresariais, cujo registro deve ser feito na Junta
Comercial, ou simples, realizado em qualquer Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas.
A responsabilidade civil das empresas feita de duas maneiras diferentes: a primeira a legal
(objetiva), que de responsabilidade civil e de atos ilcitos, que deve reparar o dano causado a
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outrem. A segunda forma a contratual (mediante prova), que ocorre pela presena de um
contrato existente entre as partes envolvidas, agente e vtima.
Associao a unio de vrias pessoas que se organizam para fins no econmicos, como, por
exemplo, as associaes religiosas e as culturais. As sociedades podem ser simples (sociedade
limitada LTDA) e empresariais (sociedades annimas S/A). No caso das primeiras,
qualquer empresa criada atravs da vontade de duas ou mais pessoas, juntamente com a
criao do devido registro. J as segundas, como, por exemplo, o Banco do Brasil (BB),
uma empresa de sociedade annima que tem capital estatal e privado. Todo o patrimnio das
fundaes dever ser utilizado para um devido fim, somente ser criada a fundao atravs de
Escritura Pblica ou Testamento, os seus lucros podem ser usados para fins religiosos, morais,
culturais e assistenciais.
importante ressaltar que a pessoa jurdica de direito pblico se d do mesmo modo que sua
criao, por meio de fatos histricos, pela constituio ou por fora normativa em geral.
De acordo com o Cdigo Civil (BRASIL, 2002), a pessoa jurdica de direito privado pode ser
extinta mediante oito fatores:
1- Decurso do prazo de sua durao estipulada em seu estatuto, conforme disposio do Art.
54: Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter: [...] VI- as condies para a
alterao das disposies estatutrias e para dissoluo e tambm o Art. 1.033, inciso I:
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Na associao quando o estatuto no especifica qual ser o destino de seus bens, eles sero
devolvidos a um estabelecimento municipal, estadual ou federal. Por outro lado, nas
sociedades empresarias quando ocorre dissoluo o restante do patrimnio dividido entre os
scios.
A dissoluo da sociedade deve ser averbada no registro que a pessoa jurdica foi assentada.
Isto ocorre para publicidade do ato. Quando a pessoa jurdica permanece em fase de
liquidao, apenas como o encerramento da liquidao que ir ser promovido o
cancelamento da extino da pessoa jurdica. Tal fator acarretar no rompimento do vnculo
com os scios e, se for o caso, a sucesso da responsabilidade para antigos scios.
[...]
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Por outro lado, por fora do Art. 37, 6, Constituio Federal (BRASIL, 1988), as pessoas
jurdicas de direito pblico e as de direito privado, prestadoras de servios pblicos,
respondem independentemente de dolo ou culpa de seus prepostos, pelos danos que causarem
a terceiros.
As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos dos seus
agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os
causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo, conforme Art. 43, do Cdigo
Civil (BRASIL, 2002).
A responsabilidade objetiva, mas na modalidade do risco administrativo, no do risco
integral, em que o Estado responde em qualquer circunstncia. Assim, a vtima no tem mais
o nus de provar culpa ou dolo do funcionrio, mas o Estado se exonerar da obrigao de
indenizar se provar culpa exclusiva da vtima, caso fortuito, fora maior ou fato exclusivo de
terceiro.
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Embora o instituto da personalidade jurdica seja inerente atividade empresarial atual, esse
instituto tambm permite uma srie de abusos, como por exemplo, fraudes ou prprio abuso
de direito.
A desconsiderao da personalidade jurdica seria a forma de adequar a pessoa jurdica aos
fins para os quais ela foi criada. O seu desvio de funo faz com que no exista razo para
separao do patrimnio do scio com o patrimnio da sociedade. Segundo Sartori (2004, p.
21):
Alm de reparar abusos j praticados, pode ser compreendida como uma preveno, pois os
scios ficam inibidos de praticarem atos fraudulentos, uma vez que se fizerem ficam cientes
que podem ter a separao patrimonial desconsiderada.
A desconsiderao da personalidade jurdica deve ser feita apenas de modo excepcional,
apenas quando o valor de sua autonomia for posto em conflito com a finalidade social do
direito, devendo prevalecer finalidade, sob pena de inverso da escala de valores.
Coelho (2008, p. 39) afirma: a desconsiderao deve ter necessariamente natureza
excepcional, episdica, e no pode servir ao questionamento da subjetividade prpria da
sociedade, ou seja, uma vez que o abuso da desconsiderao da personalidade jurdica no
pode acarretar a extino da personalidade jurdica. Para Sartori (2004, p. 32), [...] o instituto
da desconsiderao da personalidade jurdica, serve apenas como meio de adequar o direito a
sociedade.
Para Tomazette (2011, p. 33):
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Este ltimo pargrafo disciplina de forma ampla a teoria da desconsiderao, permitindo que,
na grande maioria dos casos, seja afastada a autonomia patrimonial da pessoa jurdica de
modo a se responsabilizar os scios pelas obrigaes assumidas pela sociedade.
De acordo com Correia (2006), deve-se esse elastecimento das hipteses de aplicao da
disregard doctrine1 hipossuficincia do consumidor, que deve ser protegido pela lei para
que exista um equilbrio em sua relao com o fornecedor.
O segundo dispositivo do ordenamento jurdico ptrio a mencionar claramente a teoria da
desconsiderao foi o Art. 18, da Lei 8.884 (BRASIL, 1994), conhecida como Lei Antitruste,
que determina a desconsiderao da personalidade jurdica como forma de tutelar as
estruturas de livre mercado. Porm, ela foi revogada pela Lei 12.529 (BRASIL, 2011), mas
mantendo o dispositivo sobre a desconsiderao da personalidade jurdica:
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Em 1998, a Lei 9.605 (BRASIL, 1998), que dispe sobre as sanes penais e administrativas
derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, adotou a teoria da
desconsiderao ao afirmar, em seu Art. 4, que poder ser desconsiderada a pessoa jurdica
sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados
qualidade do meio ambiente. Esta foi a terceira meno expressa feita teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica no mbito do Direito brasileiro.
Muito embora a aplicao da teoria em anlise j fosse uma realidade na seara jurdica
nacional, o Cdigo Civil de 1916 (diploma legal que regulou, de forma geral, as relaes de
Direito Privado at o ano de 2002) no dispunha sobre a matria. O novo Cdigo
Civil (BRASIL, 2002), por sua vez, trouxe em seu Art. 50 comando claramente direcionado
aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, a saber:
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Alguns autores afirmam que a Consolidao das Leis do Trabalho seria a primeira norma
positivada de desconsiderao de personalidade jurdica. Porm, segundo Marlon Tomazette
(2011), no se trata de desconsiderao da personalidade jurdica, apenas de simples
solidariedade. Pois em tal hiptese no se discute o seu uso, apenas estende-se o risco da
atividade empresria de forma solidria, em nenhum momento se suprime a personalidade
jurdica.
Diante do exposto possvel compreender que no existe previso legal sobre a
desconsiderao da personalidade jurdica na Consolidao das Leis do Trabalho, sendo
assim, preciso fazer uso de fontes subsidirias do direito para aplicao de tal teoria em
questes justrabalhistas. Por um bom tempo fez-se o uso do 5 do Art. 28, do Cdigo de
Defesa do Consumidor (BRASIL, 1990), que foi uma soluo apontada por vrios autores e
frequentemente empregada pela jurisprudncia. De acordo com Patrcio (2015), no processo
do trabalho, quando comprovada a existncia da relao de emprego, os juzes tm optado por
essa aplicao, ou seja, da Teoria Menor da Desconsiderao.
A analogia empreendida mostrava-se correta, dada a ausncia de norma especfica naquela
legislatura, e a prpria afinidade entre o Direito do Trabalho e o Direito do Consumidor.
Ambos destinados em sua origem proteo de sujeitos de direito hipossuficientes, o
empregado frente ao empregador, assim como o consumidor frente ao fornecedor. J quando
no h relao de emprego, mas sim relao de trabalho (ex.: trabalhador avulso ou
autnomo), mais aplicada a Teoria Maior da Desconsiderao, ou seja, o Art. 50, do Cdigo
Civil (BRASIL, 2002) e o Art. 28, caput do Cdigo Defesa do Consumidor (BRASIL, 1990).
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Com a criao do Cdigo Civil de 2002 operou-se certa alterao na matria que,
forosamente, levou os estudiosos trabalhistas a repensarem o fundamento positivo da
desconsiderao em sua rea, anteriormente advindas da legislao de proteo ao
consumidor.
Segundo Patrcio (2015), parte da doutrina e da jurisprudncia indica a existncia de uma
teoria prpria do Direito do Trabalho que possibilita a desconsiderao da personalidade
jurdica, que seria a Teoria do Risco da Atividade Econmica. Quando o empregado acorda,
em seu contrato de trabalho, o recebimento de salrio em troca do pagamento pelo emprego
de seu esforo fsico, este renuncia ao resultado (lucro) que ser propriedade do
empregador. Dessa forma, o lucro do empreendimento propriedade do empregador, e este
assume eventuais prejuzos. Assim, no Direito do Trabalho, por fora do Art. 2, da
Consolidao das Leis do Trabalho (BRASIL, 1943), o empregador assume o risco da
atividade econmica, no podendo transferi-la ao empregado:
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Vara do Trabalho
46
Cidade
So Paulo
Processo
01224-2004-046-02-00-7
Deciso
Data da deciso
20 de janeiro de 2011.
Tabela 1 Caso concreto
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CONSIDERAES FINAIS
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ou administradores pelas obrigaes. Ainda que a fraude esteja implcita na norma contida
nesse mesmo dispositivo, mais especificamente na expresso "desvio de finalidade".
Para os chamados atos com excesso de poder deve-se observar se est configurada ou no a
observncia de clusulas contratuais, verificando se houve abuso ou excesso de poder, quando
aos gerentes, scios ou diretores que representam a sociedade. J nos casos de infrao lei,
contrato social ou estatutos, at mesmo em decorrncia de atos ilcitos dolosos, embora seja
evidente que ambos os conceitos se refiram a atos ilcitos, devendo ser compreendidos como
infraes os atos que desvirtuem as normas de conduta exigidas aos que representam uma
pessoa jurdica.
Diante do exposto possvel compreender que no existe previso legal sobre a
Desconsiderao da Personalidade Jurdica na Consolidao das Leis do Trabalho, sendo
assim, preciso fazer uso das fontes subsidirias do direito para aplicao de tal teoria em
questes justrabalhistas. Se no houvesse a possibilidade de execuo desse dispositivo legal
no direito do trabalho, o empregador, que teve acrscimo patrimonial quando houve o
resultado positivo do empreendimento, teria o seu patrimnio pessoal protegido. J o
empregado, que no participou do resultado positivo, teria diminuio de seu patrimnio
pessoal, diante do no pagamento da contraprestao pelo trabalho que ele j realizou.
Portanto, ocorreria uma inverso da Teoria do Risco da Atividade Econmica, uma vez que
quem contrairia os riscos seria o empregado e no o empregador.
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REFERNCIAS
39
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