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aunque primaca sobre la constitucin interna con frecuencia no se acept, ya
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Hay cuatro factores que explican la proliferacin de referencias constitucionales
a
ley internacional. En primer lugar, el colapso del bloque socialista hace una
dcada
hecho necesaria la elaboracin de nuevas constituciones en su totalidad por el ex
comunista
pases que recurren a una regla de derecho liberal y la economa de mercado. De
una manera que es
tpica de entidades polticas con un totalitario pasados los estados transformados
han sido preparados
(o se inst) para prometer fidelidad a la ley internacional.
13
En segundo lugar, la integracin
de los estados de la UE y en otras organizaciones internacionales tiene
progresado. Este proceso requiere que los estados miembros a modificar sus
domstica
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en cierta medida el "re-importacin" de un producto que ha sido modificado (a
veces
diluido) y que se ha convertido ms o menos universalizada en un discurso
global.
Por ejemplo, los derechos humanos fueron concebidos como derechos legales
hace 200 aos
en el nivel nacional. Esta concepcin fue transferido a nivel internacional
despus de la Segunda Guerra Mundial.
18
Hoy en da, la idea de la proteccin legal de los derechos humanos
fluye hacia los rdenes constitucionales de los estados que de otra manera no
tienen
normas de derechos humanos satisfechos.
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"constitucional fertilizacin cruzada ',
25
y Sujit Choudhry habla de una "migracin de
las ideas constitucionales '.
26
Un ejemplo de este tipo de migracin fuera del rea de los derechos humanos es
la
carrera transnacional de la idea de la confianza legtima, que fue importado
en el derecho administrativo francs de la legislacin alemana. Un caso an ms
prominente
En el punto es el principio de proporcionalidad. La proporcionalidad se ha
elucidado como
un principio constitucional especialmente en Alemania. El enfoque alemn
posiblemente
influido en la jurisprudencia tanto del Tribunal de Justicia Europeo y del Europeo
Tribunal de Derechos Humanos. Los fallos de los tribunales han allanado el
camino para la
la aceptacin del principio de proporcionalidad en el orden constitucional interno
del Reino Unido. Tribunales britnicos llegaron a aceptar la proporcionalidad
como motivo
de la revisin judicial que es ms estricta que las pruebas tradicionales britnicos.
Como ya se ha dicho, una de las razones para la convergencia es que los estados
tienen fuertes
motivos polticos para enmendar y reformar sus constituciones estatales con el
fin de convertirse en una
miembros de ciertas organizaciones internacionales.
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cumplimiento sostenido de esas normas. Sin embargo, la eficacia a largo plazo
por lo que tiene
ahora slo se ha conseguido en los regmenes que ya eran al menos en el camino
hacia
liberalismo antes de la adhesin (por ejemplo, en la Repblica Checa, Estonia,
Hungra, Letonia,
Lituania, Polonia y Eslovenia), pero no en los regmenes antiliberales (como
Bielorrusia,
Ucrania, Serbia o Rusia).
30
El Tratado de Maastricht de 1992, que fund la Unin Europea, y que
sustancialmente
reformada de la Comunidad Europea, provocada revisiones constitucionales en la
mayora de
los entonces doce Estados miembros, entre ellos los miembros poderosos Francia
y
Alemania. Por ejemplo, se introdujo un nuevo artculo 23 sobre la Unin Europea
en la Ley Fundamental alemana.
31
La Constitucin francesa se enriqueci con un nuevo
Ttulo XV.
32
Por ltimo, actual y muy importante evolucin constitucional del Reino Unido
ha en gran medida, aunque no exclusivamente, sido inducida por Europea
la integracin y la gobernabilidad global.
33
Tradicionalmente, la constitucin britnica era una
uno "flexible" que no fue codificado en un solo documento y no disfrutar
supremaca sobre otra ley britnica. Sin embargo, la reciente disputa referente a
la europea
Comunidades Acta de 1972 (por la que el Reino Unido se ha adherido la CE)
llev a los tribunales
reconocer una jerarqua de normas legislativas. De este modo, la integracin
europea
ha contribuido a un cambio estructural fundamental, a saber, el establecimiento
de una
constitucin de embriones disfrutando de la supremaca sobre las leyes
ordinarias.
34
Por otra parte, la
establecimiento de un Tribunal Supremo institucionalmente independiente de los
Estados
30 Frank Schimmelfennig, Clculo Estratgica y socializacin Internacional:
Composicin
Iniciativas, Constelaciones del partido, y el cumplimiento sostenido en Europa
central y oriental '
(2005) 59 827-860 Organizacin Internacional. Ver tambin Anneli
Albi, ampliacin de la UE y la
Constituciones de Europa del Este (CUP Cambridge 2005) y Central.
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Unido, que se ocupar de trabajo en octubre de 2009, parece haber sido
desencadenada por las preocupaciones sobre el cumplimiento con el Art. 6 del
CEDH.
35
Por ltimo, el Humano
Derechos Ley de 1998
36
que se ha incorporado el CEDH en la ley del Reino Unido tiene
profundamente cambiado la constitucin del estado. Jueces escoceses Ingls y
tienen
describe esta transformacin en palabras fuertes. Segn Lord Steyn, el
Ley de derechos humanos ha creado un "nuevo panorama legal" y "ahora es parte
de lo que es
de lo contrario una constitucin no escrita '.
37
Lord Slynn de Hadley destac que la
Ley de 1998 requiere "que las ideas arraigadas largas o bien pueden tener que
dejar a un lado,
terneros sacrificados sagrados '.
38
Seor Reed diagnostica 'un cambio muy importante en el pensamiento
acerca de la constitucin. Es fundamental para este cambio de que los derechos
humanos no son
dependiente ya nicamente en las convenciones, ... la Convencin garantiza el
proteccin de los derechos a travs de procesos legales, en lugar de los procesos
polticos '.
39
acuerdo internacional para que no entre en conflicto con este ltimo:. Murray v
Encanto Goleta
Betsy, 6 de Estados Unidos (2 Cranch) 64, 118 (1804). Este principio de
interpretacin se deriva de la
suposicin general de que el Congreso no tiene la intencin de repudiar una
obligacin internacional por
dejar sin efecto un acuerdo internacional en el derecho interno. Vase, por el
principio de la construccin de
Reino Unido estatutos de conformidad con los tratados firmados
anteriormente Garland v. Bitish Rail
Engineering Ltd (sin 2) [1982] UKHL 2 (22 abril 1982) (Lord Diplock). Vase,
por la interpretacin
de la legislacin nacional de conformidad con la legislacin comunitaria el
principio Marleasing, asunto C-106/89, Marleasing
v. La Comercial Internacional de Alimentacin, [1990] ECR I-4135, prrs. 89. En el principio
de interpretacin conforme, Gerrit Betlem y Andr Nollkaemper, 'se d efecto al
Pblico
Derecho internacional y derecho comunitario ante los tribunales nacionales: A
Comparative
El anlisis de la prctica de la interpretacin consistente '(2003) 14 EJIL 569-589.
42 asuntos C-420 / 05P y C-415 / 05P, Kadi y Al Barakaat, el juicio de la (Gran
Sala)
de 3 de septiembre de 2008, prr. 297.
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significa que las constituciones nacionales son cada vez ms a menudo se
interpretan en el
la luz del derecho internacional.
Por ejemplo, la Constitucin portuguesa de 1976,
43
la Constitucin Espaola
de 1978,
44
la Constitucin rumana de 1991,
45
y la Constitucin de Sudfrica
de 1996
46
requiere explcitamente que la constitucin del estado debe interpretarse de
conformidad con el derecho internacional de los derechos humanos. Cabe
destacar que los pases de frica del Sur
tribunal constitucional se ha convertido en famoso por su "interpretacin
universalista '
47
de
los derechos constitucionales, en una serie de sentencias relativas principalmente
a procesos penales.
El Tribunal Supremo de Canad se apoya tambin muy fuertemente sobre
aspectos constitucionales
comparacin y en el derecho internacional en casos constitucionales.
48
En un caso relativo
deportacin a un pas en el que existe el riesgo de tortura, el Tribunal interpret
la Carta Canadiense de Derechos y Libertades de la siguiente manera: "[L] a
principios de ...
la Carta no puede considerarse aisladamente de las normas internacionales que
que reflejan. Una comprensin completa de la Ley y la Carta requiere
consideracin de la perspectiva internacional '.
49
Sin embargo, el Tribunal Supremo
rechazado explcitamente cualquier fuerza vinculante del derecho internacional
sobre la canadiense
Constitucin: "[e] n buscan el significado de la Constitucin del Canad, los
tribunales
puede ser informado por el derecho internacional. Nuestra preocupacin no es
con Canad
obligaciones internacionales qua obligaciones; ms bien, nuestra preocupacin es
con los principios
de justicia fundamental. Esperamos que el derecho internacional como prueba
de estos principios
y no como el control de s mismo . '
50
43 Art. 16 (2) de la Constitucin portuguesa de 2 de abril 1976: Las
disposiciones de la Constitucin
y las leyes relativas a los derechos fundamentales han de ser ledos e
interpretados en armona con el
Declaracin Universal de los Derechos Humanos.'
50 Ibid, prr. 60 (nfasis aadido). Al final, la Corte lleg a la conclusin "de que
la mejor interpretacin es que
el derecho internacional rechaza expulsin a la tortura, incluso cuando los
intereses de seguridad nacionales estn en
estaca. Esta es la norma que mejor informa al contenido de los principios de la
justicia fundamental
bajo s. 7 de la Carta '. (Prr. 75).
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tribunales alemanes han interpretado la Ley Fundamental bajo la debida
consideracin de
el derecho internacional, con mayor frecuencia, a la luz de la CEDH. El
Constitucional alemn
Corte reiter recientemente que "[e] l texto del Convenio y la jurisprudencia del
CEDH puede, en el plano del derecho constitucional, servir como directrices
interpretativas para
la determinacin del contenido y alcance de los derechos y principios
fundamentales
de la Ley Fundamental, a menos que esto dara lugar a una reduccin o
rebajamiento del nivel
de proteccin de los derechos fundamentales en virtud de la Ley Fundamental, lo
cual no sera
deseada por la propia Convencin (Art cf. 53 CEDH). '
51
Otras sentencias alemanas
vagamente sugerido la supremaca del derecho internacional sobre la Ley
Fundamental.
52
A la inversa, el Tribunal Administrativo Federal alemn ha interpretado la
Ginebra
Convencin sobre los Refugiados slo " dentro del marco de la orden de valor de
la
Leyes bsicas',
53
lo que sugiere una primaca de la constitucin sobre el internacional
tratado. El Tribunal Federal Suizo tiene por lo menos en una ocasin interpret la
los derechos constitucionales de los detenidos en la luz de la CEDH, incluyendo
CEDH
54 BGE 102 Ia 279, 284 E. 2 (b) y (c) (1976) - Minelli: 'Die Haftbedingungen
der Gefangenen
Daher sind en erster Linie an den der Grundrechten Bundesverfassung zu
messen. deren bei
Konkretisierung sind die jedoch Garantien der Konvention und die der
Rechtsprechung Euro
pischen Kommission und des Europischen Gerichtshofes fr Menschenrechte
bercksichtigen zu.
Am 19. Januar 1973 Beschloss das Ministerkomitee des Europarates morir
Resolucin (73) 5
betreffend Mindestgrundstze fr die Behandlung der Gefangenen. ... Die
Mindestgrundstze
keine enthalten morir Mitgliedstaaten des Europarates vlkerrechtlich bindende
Vorschriften. ihre
Nichtbeachtung kann auch nicht mit daher staatsrechtlicher Beschwerde werden
gergt. da sie
- Die Europische wie Menschenrechtskonvention - ihre Grundlage in der
Gemeinsamen Rechtsberzeugung der Mitgliedstaaten des Europarates finden, sind die bei der der
Konkretisierung
Grundrechtsgewhrleistungen der Bundesverfassung bercksichtigen gleichwohl
zu. wo den
Mindestgrundstzen der Carcter eigentlicher Grundrechtsverbrgungen
zukommt, wird sich
das Bundesgericht leichthin zu ihnen nicht en Gegensatz stellen. ' Ver en el
sholarship
interpretacin de la Constitucin suiza de conformidad con el derecho
internacional y Ren Rhinow
Markus Schefer, Schweizerisches Verfassungsrecht (2
Dakota del Norte
edn Helbig y Lichtenhahn Basilea 2009)
paraca. 3635; Daniel Threr, 'Verfassungsrecht und Vlkerrecht' de Ren
Rhinow, Jean-Franois
Aubert y Jrg Paul Mller (eds), Verfassungsrecht der Schweiz (Schulthess
Zrich 2001)
179, 191 .
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59
Pero en 2003, la Corte comenz a citar jurisprudencia extranjera e internacional
y ha admitido que sea materialmente relevante para el anlisis de la mayora de la
Corte.
60
55 Vase tambin la seccin 2 (1): "La corte o tribunal la determinacin de una
cuestin que ha surgido en relacin
con un Convenio de derecho debe tener en acount cualquier sentencia,
resolucin, declaracin o de asesoramiento
dictamen del Tribunal Europeo de Derechos Humanos '.
56 Cmara de los lores, lucha contra el terrorismo Delincuencia y Seguridad
(2001 ), sentencia de 16 de diciembre
2004 [2004] UKHL 56, la opinin Lord Bingham de Cornhill.
57 Lizette Alvarez, 'Corte britnica dice Detencin violar los derechos de New
York Times del 17 de diciembre
2004 A1. Tambin Ruth Bader Ginsburg, "un justo respeto al juicio de la
humanidad: La
Valor de una perspectiva comparada en el juicio constitucional '(2005) 99 Actas
de la ASIL
351-359, 355.
58 En particular, Jordan Paust seal: "Por lo tanto, a pesar de un tratado no
podra prevalecer en el caso de
un choque inevitable con las normas constitucionales, un tratado puede
incorporarse indirectamente en ayuda de
la interpretacin de los preceptos constitucionales, y, por supuesto, en la ayuda de
una reinterpretacin de dichas preceptos. En
este sentido, el estado interno de una norma tratado puede ser mejorada por la
incorporacin en el
Constitucin, aunque sea indirectamente '. Jordan J Paust, Derecho Internacional
como la Ley de los Estados Unidos
(2
Dakota del Norte
edn Carolina Academic Press Durham 2003) 134 y 101.
59 . Roper v Simmons , Tribunal Supremo de los Estados Unidos de 1 de marzo
de 2005, 543 de Estados Unidos (2005), J Scalia, discrepante:
'A pesar de las opiniones de nuestros propios ciudadanos son esencialmente
irrelevantes para hoy la decisin de la Corte,
los puntos de vista de otros pases y la llamada comunidad internacional toman el
centro del escenario. YO
No creemos que la aprobacin por parte de otros pases deben reforzar nuestro
compromiso
principios americanos ningn ms que (lo que se debe seguir lgicamente) por la
desaprobacin de otros pases
y la poblacin, debera debilitar ese compromiso. "
60 Vase ya Atkins v. Virginia , Estados Unidos 536 304 (2002) sobre la pena de
muerte para los enfermos mentales
delincuentes, donde el Tribunal cit un amicus curiae breve de la UE en una nota
al pie. La ruptura
Fue Lawrence v. Texas, , 123 S Ct 2472, 2483 (2003) sobre la conducta
homosexual ( 'sodoma'), citando
jurisprudencia del TEDH con el fin de reforzar salida de precedente de la Corte
Suprema. Tambin Grutter v.
Bollinger , 539 EE.UU. 309, 342 (2003), opinin concurrente de Ginsburg, con
referencia a la
Convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de racismo.
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En una decisin de cinco a cuatro de 2005, el Tribunal Supremo se apart de los
precedentes y
declar la pena de muerte para menores delincuentes un "cruel e inusual
castigo "en trminos del 8
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D. ACERCAMIENTO FUNCIONAL
normas internacionales de derechos humanos estn en algunos estados
convirtiendo en un funcional
equivalente de derecho constitucional interno. Mediante la aplicacin de los
derechos humanos internacionales
disposiciones, los tribunales nacionales se involucran en un nuevo tipo
de facto constitucional
opinin, incluso en pases que de otro modo no prev constitucional
revisin. En algunos estados, como Suiza, los Pases Bajos y Francia, los
tribunales
han comenzado a admitir las quejas individuales que afirmar que la disposicin
de una
tratado internacional que ha sido violado por el gobierno. Estos cortes tienen
invalidada o descartado Nacional (legislativo, ejecutivo, judicial) acta debido a
su
incompatibilidad con el derecho internacional.
La Constitucin Federal Suizo obliga explcitamente el Tribunal Federal Suizo a
aplicar las leyes federales, incluso si una ley resulta ser inconstitucional.
sesenta y cinco
Sin embargo, en una decisin histrica en 1999, el Tribunal Federal sostuvo que
un federal
estatuto que es contrario a las prescripciones de la CEDH debe ser anulada.
66
Debido a que los derechos de la Convencin son en gran parte idntica a la
constitucional
los derechos fundamentales, el Tribunal Federal de hecho a un lado una ley
federal sobre
bases constitucionales sin estar facultado por la Constitucin suiza que hacer
asi que. Esta estrategia judicial fue criticado en el discurso nacional sobre la base
de
que present el examen constitucional de las leyes federales a travs de la
puerta trasera, especialmente a la luz del hecho de que este haba sido rechazada
expresamente en
el curso de una reciente reforma constitucional del sistema judicial suizo.
En Francia, el Consejo Constitucional no es competente para determinar si
leyes francesas son compatibles con el derecho internacional (o Comunidad
Europea).
Sin embargo, los tribunales superiores franceses han hecho cargo de esta tarea y
han comenzado a
examinar si la legislacin municipal se encuentra en conformidad con los tratados
internacionales.
67
los
Tribunal Administrativo ( Consejo de Estado ) ha dado cuenta de que el examen
de la conformidad de
el derecho interno de los tratados internacionales de derechos humanos equivale a
una de facto
control constitucional.
68
En la Holanda , art. 120 de la Constitucin prohbe a los tribunales de
teniendo en cuenta los desafos constitucionales a una ley del parlamento.
69
sin embargo, el
65 Art. 190 Constitucin suiza ( Bundesverfassung ).
66 BGE 125 417 II (1999) - PKK.
67 Cour de casssation de 23 de mayo de 1975 Administration des douanes v.
Socit 'Cafs Jacques
Vabre ', (1975) 11 Revue de droit europen trimestrielle 336; Consejo de Estado,
sentencia de 20 de
Octubre de 1989, hay 108.243, Nicolo , traduccin Ingls en Andrew
Oppenheimer (ed), El
Relacin entre la legislacin europea comunitaria y la legislacin nacional, los
casos (CUP Cambridge
1994) 225; traduccin alemana en (1990) 17 Europische Zeitschrift
Grundrechte-99.
68 Dictamen del Comisario del gouvernmement C. Bergeal de 5 de diciembre de
1997 ante el
Consejo de Estado en el caso de la seora Lambert , (1998) Actualit Juridique droit administratif
(AJDA), 149, en 152. En este caso, la compatibilidad de una ley con el Art. 6
CEDH estaba en cuestin. los
Comisionado del Gobierno afirm: "Nous pensons ne pas, en effet, Que les
exigences de
l'article 6 soient diffrentes de Celles qui rsultent vu du prambule de la
Constitucin ... Et il
nous souhaitable parat particulirement, lorsque, Comme en l'espce, la
disposicin lgislative
litigieuse n'a pas t soumise au contrle du Conseil constitutionnel ... que vous
assuriez par la
voie de l'excepcin de l'inconventionnalit, sur le fondement de l'artculo 6 1,
le mme
contrle Que celui Que le Conseil constitutionnel aurait ejercerlo ... '.
69 Art. 120 Constitucin holandesa: " De Rechter treedt niet in de Beoordeling
van de grondwettig-Heid
van wetten en verdragen. ' ( "El juez no examina la constitucionalidad de las
leyes y
[Tratados Internacionales').
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leyes '.
74
Y en 1932, la Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI) encontr
que "un Estado no puede aducir contra otro Estado su propia Constitucin con
una
propsito de eludir las obligaciones que le incumben en virtud del derecho
internacional o los tratados
en vigor.'
75
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Un caso especial es el de los tratados internacionales de derechos humanos , en
particular el
CEDH. Las constituciones de varios pases post-transicin (Rumania (1991),
79
Eslovaquia (1992),
80
y la Repblica Checa (1992)
81
) Otorgar explcitamente internacional
tratados sobre los derechos humanos prevalecen sobre "ley" interna. El respectivo
redaccin constitucional permite una lectura que incluye prioridad sobre la
constitucin interna. Art. 90 (5) de la Constitucin de Turqua 1982 de 7 de
noviembre
incluso perodos de esto claramente: "Los acuerdos internacionales debidamente
puestas en efecto oso
la fuerza de la ley. Ninguna apelacin a la Corte Constitucional se har con
respecto
a estos acuerdos, con el argumento de que son inconstitucionales. En el caso
de un conflicto entre los acuerdos internacionales en el mbito de los derechos
fundamentales
y libertades debidamente en vigor y las leyes nacionales, debido a las diferencias
en
disposiciones sobre el mismo asunto, las disposiciones de los acuerdos
internacionales comuniquen
prevalecer.'
Un tercer caso especial a considerar es el de las normas imperativas del
internacional
ley. Ius cogens es en algunos estados aceptados como superior incluso al estado
constitucin.
82
La Constitucin suiza se informa al respecto en su texto.
83
A pesar de que
enfrentamientos directas entre ius cogens y las normas constitucionales internos
no estn
muy probablemente, las divergencias en cuanto al alcance de las prohibiciones
arraigadas podran
surgir. Por ejemplo, el principio de no devolucin , que ha cristalizado y
posiblemente ganado el estatus de una norma imperativa, podra interpretarse
de manera diferente por las autoridades estatales y por las instituciones
internacionales. algunos estados
se utiliza para limitar la aplicacin de este principio a aquellos que ya han
entrado
territorio estatal, mientras que en particular el Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Refugiados
favorece una interpretacin ms amplia y se aplica no devolucin al momento en
el
solicitantes de asilo, que se presentan para la entrada en el estado.
84
En semejante
caso de divergencia, no importa si el la "versin" internacional o nacional
del ius cogens principio se aplica.
Algunos subvencin constituciones de los estados (algunos) los instrumentos
internacionales de un estatus
igual a la constitucin del estado. Este parece ser el caso de Austria e Italia.
En virtud del derecho constitucional de Austria hasta 2008, cualquier disposicin
de un tratado internacional
79 Art. 20 de la Constitucin de Rumania, de 8 de Diciembre de 1991: "(1) Las
disposiciones constitucionales
relativa a los derechos y libertades de los ciudadanos se interpretarn y aplicarn
de conformidad con las
la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y con los pactos y otros
tratados Rumania es una
Parte a. (2) En caso de conflicto entre los pactos y tratados relativos fundamental
los derechos humanos Rumania es parte de y leyes internas, los reglamentos
internacionales adoptarn
precedencia.'
80 Art. 11 de la Constitucin de Eslovaquia el 1 de septiembre 1992: "Los
tratados internacionales sobre la salud humana
los derechos y las libertades bsicas, que fueron ratificados por la Repblica
Eslovaca y promulgada en el momento
determinado por la ley toma precedencia sobre sus propias leyes, siempre que
obtengan una mayor
extensin de los derechos y libertades constitucionales '.
81 Art. 10 de la Constitucin de la Repblica Checa, de 16 de diciembre de 1992:
"Ratificado y
acuerdos internacionales promulgados en materia de derechos humanos y las
libertades fundamentales, a los que la
Repblica Checa se ha comprometido, son vinculantes y son inmediatamente
superior a la ley '.
82 Vase, por la cautela EE.UU. Paust, supra n 58, en 115 y 117.
83 Art. 139 (2) y 194 (2) Constitucin suiza (Bundesverfassung) .
84 de Guy Goodwin-Gill S El refugiado en el derecho internacional (2
Dakota del Norte
edn Clarendon Oxford 1998) 121124 y 168 nota 234 con otras referencias
.
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lo que podra dar lugar a problemas constitucionales fue declarado, ya sea en el
acto de
su publicacin o de otra manera, para efectuar una revisin de la Constitucin de
Austria.
Por tanto, estas disposiciones disfrutaron de un estatus constitucional. Esta
prctica condujo a
la existencia de numerosas disposiciones de carcter constitucional en varios
los tratados, pero que no fueron mencionados en el documento constitucional de
Austria
s mismo.
85
Una revisin de la Constitucin de 2008 por terminado este estado de la
ley. Nuevo
tratados ya no se pueden modificar o complementar la constitucin fuera del
procedimiento de revisin constitucional.
86
Esta reforma se manifiesta un elevado
la sensibilidad de la integridad y la transparencia del derecho constitucional de
Austria y
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III. El rechazo de la supremaca de
Derecho Internacional sobre el Derecho constitucional nacional
La afirmacin de que el derecho internacional prevalece sobre las constituciones
estatales nunca ha sido
plenamente aceptado por todos los actores constitucionales nacionales. Esto es
bien conocido por la
(constitucionales) tribunales nacionales de algunos estados miembros de la CE
vis--vis la UE
la ley, sino que tambin afecta el derecho internacional general. La mayora de
los estados no conceden
internacional (o europea) sobre el derecho de prioridad de sus constituciones
nacionales. los
postura estados se convierte normalmente visible slo en la jurisprudencia,
porque
disposiciones constitucionales que aclaran la jerarqua entre el derecho
internacional
y la constitucin interna son bastante raros. No es sorprendente que el problema
parece
mencionarse principalmente en su mayora, constituciones de los estados posttransicin jvenes, los cuales
se han creado en una poca marcada por la globalizacin, y cuyos autores
buscado
para bloquear las constituciones en contra de la reincidencia en el
totalitarismo. Pero incluso con
respecto a estas constituciones modernas Juez Vereshtin ha observado "una clara
tendencia a la ' de jure el reconocimiento' de la primaca del derecho
internacional por el nuevo
constituciones ... pero no [a la colocacin del derecho internacional] por encima
de la Constitucin
s mismo.'
89
Los ejemplos de las constituciones estatales que pretenden explcitamente
la superioridad del Estado
derecho constitucional sobre el derecho internacional (o parte de ella) son la
Constitucin de
Bielorrusia (1994),90
la Constitucin de Georgia (1995),
91
y los pases de frica del Sur
Constitucin (1996).
92
Algunas constituciones estatales otorgan claramente el derecho internacional
prioridad sobre las leyes ordinarias, pero no sobre la propia constitucin interna
(vase
por ejemplo, la Constitucin griega (1975),
93
la Constitucin de Estonia (1992)
94
y
89 Vereshtin, arriba, n 4, a los 29 y 37.
90 Constitucin de Belars de 1 de marzo de 1994, Art. 128 (2): Otras
disposiciones en vigor de Estado
organismos y asociaciones pblicas, los tratados internacionales, u otras
obligaciones que se consideran por
la Corte Constitucional sea contraria a la Constitucin , las leyes o los
documentos
el derecho internacional ratificado por la Repblica de Belars se
considerar vlida en su conjunto o en una
parte determinada de ste de un tiempo determinado por el Tribunal
Constitucional ". (nfasis aadido).
91 Constitucin de Georgia, de 24 de agosto de 1995, Art. 6 (2): "La legislacin
de Georgia deber
corresponden a los principios y normas del derecho internacional universalmente
reconocidos. Un internacional
tratado o acuerdo de Georgia a menos que contradiga la Constitucin de
Georgia, el Constitucional
Acuerdo , prevalecer sobre disposiciones normativas nacionales. ' (nfasis
aadido). Disponible
en Ingls a < http://www.parliament.ge/files/68_1944_951190_CONSTIT_
27_12.06.pdf >, ltima
alcanzado el 7 de mayo de 2009.
92 Constitucin de Sudfrica, de 8 de mayo de 1996, la Seccin 232 en el
derecho internacional consuetudinario:
"Derecho internacional consuetudinario es el derecho de la Repblica a menos
que sea incompatible con la Constitucin
o una ley del Parlamento ". (nfasis aadido).
93 Art. 28 de la Constitucin griega de 11 de junio 1975: "(1) Las normas
generalmente reconocidos de
el derecho internacional y las convenciones internacionales despus de su
ratificacin por parte de la ley y su
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Constitucin de Polonia (1997)).
95
En una decisin histrica de 2006, el lituano
Corte Constitucional dictamin que la Constitucin de Lituania (que no habla de
este
cuestin de la jerarqua) es superior a los tratados internacionales.
96
Por ltimo, el ruso
Constitucin de 1993 es importante en trminos polticos. Art. 79 sostiene: "El
ruso
Federacin puede participar en asociaciones interestatales y delegar parte de su
poderes a ellos en virtud de los acuerdos internacionales , si esto no
restringir los derechos y libertades humanos o civiles o contravenir los
fundamentos de la
rgimen constitucional de la Federacin de Rusia '.
97
Una decisin de la Rusia 2003
Corte Suprema confirm que el derecho internacional tiene prioridad sobre las
leyes de la
Federacin de Rusia, pero no sobre la Constitucin rusa, excepto tal vez para el
edn
Cadell y Davies Londres 1809) vol 4, 67. No se necesita ningn acto ejecutivo
interno para hacer efectivos
la norma internacional en el orden municipal. Para la recepcin del derecho
internacional en el
Los Estados Unidos de Amrica para el hogar ms instructiva, Paust, supra n 58.
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pasado prevalece.
100
Dentro de este esquema, es formalmente consistente que todos los
convencionales
normas tienen efectos en el ordenamiento jurdico nacional slo dentro de los
lmites constitucionales.
101
El Tribunal Supremo estadounidense justifica la supremaca de la Constitucin
sobre
los tratados internacionales con el lenguaje de la clusula del Tratado de la
Constitucin (art.
VI), la historia de su adopcin, las objeciones de los autores y la totalidad
historia constitucional.
102
El gobierno somete habitualmente tratados internacionales
a las disposiciones constitucionales en conflicto.
103
En Francia , la Constitucin reconoce debidamente ratificados y publicados
prioridad tratados
sobre las leyes bajo la condicin de reciprocidad (Art. 55 Constitucin francesa).
104
Curiosamente, esta disposicin qued en letra muerta, con los franceses
tribunales ignorando en gran medida el derecho internacional hasta la dcada de
1980. tribunales franceses comenzaron a
reconocer la prioridad de los tratados internacionales sobre las leyes francesas,
nicamente despus de
la ratificacin del Convenio Europeo en 1974 y la aceptacin de la denuncia
individual
mecanismo en 1981. Cuando se convirti en el riesgo real de la sentencia de una
organizacin internacional
tribunal se emiti contra Francia, debido a la posibilidad de una presentacin de
un individuo
100 Casos Cabeza de Dinero , 112 US 580, 599 (1884); . V Whitney Robertson ,
124 EE.UU. 190, 194 (1887);
Chae Chan Ping v. Estados Unidos ., 130 US 581, 599 (1889). Ver tambin
Reformulacin (Tercera) de Asuntos Exteriores
Ley de relaciones, 115 (2) (1986). En la medida de conflicto, un tratado
posterior autoejecutable
disposicin prevalece sobre una ley. A la inversa, una ley del Congreso puede en el orden interno -
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queja a la Corte Europea de Derechos Humanos, los tribunales franceses
comenzaron a
aplicar el Convenio con frecuencia. El propsito era evitar Estrasburgo negativo
resoluciones.
105
El Consejo Constitucional francs ( Consejo Constitucional) es competente
para decidir si los tratados internacionales son compatibles con la Constitucin
francesa.
La ratificacin de un tratado internacional que est en conflicto con la
constitucin
puede tener lugar slo despus de una eventual revisin constitucional (Art. 54
Francs
Constitucin).
106
Este esquema implica que la Constitucin francesa sita por encima del derecho
de los tratados. Es
por lo tanto compatible que el Tribunal Administrativo ( Consejo de Estado )
declar que la
Suprematie ainsi de conferenciante aux compromisos internationaux ne pas
s'applique,
dans l'ordre interne, disposiciones de naturaleza aux constitutionnelle '.
107
Esta posicin
fue ms o menos explcitamente confirmado por el Consejo Constitucional en un
fallo de
el Tratado constitucional europeo: "[L] orsque des compromisos souscrits cette
aleta contiennent clusula une contraire a la Constitucin, remettent en cause les
Derecho y libertades constitutionnellement garantis ou augurio atteinte aux
condiciones
essentielles d'ejercicio de la souverainet nationale, l'autorisation des les ratifier
appelle une rvision constitutionnelle ' .
108
En consecuencia, los tratados internacionales deben
interpretarse de conformidad con los principios fundamentales reconocidos por
los franceses
Repblica que forman parte del derecho constitucional francs.
109
En el reciente e importante
gobernante Arcelor, el Consejo de Estado confirm la supremaca de la
Constitucin francesa
la ley sobre el derecho internacional y europeo, al tiempo que subraya que cuanto
ms alto
autoridad de la constitucin interna y el control de la constitucionalidad de las
actos europeos por jueces franceses deben reconciliarse con la UE Francs
de miembros, segn lo previsto en el art. 88-1 de la Constitucin. Mediante el
establecimiento de una
obligacin constitucional de los tribunales franceses de aplazar para el TJCE en
determinadas
condiciones, Arcelor ha reducido la probabilidad de un conflicto constitucional
entre
legislacin de la UE y el derecho constitucional francs, pero no lo eliminan.
110
En una lnea similar, el Tribunal Constitucional de Austria se neg a volver a
interpretar
la Constitucin de Austria con el fin de cumplir con la lectura amplia del arte. 6
CEDH
105 Constanza Grewe, 'Die Grundrechte und ihre richterliche Kontrolle en
Frankreich' (2002) 29
Europische Zeitschrift Grundrechte-209, 212.
106 Art. 54 de la Constitucin francesa (introducido en 1992): "Si, tras la
demanda del Presidente
de la Repblica, el Primer Ministro o el Presidente de una u otra Asamblea o
sesenta diputados
o sesenta senadores, el Consejo Constitucional ha dictaminado que contiene un
acuerdo internacional
una clusula contraria a la Constitucin, la ratificacin o aprobacin de este
Acuerdo no se
siendo autorizado hasta la Constitucin ha sido revisada '.
107 Sentencia de 30 de octubre de 1998, Sarran , (1998) Revue Franaise de
Droit Administratif 10811090; (1999) 126 745 JDI); Tambin en Marceau Largo y otros Les grands
Arrts de la
jurisprudencia administrativa (15
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por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y explcitamente disrespected la
Corte de
jurisprudencia sobre el concepto de "derechos civiles".
111
Por ltimo, el alemn Corte Constitucional
afirm en su Grgl -ruling que la Constitucin (Ley Fundamental) 'no renuncia
la soberana contenida en la ltima instancia en la constitucin alemana '.
112
No es infrecuente que las reservas a los tratados internacionales tratan de poner
en prctica
constitucin nacional del Estado adherente en desviacin de las disposiciones del
tratado.
113
Difcilmente se puede concluir de esta prctica e contrario que sin tales
reservas, estados consideran generalmente tratados internacionales para
reemplazar a su
constitucin nacional. Por el contrario, esta prctica se debe interpretar como
hacer explcita la preocupacin persistente de los estados para la salvaguardia de
la produccin nacional
preceptos constitucionales.
Debido a su importancia capital y la sustancia, el TEDH es en s misma una
especie de
"Instrumento constitucional".
114
Como consecuencia, el estado de la CEDH, por lo
derecho constitucional o incluso supra-constitucional interno se ha discutido
durante
algn tiempo por los estudiosos europeos.
115
Sin embargo, la prctica de los Estados miembros
111 Tribunal Constitucional de Austria ( Verfassungsgerichtshof ), sentencia de
14 de octubre de 1987, Miltner ,
parte 4g, VfSlg. 11500/1987.
112 BverfGE 111, 307 (2004) - Grgl, prr. 35;Traduccin Ingls disponible
en < www.bverfg.de >,
ltima alcanzado el 7 de mayo de 2009. Por la superioridad de la Ley
Fundamental alemana sobre internacional
ley en la beca ver Georg Ress, 'Wechselwirkungen zwischen Vlkerrecht und
Verfassung
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no ha seguido las propuestas acadmicas. Por ejemplo, en la ya mencionada
Grgl -Decisin, el Tribunal Constitucional alemn repiti que la Convencin
disfruta slo el rango de una ley federal, y se puede aplicar slo dentro de los
lmites
de la Ley Fundamental alemana.
116
En la mayora de los dems Estados Miembros tambin, la CEDH se extiende en
la jerarqua de las normas
por debajo de las constituciones de los estados, ya sea entre las constituciones y
estatutos, o
en el mismo plano que una ley nacional.
117
En algunos estados miembros, a saber,
Austria
118
e Italia,
119
CEDH se otorga el mismo estatus interno como
derecho constitucional, aunque esto probablemente no es indiscutible en todas
partes. En
los Pases Bajos y en Blgica, la Convencin tiene un supra-constitucional
estado.
120
Un caso distinto es la Constitucin de Bosnia y Herzegovina, debido a que
Constitucin fue adoptada como parte del Acuerdo de Paz de Dayton
internacional de
1995,
121
y porque el Estado sigue siendo ms o menos bajo internacional
administracin. Art. Seccin II 2 de la Constitucin de Bosnia establece que "[l]
los derechos y libertades enunciados en la Convencin Europea para la
Proteccin de
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales y sus Protocolos se
aplicarn directamente en
Bosnia y Herzegovina. Estos tendrn prioridad sobre cualquier otra ley . '
122
los
opinin predominante parece ser que "otro" ley de la frase implica que el CEDH
no no tiene prioridad sobre la propia Constitucin de Bosnia.
Por ltimo, la propia UE, como entidad poltica de tipo interno vis--vis
internacional
ley, siempre ha insistido en la supremaca de los tratados europeos (entendida
116 BverfGE 111, 307 (2004) - Grgl , prrs. 30 y 35.
117 Vase los informes de los pases en Robert Blackburn y Jrg Polakiewicz
(EDS), Derechos Fundamentales
en Europa: El Convenio Europeo de Derechos Humanos y sus Estados
miembros, 1950-2000
(OUP Oxford 2001); Helen Keller y Alec dulce Piedra (eds) La recepcin de la
CEDH en
Europa (2007 en prensa).
118 Art. Prrafo II. 7 de la Bundesverfassungsgesetz, mit dem Bestimmungen des
Bundes
Verfassungsgesetzes in der Fassung von 1929 ber Staatsvertrge abgendert
ergnzt und
werden , de 4 de marzo de 1964, de Austria BGBl. 59/1964.
119 Para la opinin de que la CEDH goza de una especial " forza di resistencia
' que impide constitucional
revisin de sus disposiciones, ver Guiseppe de Vergottini, Costituzionale
Diritto (4
CEDAM edn
Milano 2004) 38-39. En los puntos de vista divergentes en beca italiana sobre la
posicin de la
Convencin en el derecho italiano Enzo ver Meriggiola, 'Italia' en Blackburn y
Polakiewicz, supra n
117, en 475, 480.
120 Para los Pases Bajos, ver a Leo F Zwaak, 'de los Pases Bajos en Blackburn
y Polakiewicz (eds),
n por encima de 117, a 595, 599. Para Blgica, ver Cour de casacin, la seccin
holandesa, 2
Dakota del Norte
Cmara, Vlaamse concentratie , la Decisin de 9 de noviembre de 2004.
121 La constitucin es el Anexo 4 del Acuerdo Marco General de Paz en Bosnia
y
Herzegovina, de 14 de diciembre de 1995, (1996) 35 ILM 75, 118. En la
absorcin de la
elementos internacionales en la Constitucin de Bosnia y Herzegovina, ver el
punto de inters
la decisin del Tribunal Constitucional de 2000, relativa a una ley promulgada
por el Alto Representante
para Bosnia y Herzegovina, el Tribunal Constitucional de Bosnia y Herzegovina,
caso de que no 9/000,
resolucin de 3 de noviembre de 2000, prr. 9: El Alto Representante deriva sus
poderes de la
1995 Acuerdo de Dayton y su anexo. Sin embargo, la Corte Constitucional
consider que el Alto
Representante estaba actuando como una "entidad de Bosnia y Herzegovina" (en
lugar de como una
internacional oficial), y que sus actos podran revisarse en consecuencia.
122 nfasis aadido.
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como la constitucin de la UE) sobre los tratados internacionales.
123
Sin embargo, el Tribunal de Justicia subray
que este ranking es slo para fines, se refiere nicamente a la "internos internos
legalidad ', y no desafiar la supremaca del derecho internacional "en el
el nivel del derecho internacional 'y desde la perspectiva del propio derecho
internacional.
124
Para concluir, numerosos actores constitucionales importantes (incluyendo el TJE
comportarse como un actor interno) parecen rechazar la supremaca del derecho
internacional,
incluso del derecho internacional de los derechos humanos, sobre la constitucin
interna.
IV. El control de las infracciones de los tribunales nacionales
de la Constitucin del Estado por las Leyes Internacionales
afirmacin de la supremaca del Estado los actores constitucionales internos '
Constitucin en su conjunto, o de los principios constitucionales bsicos, sobre el
derecho internacional
Normalmente se acompaa de pretensin procesal aquellos actores nacionales
'para tener la
ltima palabra sobre esta cuestin. Dicho de otra manera, muchos
(constitucionales) tribunales nacionales
pretensin de ser la mxima autoridad sobre las posibles infracciones del Estado
Constitucin por los actos de las instituciones internacionales (o europeos).
Las decisiones de este tipo estatista han sido prestados, por ejemplo, en Espaa,
125
Dinamarca
126
e Irlanda,
127
en que los tribunales nacionales rechazaron la prioridad de la CE
la ley sobre la constitucin del estado y / o jurisdiccin cobrado ms de CE
acta. los
Alemn Corte Constitucional Federal, que, a causa de la Maastricht decisin
del ao 1993,
128
ha hecho famosa por su pretensin de tener la ltima palabra en
123 Vase, por un Tribunal de Justicia actualizacin reciente, los asuntos C-420 /
05P y C-415 / 05P, Kadi y Al Barakaat ,
sentencia del Tribunal de Justicia (Gran Sala) de 3 de septiembre de 2008,
prrs. 285 y 306-09. Ver
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asuntos de la integracin europea, no es probable que la corte ms estatista en
Europa.
En su llamado Los pltanos orden de 2000, el Tribunal aclar que no pretende
jurisdiccin en cada caso individual de una presunta violacin del alemn
fundamental
los derechos de Actos de la UE, pero slo en el caso de un fallo general de los
derechos fundamentales
proteccin por parte del Tribunal de Justicia.
129
En caso de surgir la situacin excepcional en la que el
Corte Constitucional de Alemania Federal ejercer su jurisdiccin, no lo har
exigir a las instituciones europeas a respetar los derechos fundamentales de los
alemanes completos
estndar, pero slo una norma mnima.
En general, el mensaje de los poderes judiciales nacionales es mixto y nacional
(Constitucionales) los tribunales a veces parecen un tanto esquizofrnico. Por
ejemplo,
la mencionada Grgl -order del Tribunal Constitucional Federal de Alemania
por una parte, hizo hincapi en la soberana de la Constitucin alemana, y
interpretarse la relacin entre el derecho internacional y el derecho interno en una
forma estrictamente dualista.
130
Lo ms importante, rebaj la CEDH, lo que hizo
No reconocer como prescribe rigurosa de las autoridades alemanas, sino
simplemente como una
texto que se 'tendr en cuenta' dentro de los lmites de la Constitucin alemana
principios.
131
Por otra parte, la Corte asumi en el Grgl -order la
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F. CONCLUSIN: PLURALISMO constitucional promesas y peligros
Los ejemplos de las constituciones nacionales y la jurisprudencia han demostrado
que
en efecto, hay una prctica constitucional en todo el mundo muy sensible a
internacional
ley, pero celoso de salvaguardar al menos los principios constitucionales bsicos
domstica
contra la intrusin internacional. La incompatibilidad entre lo internacional
alegacin de la supremaca de "su" derecho como de su propia autoridad ltima
actores
y las actitudes de los estados en sentido contrario no es nuevo, pero ha seguido
siendo un terico
problema durante mucho tiempo. Debido a que el derecho internacional era, hasta
hace poco, tanto ms
tcnica y ms vago que hoy en da, no surgieron conflictos constitucionales
concretas.
Slo en la ltima dcada tiene la intensificacin de la gobernanza global aument
el
posibilidad de conflictos entre el derecho internacional y el derecho
constitucional interno,
por lo que ha provocado las preguntas de la jerarqua y la ltima palabra, y la
buscar otros modos de solucin de conflictos.
Como era de esperar, un creciente cuerpo de doctrina jurdica internacional ha
comenzado a
poner en entredicho la supremaca incondicional del derecho internacional sobre
el interno
derecho constitucional, especialmente en caso de un conflicto con los valores
centrales nacionales.
Thomas Cottier y Daniel Wger fueron uno de los primeros en argumentar que
internacional
normas que hacen caso omiso de los derechos fundamentales y sufren de
deficiencias democrticas
debe ser inaplicable en el orden jurdico interno. Los autores estiman que esta
una
'Derecho constitucional a la resistencia' necesario que los estados para poder
aceptar como
En trminos generales la supremaca y un eventual aplicabilidad directa del
internacional
ley. Ellos sugieren que la relacin entre el derecho internacional y nacional
ley no debe ser concebida como un ser jerrquica, sino ms bien como un
"comunicativo"
relacin.
134
Armin von Bogdandy ha expresado su "preferencia ... que, dada la
estado de desarrollo del derecho internacional, no debe haber la posibilidad, al
menos
en las democracias liberales, de poner lmites legales sobre el efecto de una
norma o de un acto
en virtud del derecho internacional en el ordenamiento jurdico interno si
gravemente en conflicto con
principios constitucionales ".
135
Ms recientemente, ha valorado Andr Nollkaemper
desafos constitucionales, legislativas y judiciales internos para la plena
aplicacin
del derecho internacional menos como reflejos nacionalistas que buscan socavar
la
134 Thomas Cottier y Daniel Wger, 'Auswirkungen der Globalisierung auf das
Verfassungsrecht:
Eine Diskussionsgrundlage 'en el latido del Sitter-Liver (ed), Herausgeforderte
Verfassung: Die
Schweiz im globalen Konzert (Universittsverlag Freiburg 1999) 241-281, 26364. Ver tambin
Thomas con derecho a pensin, 'Die Staatsrechtslehre und die Vernderung ihres
Gegenstandes:
Konsequenzen von und Europisierung Internationalisierung '(2004) 63
Verffentlichungen der
Vereinigung der Deutschen Staatsrechtslehrer 41, 66: " In der neuen Ordnung des
RechtsPluralismus wrde es aber keinen pauschalen Anwendungsvorrang der einen
Rechtsordnung
mehr vor der anderen geben. ' Ver ms Mattias Kumm, 'Constitucionalismo
Democrtico
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respuestas norma de derecho internacional, sino como legtimos que sean
necesarios para
preservar el estado de derecho o legitimidad, no slo en el interior, sino tambin
en el
a nivel internacional, y se ha diagnosticado una "necesidad de calificar y
perfeccionar lo sagrado
principio de la supremaca del derecho internacional '.
136
Incluso los protagonistas de una
enfoque constitucionalista al derecho internacional insisten especficamente en la
no
relaciones jerrquicas entre los mltiples constituciones en el nacional y
nivel global.
137
En paralelo, la mayora de los analistas de gobierno global coinciden en que la
multiplicidad de entidades polticas en el mundo no se describe adecuadamente
como una
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parte, el pluralismo en el sentido de abandonar jerarqua formal parece
tericamente
sonar, realista, y no tiene consecuencias perjudiciales. En trminos tericos, la
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Por lo tanto, es engaoso para celebrar la apertura de la pregunta "quin
decide que decide 'y la falta de autoridad ltima como constitucional
logro.
141
Si bien es cierto que tal apertura en la teora constituye una