Professional Documents
Culture Documents
DREPT COMERCIAL
NOTE DE CURS
2
CAPITOLUL I
Secţiunea I
ASPECTE GENERALE
Secţiunea a II-a
FAPTELE DE COMERŢ
Faptele de comerţ (noţiune oarecum sinonimă cu cea de acte de comerţ) sunt actele
juridice, faptele juridice şi operaţiunile economice prin care se realizează producerea de mărfuri,
executarea de lucrări ori prestarea de servicii sau o interpunere în circulaţia mărfurilor, cu scopul
de a obţine profit.
Secţiunea a III-a
COMERCIANŢII
1. Noţiunea de comerciant
Potrivit Codului comercial român, subiecte ale raporturilor comerciale pot fi atât
comercianţii, cât şi necomercianţii.
Dacă săvârşirea faptelor de comerţ (menţionate la art. 3 Cod comercial) are un caracter
obişnuit, profesional, repetat, persoana în cauză devine comerciant (conform art. 7 Cod
comercial). Odată dobândiră calitatea de comerciant, toate acele şi operaţiunile efectuate de
această persoană sunt prezumate a fi comerciale (art. 4 Cod comercial).
Dacă însă efectuarea de fapte de comerţ obiective (dintre cele de la art. 3) de către o
persoană are caracter accidental, raportul juridic care se naşte este supus legilor comerciale, dar
persoana care le-a făcut păstrează calitatea de necomerciant (art. 9 Cod com.). În acest sens
elocvente sunt dispoziţiile art. 56 Cod comercial.
Cu toate că subiecte ale raporturilor juridice comerciale pot fi atât comercianţii, cât şi
necomercianţii, totuşi, în principal, activitatea comercială se realizează de către comercianţi.
Definiţie: În lumina dispoziţiilor art. 7 Cod comercial, am putea defini comerciantul ca
fiind orice persoană – fizică sau juridică – care desfăşoară o activitate comercială, adică
săvârşeşte fapte de comerţ cu caracter profesional.
1. Legea instituie anumite obligaţii profesionale pentru comercianţi (de pildă: obligaţia
de a cere înmatricularea în registrul comerţului, de a solicita înscrierea în acelaşi registru a
anumitor operaţiuni, de a ţine anumite registre comerciale, de contabilitate etc.) – art. 22 Cod
comercial.
6
3. Categoriile de comercianţi
Potrivit art. 7 Cod comercial, comercianţii pot fi: 1) comercianţi individuali (persoane
fizice) şi 2) comercianţi colectivi (persoane juridice).
A. Comercianţii persoane fizice
Persoanele fizice au calitatea de comerciant dacă săvârşesc fapte de comerţ cu caracter
profesional. Ele au calitatea de comerciant atât în ipoteza când săvârşesc acte de comerţ cu
caracter profesional în mod independent, cât şi atunci când realizează această activitate în cadrul
unei asociaţii familiale. Dispoziţiile legale aplicabile în materie sunt cele prevăzute de „Legea
300/2004 privind autorizarea persoanelor fizice şi a asociaţiilor familiale care desfăşoară
activităţi economice în mod independent”.
B. Comercianţii persoane juridice sunt:
1) societăţile comerciale (a se vedea Legea 31/1990 privind societăţile comerciale);
2) regiile autonome ce au luat fiinţă prin reorganizarea unităţilor economice de stat în
temeiul Legii 15/1990;
3) organizaţiile cooperatiste;
4) micii comercianţi (art. 34 Cod comercial exonerează pe micii comercianţi –
respectiv, comercianţii ce fac „micul trafic ambulant”, cei al căror comerţ nu iese
din cercul unei profesiuni manuale – de a ţine registrele comerciale).
C.Delimitarea calităţii de comerciant de alte profesiuni îndeplinite de persoanele
fizice
Nu sunt comercianţi: a) meseriaşii; b) persoanele care exercită profesiuni liberale
(medicii, avocaţii, notarii publici, arhitecţii); c) agricultorii.
Secţiunea a IV-a
FONDUL DE COMERŢ
Secţiunea a V-a
TITLURILE COMERCIALE DE VALOARE
Diversitatea bunurilor care fac obiectul circulaţiei (bunuri mobile, imobile, corporale şi
incorporale) determină o varietate a formelor juridice prin care se realizează circulaţia. O formă
juridică modernă a circulaţiei bunurilor o constituie circulaţia înscrisurilor (titlurilor) care
încorporează anumite valori patrimoniale. Aceste valori circulă prin transmiterea înscrisurilor
(titlurilor) care le reprezintă: de exemplu, acţiunile şi obligaţiunile emise de societăţile pe acţiuni,
cambia, cecul, conosamentul etc.
Pentru desemnarea titlurilor care încorporează anumite valori patrimoniale este folosită
noţiunea generică de „titluri de credit” sau „titluri de valoare”. Având în vedere că unele dintre
aceste titluri nu implică o creditare, este mai corectă folosirea, ca noţiune de gen, a denumirii de
titluri comerciale de valoare.
10
În lumina celor arătate, titlul comercial de valoare poate fi definit ca un înscris denumit
şi titlu în temeiul căruia posesorul său legitim este îndrituit să exercite, la o dată determinată,
dreptul arătat în înscris.
Caracteristicile titlului comercial de valoare
Titlul comercial de valoare are următoarele caracteristici:
a) înscrisul are caracter constitutiv; dreptul este încorporat în titlu şi, în consecinţă,
dreptul poate fi exercitat numai în temeiul înscrisului. Cu alte cuvinte, înscrisul este constitutiv
de drepturi, iar dreptul încorporat în titlu nu există fără înscrisul respectiv;
b) înscrisul are caracter formal; el trebuie să îmbrace forma determinată de lege şi să
cuprindă elementele care îi sunt proprii.
Numai prin respectarea strictă a condiţiilor de formă cerute de lege, înscrisul este
valabil şi produce efecte.
c) înscrisul are caracter literal, în sensul că întinderea şi natura dreptului, ca şi
obligaţia corelativă dreptului, sunt determinate exclusiv de menţiunile cuprinse în înscris. În
consecinţă, elementele înscrisului nu pot fi nici completate şi nici interpretate cu ajutorul altor
înscrisuri ori a unor împrejurări de fapt. Excluderea oricăror dovezi extrinseci este o consecinţă a
caracterului formal al înscrisului;
d) înscrisul conferă un drept autonom. Caracterul autonom al dreptului trebuie înţeles
într-un dublu sens. În primul rând, dreptul şi obligaţia corelativă născute din titlu sunt
independente faţă de actul juridic din care decurg (raportul juridic fundamental); de exemplu, un
contract de vânzare-cumpărare. Deci, posesorul legitim al titlului îşi exercită dreptul şi emitentul
titlului execută obligaţia în temeiul titlului, iar nu în baza raportului juridic care a ocazionat
emiterea titlului. În al doilea rând, în cazul transmiterii titlului, dobânditorul va deveni titularul
unui drept propriu, care este un drept nou, originar, iar nu un drept derivat din cel al
transmiţătorului. Deci, dobânditorul are un drept autonom, adică un drept care este independent
faţă de dreptul transmiţătorului.
Criterii de clasificare
Titlurile comerciale de valoare se pot clasifica în funcţie de mai multe criterii: după
conţinutul lor, după modul în care circulă şi în funcţie de cauza lor.
Cu ajutorul clasificărilor se poate determina regimul juridic al diferitelor categorii de
titluri de valoare.
Clasificarea titlurilor de valoare după conţinutul lor
După conţinutul lor, titlurile comerciale de valoare se clasifică în trei categorii: efectele
de comerţ, valorile mobiliare şi titlurile reprezentative ale mărfurilor.
a) Efectele de comerţ. Acestea sunt înscrisuri care dau posesorilor legitimi dreptul la
plata unei sume de bani. Intră în această categorie: cambia, biletul la ordin şi cecul.
Cambia este un înscris prin care o persoană dă dispoziţie altei persoane să plătească o
sumă de bani, la scadenţă, unei a treia persoane sau la ordinul acesteia.
Biletul la ordin este un înscris prin care o persoană se obligă să plătească o sumă de
bani la scadenţă altei persoane sau la ordinul acesteia.
Cecul este un înscris prin care o persoană dă ordin unei bănci la care are un disponibil
să plătească o sumă de bani unei persoane sau la ordinul acesteia.
Întrucât efectele de comerţ sunt înscrisuri care exprimă în monedă valoarea pe care o
încorporează, ele îndeplinesc funcţia de numerar, de instrument de plată. De aceea, efectele de
comerţ sunt denumite figurativ şi „moneda comercianţilor”.
Efectele de comerţ sunt şi titluri de credit; ele dau dreptul titularului de a încasa suma
arătată în înscris, iar până la scadenţă debitorul beneficiază de credit.
11
fost transmise aceste drepturi printr-o formalitate numită gir. Dobânditorul exercită drepturile „la
ordinul” beneficiarului.
Operaţiunea girului, prin care se realizează transmiterea titlului, constă într-o menţiune
translativă de drepturi făcută de posesorul titlului, în chiar titlu, cu precizarea numelui
dobânditorului.
c) Titlurile la purtător. Sunt titluri la purtător înscrisurile care încorporează anumite
drepturi, fără să determine persoana titularului drepturilor. În consecinţă, titularul drepturilor
menţionate în înscris este posesorul legitim al înscrisului.
Transmiterea titlurilor la purtător se realizează prin simple remitere materială a
înscrisurilor.
Clasificarea titlurilor comerciale de valoare în funcţie de cauza lor
După cum cauza obligaţiei este sau nu menţionată în înscris, titlurile comerciale de
valoare se împart în două categorii: titluri cauzale şi titluri abstracte.
a) Titlurile cauzale. Sunt titluri cauzale înscrisurile care menţionează cauza obligaţiei
(causa debendi). Fac parte din această categorie, de exemplu: acţiunile societăţilor comerciale,
conosamentele etc.
Pentru aceste titluri, cauza constituie un element intern al obligaţiei. În consecinţă,
pentru exercitarea dreptului de către titular este necesară menţiunea expresă a cauzei obligaţiei.
b) Titlurile abstracte. Sunt considerate titluri abstracte înscrisurile care încorporează
obligaţia şi dreptul corelativ, fără a menţiona cauza obligaţiei. Intră în această categorie: cambia,
biletul la ordin etc.
În cazul acestor titluri, cauza obligaţiei este un element extern şi, în consecinţă, ea nu
are nici o influenţă asupa titlului.
Titlurile comerciale de valoare şi titlurile de legitimare
În activitatea comercială sunt folosite unele înscrisuri care împrumută anumite
caracteristici ale titlurilor de valoare, fără a fi veritabile titluri comerciale de valoare. De aceea,
ele sunt denumite titluri de valoare improprii. Sunt avute în vedere: biletele de călătorie cu
mijloacele de transport (tren, autobuz etc.), biletele de loterie, biletele pentru staţiunea de odihnă,
biletele de intrare la teatru etc.
Aceste înscrisuri probează existenţa unor raporturi juridice şi servesc pentru legitimarea
dreptului posesorului. Drept urmare, posesorul titlului este considerat legitimat să primească
prestaţia.
În doctrină se arată că aceste titluri nu încorporează drepturi, aşa cum este cazul
titlurilor de credit. De aceea, ele sunt considerate contrasemne de legitimare.
3.1. Cambia
Noţiunea cambiei
Legea nr. 58/1934 – asupra cambiei si biletului la ordin, cu modificarile si completarile
ulterioare, nu dă o definiţie a cambiei. Ea cuprinde însă anumite dispoziţii privind cuprinsul
cambiei pe baza cărora se poate defini acest titlu de credit.
Cambia este un înscris prin care o persoană, denumită trăgător sau emitent, dă
dispoziţie altei persoane, numită tras, să plătească la scadenţă o sumă de bani unei a treia
persoane numită beneficiar, sau la ordinul acesteia.
Subiectele raporturilor juridice cambiale
Aşa cum rezultă din definiţie, cambia implică participarea a trei persoane:
a) trăgătorul (emitentul) este persoana care emite titlul; el dă dispoziţia să se plătească
o sumă de bani. Prin semnătura sa, trăgătorul îşi asumă obligaţia de a face să se plătească suma
de bani beneficiarului de către tras. Emitentul înscrisului poartă denumirea de trăgător, deoarece
„trage” titlul asupra debitorului care este obligat să efectueze plata;
13
reguli speciale, care sunt diferite de regulile care reglementează raporturile fundamentale.
Regulile speciale privind crearea raporturilor juridice cambiale, circulaţia, garantarea şi plata
cambiei sunt cuprinse în Legea nr. 58/1934.
Trebuie observat însă că emiterea cambiei nu duce la stingerea raporturilor juridice
fundamentale. Aceste raporturi juridice subzistă, afară de cazul când părţile au convenit o
novaţie, adică stingerea obligaţiei vechi din raportul fundamental şi înlocuirea ei cu o obligaţie
nouă, rezultată din raportul cambial (art. 64 din Legea nr. 58/1934).
Funcţiile cambiei
Cambia are trei funcţii:
- de instrument de credit;
- de instrument de plată
- de instrument de schimb valutar.
3.3.Cecul
În mod obişnuit, cecul este considerat ca făcând parte din categoria titlurilor de credit,
alături de cambie şi biletul la ordin. În realitate, cecul are numai funcţia de instrument de plată,
fiind lipsit de funcţia de instrument de credit. Includerea cecului în categoria titlurilor de credit
15
se explică prin aceea că unele principii care guvernează cambia şi biletul la ordin sunt aplicate şi
cecului.
Ca instrument de plată, cecul creează posibilitatea unei persoane, care are la o bancă
anumite fonduri, de a efectua plăţi prin intermediul acestei bănci. Prin folosirea cecului,
plătitorul evită plăţile în numerar. Beneficiarul cecului poate să încaseze suma de bani
menţionată în titlu, de la banca desemnată, sau să gireze titlul pentru plata datoriilor sale.
Ca şi cambia şi biletul la ordin, cecul a făcut obiectul unei legi uniforme adoptată de
Conferinţa de la Geneva din 1931. România nu a aderat nici la această convenţie, deşi principiile
ei se află la baza reglementării noastre privind cecul. Într-adevăr, Legea nr. 59/1934 asupra
cecului cuprinde regulile adoptate prin convenţie, cu unele completări inspirate de legea italiană
a cecului.
Noţiune
Legea nr. 59/1934 nu dă o definiţie a cecului. Ea reglementează însă elementele
cecului, care pot sta la baza unei definiţii (art. 1 din lege).
Cecul este un înscris prin care o persoană, numită trăgător, dă ordin unei bănci la
care are un disponibil bănesc, numită tras, să plătească, la prezentarea titlului, o sumă de bani
altei persoane, numită beneficiar.
Din definiţie rezultă că cecul implică, la fel ca şi cambia, trei persoane: trăgătorul,
trasul şi beneficiarul.
De remarcat că în calitate de tras poate fi desemnată numai o societatea bancară. Legea
prevede însă că cecul tras şi plătibil în străinătate este valabil ca cec, chiar dacă trasul nu este o
societate bancară (art. 3 din lege).
Caracterele cecului
Cecul este un titlu la ordin, complet şi formal. El încorporează o obligaţie abstractă de a
plăti necondiţionat „la vedere”(imediat) o sumă de bani menţionată în titlu.
Premisele emiterii cecului
Emiterea cecului implică existenţa unor premise juridice. Potrivit legii, cecul nu poate
fi emis decât dacă trăgătorul are un disponibil la tras, iar între trăgător şi tras există o convenţie
privind emiterea de cecuri (art. 3 alin. 2 din lege).
Existenţa disponibilului la bancă. Trăgătorul poate emite cecul numai dacă are la bancă
(tras) un disponibil bănesc pentru efectuarea plăţii de către bancă. Acest disponibil (fonduri
băneşti) poartă denumirea de provizion sau acoperire. El poate fi un depozit bancar al
trăgătorului ori o deschidere de credit în favoarea acestuia.
Disponibilul trebuie să existe prealabil emiterii titlului şi să aibă cel puţin valoarea
cecului. Potrivit legii, disponibilul trebuie să reprezinte o sumă de bani lichidă, certă şi exigibilă
asupra căreia trăgătorul are dreptul să dispună prin cec (art. 3 alin. 2 din lege).
Emiterea cecului fără acoperire constituie infracţiune şi se sancţionează în condiţiile art.
84 pct. 2 din lege.
Existenţa convenţiei privind emiterea cecurilor. Dreptul trăgătorului de a emite cecuri
are ca temei convenţia încheiată între client şi bancă. Această convenţie reprezintă raportul
fundamental care explică şi justifică emiterea titlului de către trăgător.
Prin convenţie, banca autorizează pe client (trăgător) să tragă asupra ei cecuri,
obligându-se să efectueze din disponibil plăţile, la ordinul trăgătorului.
Convenţia poate fi expresă sau tacită. Ea poate constitui o clauză a contractului privind
serviciul de casă pentru client sau a unui credit în numerar acordat de bancă.
Emiterea de cecuri fără autorizarea băncii reprezintă infracţiune şi se sancţionează în
condiţiile legii (art. 84 pct. 1).
16
CAPITOLUL II
1. Noţiunea de contract
Importanţa contractelor
Contractul este principalul izvor de obligaţii civile şi comerciale.
Contractul a apărut ca o necesitate într-un anumit stadiu de dezvoltare a societăţii, spre
a înlocui formele arhaice şi greoaie de schimb, dintre şi din colectivităţile primitive. Producţia
simplă de mărfuri şi banii au impus apariţia contractelor.
Prin contract se înfăptuiesc cele două componente ale vieţii economice: producţia şi
circulaţia mărfurilor prin intermediul banilor.
Ca instituţie juridică, contractul a cunoscut o evoluţie paralelă cu aceea a dreptului de
proprietate. În economia de piaţă capitalistă contractul reprezintă un instrument care asigură
libera concurenţă, dezvoltă iniţiativa privată, permite diversificarea raporturilor economice şi
financiare.
Prin urmare, contractul este cel mai important şi eficient act juridic pentru desfăşurarea
activităţii economico-sociale, indispensabil omului şi colectivităţii, atât în practica civilă cât şi în
cea comercială.
Noţiunea de contract
Contractul este un acord între două sau mai multe persoane fizice sau juridice stabilit
cu scopul de a crea, modifica sau stinge un raport juridic.
În terminologia Codului civil român, ca şi în vorbirea curentă, termenii de contract şi
convenţie sunt folosiţi ca sinonime.
Acordul de voinţe este elementul esenţial al contractului, prin aceasta înţelegându-se
întâlnirea concordată a două sau mai multe voinţe individuale. Intenţia părţilor care contractează
este de a crea un act care să producă efecte juridice.
Libertatea de a contracta
Potrivit Codului civil, persoanele fizice sau juridice au dreptul să încheie contracte în
mod liber. Se consacră astfel principiul libertăţii contractuale.
Sintetic, principiul libertăţii contractuale poate fi concentrat în câteva idei:
fundamentul forţei obligatorii a contractelor este voinţa părţilor; părtile sunt libere să stabilească
conţinutul şi forma contractului; contractul este obligatoriu pentru părţi şi considerat „legea
părţilor”; efectele acordului de voinţă nu se extind asupra terţilor deoarece aceştia nu au
participat la constituirea raportului juridic.
Forţa obligatorie a contractului
Principiul libertăţii contractuale se completează cu principiul forţei obligatorii a
contractului (art. 969 C. civ.). Puterea contractului în raporturile dintre părţi, odată încheiat, este
asimilată cu forţa juridică a legii. Libertatea contractuală se prelungeşte astfel dincolo de
momentul încheierii contractului, în domeniul executării contractului şi, în general, în domeniul
existenţei contractului.
17
3. Clasificarea contractelor
Relaţiile interumane dau naştere unei diversităţi de contracte care se grupează după
diferite criterii. Operaţiunea clasificării are utilitate practică deoarece înlesneşte activitatea
concretă de aplicare a regimului juridic adecvat unui anumit raport juridic.
Unele clasificări ale contractelor sunt consacrate expres de textele Codului civil, altele
rezultă implicit din acest act normativ, iar unele sunt realizate de către doctrina juridică de drept
civil. Doctrina dreptului comercial cunoaşte şi ea unele criterii de clasificare a contractelor.
Clasificările contractelor nu se exclud una pe alta, un contract poate fi încadrat în mai
multe clasificări:
a) Clasificarea contractelor după modul de formare
După acest criteriu, contractele se împart în contracte consensuale, solemne (formale) şi
reale.
Contractele consensuale constituie regula generală, pentru formarea lor fiind suficient
simplul acord de voinţă al părţilor contractante.
Contractele reale şi cele solemne constituie excepţii.
În contractele solemne, consimţământul părţilor trebuie să fie manifestat într-o anumită
formă prevăzută de lege. Ea constă, de regulă, în redactarea unui înscris autentificat. Forma este
cerută fie pentru încheierea şi existenţa contractului (de exemplu, vânzarea-cumpărarea
terenurilor), fie ca element probatoriu (de exemplu, contractul de asigurare).
Contractele reale sunt acele contracte care se încheie în mod valabil din momentul
remiterii materiale a bunului ce face obiectul contractului (depozitul, împrumutul etc.).
b) Clasificarea contractelor după conţinutul lor
În funcţie de conţinutul lor, contractele se pot clasifica în contracte bilaterale sau
sinalagmatice şi contracte unilaterale.
Contractele bilaterale se caracterizează prin reciprocitatea obligaţiilor ce intră în
sarcina ambelor părţi. Între prestaţiile părţilor există o interdependenţă, obligaţia uneia dintre
părţi este cauza obligaţiei celeilalte părţi (vânzarea-cumpărarea, schimbul etc.).
În cazul contractelor unilaterale există obligaţia doar pentru o singură parte (de
exemplu, contractul de depozit cu titlu gratuit). Contractele unilaterale nu se confundă cu actele
juridice unilaterale. Contractele, chiar unilaterale, exprimă voinţa ambelor părţi, pe când actul
juridic unilateral exprimă voinţa unei singure persoane (de exemplu, oferta de a contracta).
Cu privire la interesul clasificării sunt de menţionat, mai ales, aspectele referitoare la
dovada contractelor şi la efectele acestora. Atunci când proba contractului se face prin înscris sub
semnătură privată, la contractul bilateral se aplică formalitatea multiplului exemplar, iar
contractului unilateral, care conţine obligaţia de plată a unei sume de bani, se încheie un singur
exemplar.
c) Clasificarea contractelor după interesul urmărit de părţi
În funcţie de interesul (scopul) urmărit de părţi, contractul se clasifică în două categorii:
contracte cu titlu oneros şi contracte cu titlu gratuit.
Atunci când părţile urmăresc o reciprocitate de prestaţie, un avantaj material, contractul
este cu titlu oneros: contractul de vânzare-cumpărare, contractul de transport etc. Dimpotrivă,
dacă contractul procură un avantaj material celeilalte părti, fără un contraechivalent, este cu titlu
gratuit: donaţia. Unele contracte pot fi numai oneroase: vânzarea-cumpărarea (gratuită devine
donaţie), schimbul; altele pot fi numai gratuite: împrumutul de folosinţă (dacă devine oneros este
un alt contract de închiriere) etc. Există contracte care pot fi atât oneroase cât şi gratuite:
depozitul, mandatul etc.
d) Clasificarea contractelor după durata de executare
După criteriul menţionat, contractele se împart în contracte cu executare imediată şi cu
executare succesivă. Spre deosebire de contractele cu executare imediată, a căror îndeplinire se
18
produce într-un singur moment, contractele cu executare succesivă se execută treptat, în timp
(contractul de închiriere, de asigurare etc.). Este posibil ca, prin voinţa lor, părţile să convină ca
un contract, care în mod obişnuit se execută dintr-o dată, să capete o execuţie succesivă
(vânzarea-cumpărarea cu plata în rate). Numai în ipoteza contractelor cu executare succesivă se
poate pune problema unei suspendări a executării, din motive de forţă majoră, pe toată durata
imposibilităţii de executare.
e) Clasificarea contractelor după legătura dintre ele
După unele corelaţii existente între ele, contractele se împart în: contracte principale şi
accesorii.
Contractele principale au existenţă de sine stătătoare, pe când cele accesorii nu există
decât ca anexe ale acestora, fiind destinate să le asigure executarea (garanţia mobiliară, ipoteca,
cauţiunea). Stingerea obligaţiilor care formează obiectul contractului principal produce de drept
stingerea acelora care constituie obiectul contractului accesoriu.
f) Clasificarea contractelor după momentul când este apreciată existenţa şi întinderea
prestaţiilor
După criteriul menţionat contractele pot fi comutative şi aleatorii.
Contractul comutativ este acel contract în care existenţa şi întinderea prestaţiilor,
datorate de către părţi, sunt certe şi pot fi apreciate şi evaluate chiar în momentul încheierii
contractului.
La contractul aleatoriu existenţa şi întinderea prestaţiilor asumate de părţi sau de una
din ele depinde de un eveniment incert, ceea ce face ca la momentul perfectării contractului să nu
fie posibilă nici calcularea întinderii prestaţiilor, nici cunoaşterea cuantumului câştigului ori a
pierderii sau chiar dacă va exista un câştig sau pierdere (contractul de asigurare).
g) Clasificarea contractelor după modul în care se exprimă voinţa părţilor.
Doctrina şi jurisprudenţa contemporană consideră că este necesar să se reţină şi o
clasificare după modul în care se exprimă voinţa părţilor: contracte negociabile, contracte de
adeziune şi contracte dirijate.
În cazul contractelor negociabile părţile, de comun acord, stabilesc conţinutul clauzelor
contractuale. Deşi au încă o pondere importantă, numărul lor s-a redus treptat.
În contractul de adeziune conţinutul este stabilit în mod unilateral, cealaltă parte poate
adera sau nu la contract (de exemplu, contractul de asigurare).
Majoritatea contractelor de adeziune sunt tipizate (contractul de transport de mărfuri,
contractul bancar etc.). Clauzele esenţiale sunt dinainte fixate, pe formulare imprimate, întocmite
de autoritatea respectivă. Astfel, contractele bancare sunt reglementate de Banca Naţională a
României.
Contractele dirijate sunt acele contracte care aduc atingere libertăţii de încheiere a
contractelor, prin interzicerea sau reglementarea unor clauze. Întâlnim asemenea situaţii în:
dreptul muncii prin fixarea duratei muncii, a unui salariu minim, a duratei concediului etc., în
scopul protecţiei salariaţilor; dreptul comercial prin fixarea unor clauze în contractele de
societate comercială.
Contractele impuse sau forţate sunt cele pe care legea le reglementează în cazuri limită.
Încheierea contractului este obligatorie, datorită monopolului pe care-l deţine una din părţi (de
exemplu, contractul de furnizare a energiei electrice). Încheierea contractetor de acest fel mai
este impusă şi de voinţa legiuitorului de a proteja interesele generale ale consumatorilor (de
exemplu, asigurarea obligatorie a unor bunuri).
h) Clasificarea contractelor după ramura de drept care le reglementează
După acest criteriu contractele pot fi civile, comerciale şi care aparţin altor ramuri de
drept. Separarea dintre dreptul contractelor civile şi dreptul contractelor comerciale s-a produs în
timp, urmare a unui proces de lungă durată. Finalitatea a fost desprinderea din trunchiul dreptului
civil a normelor care reglementează contractele comerciale. Dreptul civil a devenit un drept
privat comun, iar dreptul comercial, un drept special faţă de cel civil. Aceasta înseamnă că
19
părţi. De asemenea, este o cauză falsă dacă o întreprindere a încheiat un contract de asigurare,
ignorând că pentru acelaşi risc încheiase anterior o altă asigurare.
În cazul în care legea sau părţile prevăd condiţia formei scrise, modificările,
completările şi anexele la contract trebuie întocmite în aceeaşi formă.
Odată născut în mod valabil, contractul va avea în continuare o existenţă independentă.
Chiar dacă înscrisul este distrus, contractul va supravieţui.
4.4. Nulitatea contractului
Noţiune
Nulitatea este o sancţiune civilă care intervine în cazul încheierii contractului cu
nerespectarea dispoziţiilor legale. Sancţiunea constă în desfiinţarea contractului cu efect
retroactiv. Alături de funcţia sancţionatorie, nulitatea are şi funcţia de garanţie a principiului
legalităţii şi funcţie preventivă.
Nulitatea se aplică oricărui contract şi provine din cauze anterioare sau concomitente
încheierii contractului. Ea se poate întemeia pe considerente de apărare a intereselor generale sau
pe necesitatea protejării intereselor particulare.
Nulitatea absolută
În situaţia în care contractul se încheie prin fraudarea legii (de exemplu, vânzarea-
cumpărarea de droguri) sau când contractului îi lipsesc una sau mai multe condiţii de validitate
(de exemplu, lipsa consimţământului) sau nu s-a respectat forma solemnă prevăzută de lege
pentru valabilitatea contractului, nulitatea este absolută. În acest caz, nulitatea poate fi invocată
în faţa instanţei de către orice persoană interesată ca actul să nu producă efecte. Pe lângă părţile
contractante, succesorii acestora, un terţ interesat, mai poate invoca nulitatea absolută procurorul
şi chiar instanţa din oficiu.
Nulitatea absolută este imprescriptibilă, adică actul nu poate deveni niciodată valabil,
oricât timp ar trece, deoarece nu se poate admite ca ceea ce este oprit de lege să devină valabil
prin scurgerea timpului. Instanţa de judecată chemată să se pronunţe asupra validităţii actului nu
va face decât să constate nulitatea absolută a actului.
Nulitatea relativă
Nulitatea este relativă în următoarele situaţii: consimţământul exprimat la încheierea
contractului a fost viciat prin eroare, dol sau violenţă; una din părţi a încheiat contractul fără să
aibă capacitate de exerciţiu sau având capacitate restrănsă. Nulitatea relativă poate fi invocată
numai de partea vătămată. Astfel, cumpărătorul (sau moştenitorii) poate cere anularea
contractului dacă a fost în eroare asupra calităţii de proprietar a vânzătorului, prin vânzarea
lucrului altuia.
Nulitatea relativă este prescriptibilă în termenul general de 3 ani, în raporturile dintre
persoanele fizice şi 18 luni în raporturile dintre persoanele juridice. Dacă anularea actului nu a
fost cerută în termenele arătate, actul rămâne valabil.
Efectul principal al nulităţii absolute şi al nulităţii relative este desfiinţarea contractului
cu efect retroactiv. Prestaţiile care au fost efectuate în baza actului lovit de nulitate vor fi
restituite, părţile fiind repuse în situaţia anterioară încheierii contractului. Faţă de terţi, nulitatea
contractului produce acelaşi efect retroactiv, deoarece se consideră că părţile nu pot transmite
mai multe drepturi decât au.
În unele cazuri, anumite excepţii justifică menţinerea situaţiilor create de actul nul sau
chiar menţinerea, în parte sau în întregime, a efectelor sale. Astfel, este cazul contractelor cu
executare succesivă, unde prestaţiile efectuate până la momentul anulării contractului rămân
executate, nulitatea producându-şi efectele numai pentru viitor.
Vânzarea-cumpărarea este un contract prin care una dintre părţi, vânzătorul, strămută
proprietatea unui bun al său asupra celeilalte părţi, cumpărătorul, care se obligă în schimb a plăti
vânzătorului preţul bunului vândut (art. 1294 C. civ.).
Caractere juridice
Contractul de vânzare-cumpărare este un contract bilateral (sinalagmatic), consensual,
cu titlu oneros, comutativ şi translativ de proprietate.
Vânzarea-cumpărarea este un contract bilateral deoarece prin încheierea sa dă naştere
la obligaţii reciproce între părţile contractante. Vânzătorul se obligă să predea lucrul vândut şi să-
l garanteze pe cumpărător, iar cumpărătorul se obligă să plătească preţul.
Încheindu-se prin simplul acord de voinţă al părţilor, fără îndeplinirea unor formalităţi
şi fără remiterea lucrului vândut şi a preţului în momentul încheierii contractului, vânzarea-
cumpărarea este un contract consensual. În cazurile special prevăzute de lege vânzarea devine un
contract solemn. De exemplu, terenurile pot fi vândute numai dacă actul a fost încheiat în formă
autentică. De asemenea, pentru a fi opozabilă terţilor, vânzarea terenurilor trebuie transcrisă în
registrul de carte funciară.
Vânzarea-cumpărarea este un contract oneros, fiecare parte urmărind echivalentul
prestaţiei sale. Dacă vânzarea ar fi gratuită, atunci ar fi vorba de o donaţie.
Contractul de vânzare-cumpărare este şi comutativ, deoarece existenţa şi întinderea
obligaţiilor reciproce sunt cunoscute de părţi de la încheierea contractului.
Vânzarea-cumpărarea este un contract translativ de proprietate din momentul încheierii
lui. Aceasta înseamnă că prin efectul realizării acordului de voinţă şi independent de predarea
lucrului vândut şi de plata preţului, se produce nu numai încheierea contractului ci şi strămutarea
dreptului de proprietate de la vânzător la cumpărător. Pentru a opera strămutarea este necesară
îndeplinirea anumitor condiţii: vânzătorul trebuie să fie proprietarul bunului vândut; lucrurile să
fie determinate individual; lucrul vândut să existe în prezent sau în viitorul apropiat; să nu fie
vorba de un termen care să amâne transferul proprietăţii.
Condiţiile de validare
Contractul de vânzare-cumpărare este supus condiţiilor de validitate general-aplicabile
în materia contractelor: consimţământul părţilor, capacitatea acestora, un obiect determinat, o
cauză licită.
Legea prevede unele incapacităţi speciale: tutorele nu poate cumpăra bunurile
minorului; mandatarul nu poate cumpăra bunurile pentru care a primit mandat de la vânzător să
le înstrăineze; administratorul nu poate cumpăra bunurile încredinţate gestionării lor; magistraţii
nu pot cumpăra bunurile litigioase etc.
Obiectul contractului de vânzare-cumpărare îl constituie, pe de o parte, lucrul vândut,
pentru vânzător, şi, pe de altă parte, preţul plătit, pentru cumpărător.
Lucrul vândut trebuie să îndeplinească următoarele condiţii: să fie în circuitul civil
(comercial); să existe în prezent sau în viitorul apropiat; să fie determinat (precizat) sau
determinabil, altfel contractul este lovit de nulitate absolută; să fie posibil şi licit.
La rândul său preţul vânzării trebuie să îndeplinească următoarele condiţii: să fie
stabilit în bani; să fie determinat (cuantumul să fie precizat de către părţi în momentul încheierii
contractului) sau determinabil (la preţul zilei); să fie sincer şi serios, adică să nu fie fictiv sau
derizoriu.
Arvuna
Vânzarea se poate face şi cu darea de arvună, dacă bunul nu se predă la încheierea
contractului. Arvuna este o convenţie accesorie vânzării având ca obiect o sumă de bani pe care
una din părţi (cumpărătorul) o dă celeilalte părţi (vânzătorului), cu ocazia încheierii unui
precontract de vânzare-cumpărare, ca o garanţie că se va perfecta contractul propriu-zis.
26
Arvuna se stabileşte între părţi, de comun acord. Dacă vânzarea nu se execută din culpa
cumpărătorului, acesta va pierde arvuna, iar dacă va fi din vina vânzătorului, acesta va restitui
arvuna îndoit sau după cum au convenit. Este necesar ca arvuna să fie stipulată ca atare, în mod
expres, căci, în caz contrar suma respectivă este considerată ca având caracterul unei execuţii
parţiale, cu semnificaţia de acont sau avans de preţ.
Partea care nu este în culpă are libertatea să pretindă fie executarea silită a contractului,
fie să se prevaleze de clauza de arvună şi, după caz, să păstreze suma primită sau să pretindă
înapoierea ei în valoare dublă.
Părţile sunt libere să dea arvunei caracterul unei clauze de dezicere, adică o convenţie
de desfacere a contractului prin voinţa uneia dintre ele. În acest caz, partea care şi-a îndeplinit
obligaţiile nu mai are dreptul de a opta pentru executarea silită a contractului, având doar dreptul
de a păstra arvuna sau de a restitui dublul acesteia, după caz. Clauza trebuie să fie o manifestare
de voinţă clară şi categorică, pentru a presupune o derogare de la principiul nerevocabilităţii
unilaterale a contractelor bilaterale.
În cazul în care contractul se execută, arvuna se scade din preţ.
Dreptul de preemţiune
În cazul în care proprietarul unui teren agricol din extravilan intenţionează să-l vândă,
legea conferă un drept prioritar la cumpărare coproprietarilor, proprietarilor vecini, arendaşului şi
statului.
Obligaţiile vânzătorului
Vânzătorul are mai multe obligaţii: să predea cumpărătorului lucrul vândut; să conserve
şi să asigure securitatea lucrului vândut până la predarea lui cumpărătorului; să-l garanteze pe
cumpărător.
a) Predarea lucrului vândut. Această obligaţie presupune punerea de către vânzător, la
dispoziţia cumpărătorului, a lucrului vândut. Predarea lucrului trebuie făcută în starea în care se
găsea în momentul vânzării, deoarece în acel moment cumpărătorul a dobândit proprietatea lui.
De regulă, lucrurile se predau în momentul încheierii contractului, dar părţile pot conveni ca
predarea să aibă loc şi la o dată ulterioară.
Până la predarea lucrului, vânzătorul trebuie să-l conserve. Dacă lucrul piere înainte de
data predării, datorită unui caz de forţă majoră, vânzătorul este exonerat de obligaţia predării.
Locul predării. Predarea lucrului se face la locul unde se afla în momentul contractării,
dacă lucrul este individual-determinat. În rest, predarea se face la domiciliul debitorului.
Desigur, părţile pot stabili prin voinţa lor locul predării.
Cheltuielile de predare (cântărire, numărare etc.) sunt în sarcina vânzătorului, iar cele
de ridicare (încărcare, transport etc.) sunt în sarcina cumpărătorului.
b) Obligaţia de garanţie decurge din obligaţia vânzătorului de a face tot ce îi stă în
putinţă pentru a asigura cumpărătorului stăpânirea liniştită (garanţie contra evicţiunii) şi utilă a
lucrului vândut (garanţie contra viciilor ascunse).
Evicţiunea (deposedarea). Este pierderea totală sau parţială a posesiunii sau a
proprietăţii lucrului de către cumpărător, prin exercitarea dreptului pe care o terţă persoană îl
pretinde asupra lucrului, drept care este de natură să înlăture pe acela al cumpărătorului. În
virtutea garanţiei de evicţiune, vânzătorul este obligat să-l apere pe cumpărător de tulburările de
drept din partea unei terţe persoane şi să se înfăţişeze în faţa instanţei în calitate de garant, în
cazul în care cumpărătorului i s-a intentat o acţiune judecătorească.
Dacă, neputând să-l apere, evicţiunea s-a realizat, vânzătorul este obligat să-l
despăgubească pe cumpărător.
Evicţiunea poate fi totală sau parţială, după cum pierderea posesiunii sau a proprietăţii
unui lucru de către cumpărător este ea însăşi totală sau parţială. Când evicţiunea este totală,
vânzătorul este obligat să restituie cumpărătorului preţul plătit. În situaţia în care evicţiunea este
parţială, cumpărătorul are posibilitatea de a opta între a cere desfacerea (rezoluţiunea)
contractului şi plata unei despăgubiri pentru valoarea pierdută.
27
Garanţie contra viciilor ascunse ale lucrului. Vânzătorul răspunde dacă lucrul vândut
este impropriu întrebuinţării sau viciile îi micşorează valoarea de întrebuinţare, încât
cumpărătorul, dacă ar fi ştiut nu l-ar fi cumpărat ori plătea un preţ redus. Condiţiile cerute pentru
ca vânzătorul să răspundă în această situaţie sunt următoarele: viciul să fie ascuns, adică să nu
poată fi descoperit la prima vedere sau printr-o verificare atentă a sa; viciul să fie grav, adică să
facă lucrul vândut impropriu folosirii conform destinaţiei sale sau să-i diminueze valoarea de
întrebuinţare; existenţa viciului să fi fost anterioară vânzării şi să fi fost necunoscută
cumpărătorului în momentul încheierii contractului.
Termen de garanţie. Părţile, prin convenţia lor, pot stipula anumite termene de garanţie.
Întinderea lor variază în funcţie de natura lucrului. În perioada de garanţie, vânzătorul se obligă
să execute gratuit reparaţiile sau chiar să înlocuiască lucrul, dacă nu poate fi pus în stare de
funcţionare prin reparare.
Obligaţiile cumpărătorului
Cumpărătorul are două obligaţii: să plătească preţul şi să ia în primire lucrul cumpărat.
a) Plata preţului se face la locul şi la termenul stabilit prin contract. În lipsa unei clauze
în acest sens, plata se face la locul şi data predării lucrului. Vânzătorul neplătit poate să ceară
desfiinţarea vânzării printr-o acţiune în rezoluţiune.
b) Luarea în primire a lucrului se face de către cumpărător în termenul şi în condiţiile
stabilite prin contract. Dacă cumpărătorul nu ia lucrul în primire, vânzătorul îl poate soma sau
poate cere, la alegerea sa, rezoluţiunea contractului.
Promisiunea are valoarea unui contract. Promitentul, dacă nu-şi respectă obligaţia asumată, va
putea fi obligat la plata de daune-interese. În schimb, beneficiarul promisiunii are facultatea de a
cumpăra sau vinde, după caz, bunul care constituie obiectul promisiunii, fără ca aceasta să
implice din partea lui o răspundere. Este însă posibil ca, în schimbul dreptului de opţiune ce i se
conferă, beneficiarul promisiunii să se oblige la plata unei sume de bani.
Promisiunea bilaterală de vânzare-cumpărare este o convenţie care se distinge de
promisiunea unilaterală prin aceea că părţile se obligă reciproc să încheie împreună, în viitor, un
contract de vânzare-cumpărare în anumite condiţii. În acest caz oricare din părţi poate cere
obligarea partenerului la încheierea contractului. De această dată antecontractul de vânzare-
cumpărare generează două obligaţii distincte de afaceri şi anume: una în sarcina promitentului
vânzător iar alta în sarcina promitentului cumpărător.
Antecontractul de vânzare-cumpărare deşi, în esenţa sa, este un contract bilateral, nu
trebuie totuşi identificat cu contractul de vânzare-cumpărare propriu-zis. Prin efectul său nici
vânzătorul nu a vândut şi nici cumpărătorul nu a cumpărat. Ambele părţi s-au obligat numai să
perfecteze o vânzare-cumpărare în viitor în condiţiile de preţ convenite şi cu privire la bunul
asupra căruia au căzut de acord. Dacă promitentul vânzător nu-şi respectă obligaţia şi vinde
lucrul unei alte persoane, beneficiarul promisiunii de cumpărare nu poate cere predarea lucrului.
Vânzarea încheiată cu altă persoană rămâne valabilă. El poate cere numai daune-interese.
Capacitatea părţilor. În ceea ce priveşte capacitatea părţilor, regula este următoarea:
pot cumpăra şi vinde toţi acei cărora nu le este oprit prin lege acest drept.
În dreptul comercial există incapacităţi speciale, specifice. De exemplu, interdicţia
încheierii de către asociaţii societăţii cu răspundere nelimitată a unor operaţiuni pe cont propriu
sau pe contul altuia, care ar atinge interesele societăţii comerciale de care aparţin. La fel,
interdicţia prepusului de a încheia operaţiuni comerciale pe contul său, identice cu acelea cu care
este însărcinat din partea patronului. Unele vânzări presupun obligaţia obţinerii unei autorizaţii
prealabile, protecţia consumatorilor etc.
Obiectul contractului. Bunurile care alcătuiesc obiectul contractului sunt diferite. O
derogare de la dreptul comun (care în această materie este dreptul civil) este manifestarea
principiului transmiterii de drept a proprietăţii, ca urmare a acordului de voinţă între vânzător şi
cumpărător. În dreptul civil, odată cu transmiterea dreptului de proprietate asupra lucrului se
transmit, de la vânzător la cumpărător, şi riscurile. Prin urmare, în caz de pieire a lucrului vândut,
chiar înainte de predare, riscul va fi suportat de cumpărător.
În dreptul comercial modern se consideră că, uneori, transferul proprietăţii, ca o
consecinţă a acordului de voinţe, nu este de esenţa vânzării-cumpărării. Vânzările în care
cumpărătorul devine imediat, după încheierea contractului, proprietarul de drept al obiectului
vândut, se restrâng tot mai mult. Astfel, părţile contractante pot prevedea expres ca vânzarea să
se facă prin amânarea transferului dreptului de proprietate până la împlinirea unui termen sau
după realizarea unei condiţii. Este cazul convenţiilor de vânzare, sub condiţie, a unor lucruri de
uz casnic, cum ar fi mobila, frigiderul etc. Derogarea menţionată se încadrează în principiile
pragmatice ale comerţului.
Lucrul care face obiectul vânzării-cumpărării trebuie să fie proprietatea vânzătorului.
Aceasta este regula, însă, există şi situaţii când, în momentul încheierii contractului de vânzare-
cumpărare comercială, lucrul nu se află în proprietatea vânzătorului, el urmând să fie achiziţionat
ulterior. În cazul în care vânzătorul este de rea-credinţă contractul este lovit de nulitate absolută,
pentru celelalte situaţii se admite valabilitatea contractului de vânzare-cumpărare.
Obligaţiile vânzătorului
Obligaţiile principale ale vânzătorului sunt: predarea mărfurilor vândute în condiţiile de
livrare prevăzute în contract (referitoare la termen, loc, cantitate, calitate), garantarea
cumpărătorului pentru lucrul vândut şi informarea cumpărătorului asupra produsului.
a) Obligaţia de predare a mărfii vândute. Predarea mărfii poate fi reală sau simbolică.
29
Predarea reală se realizează când bunurile sunt puse efectiv la dispoziţia cumpărătorului
sau predate cărăuşului, pentru a le transporta la destinaţie.
Predarea simbolică se realizează prin înmânarea cheilor unui depozit unde se află marfa
sau înmânarea recipisei de depozit către cumpărător.
Bunurile se predau cumpărătorului însoţite de factură, în care sunt precizate elemente
precum: cantitatea, calitatea, preţul.
Termenul de predare este cel convenit de către părţile contractante, iar dacă el nu s-a
stabilit, predarea se va face potrivit principiilor generale.
Există situaţii când termenul de predare a lucrului vândut poate fi considerat esenţial de
către cumpărător sau de ambele părţi. Acest caracter este impus de natura bunului sau prin voinţa
părţilor. Caracterul esenţial al termenului trebuie să rezulte expres din contract. El poate rezulta
şi din împrejurări care sunt cunoscute de ambele părţi. De exemplu, lucrul vândut îl constituie o
cantitate de legume (marfă perisabilă).
Locul predării. În principiu, predarea lucrului se execută la locul stabilit prin contract
de către părţile contractante. Dacă contractul nu cuprinde nici o prevedere în acest sens, predarea
trebuie să se facă la locul care a rezultat din natura operaţiei. În situaţia în care condiţiile de mai
sus nu sunt îndeplinite, predarea se va face la locul în care vânzătorul îşi are sediul comercial sau
cel puţin domiciliul ori reşedinţa, la momentul încheierii contractului.
b) Obligaţia de garanţie. Predarea lucrului vândut de către vânzător implică şi garanţia
pentru liniştita stăpânire a lucrului (evicţiune) şi pentru viciile lucrului.
În contractul de vânzare-cumpărare comercială, vânzătorul răspunde, uneori, nu numai
pentru viciile ascunse, ca în materie civilă, ci şi pentru viciile aparente (spre exemplu, situaţia în
care bunurile perisabile se transmit de pe o piaţă pe alta şi cumpărătorul preia direct marfa de la
cărăuş). Cumpărătorul poate să constate viciile bunurilor la primirea lor efectivă. El are obligaţia
să aducă la cunoştinţa vânzătorului viciile aparente, constatate în termen de două zile de la
primirea mărfii. Legea permite prelungirea acestui termen când el nu este suficient pentru
cunoaşterea viciilor aparente.
c) Obligaţia de informare a cumpărătorului. În ţările cu o economie de piaţă dezvoltată
se conturează şi obligaţia vânzătorului profesionist de a informa pe cumpărător asupra tuturor
condiţiilor de contractare, a modului de folosire a bunului şi asupra eventualelor pericole în
manipularea bunului. De regulă, informarea cumpărătorului se realizează prin etichetarea şi
marcarea produsului şi prin transmiterea prospectului sau a instrucţiunilor de folosire, în limba
română. Nesocotirea obligaţiei de informare sau de sfătuire poate duce la angajarea răspunderii
pentru repararea prejudiciului cauzat.
Obligaţiile cumpărătorului
Cumpărătorul are, ca şi la contractul civil, două obligaţii: plata preţului şi luarea în
primire a mărfii.
a) Plata preţului. Cuprinde şi obligaţia de a lua măsurile necesare referitoare la
formalităţile prevăzute în contract spre a permite plata preţului (virament, cec etc.).
Preţul este cel stabilit prin contract, determinat direct sau implicit.
Locul plăţii. Plata preţului se face la locul determinat de părţi în contract. În absenţa
unei înţelegeri a părţilor, preţul trebuie plătit la locul unde se predă lucrul vândut (prin urmare o
excepţie de la regula generală potrivit căreia plata se face la domiciliul debitorului).
Data plăţii preţului se stabileşte de părţi, prin contract. În lipsa unei stipulaţii
contractuale în acest sens, preţul trebuie plătit în momentul predării lucrului de către vânzător, ca
o derogare de la regula generală potrivit căreia, în lipsa unui termen, plata se poate cere imediat.
Potrivit art. 43 C. com. cumpărătorul este obligat să plătească dobânzi în toate cazurile
de întârziere la plata preţului fără motive legale. Această soluţie este diferită de cea din materia
civilă, care impune plata dobânzilor numai în cazurile expres prevăzute de Codul civil. Dobânda
este datorată, în materie comercială, de la data scadenţei şi până la plata sumei care constituie
preţul vânzării.
30
informeze reciproc. Astfel, vânzătorul este obligat să-l informeze pe partener în cazul vânzării
produselor periculoase (adezivi, pesticide etc.)
Nesocotirea obligaţiilor de informare sau de sfătuire poate duce la răspunderea pentru
repararea prejudiciului astfel cauzat.
O altă obligaţie a partenerului de negociere este loialitatea. Aceasta cuprinde mai multe
aspecte, cum ar fi: sinceritatea declaraţiilor de intenţie privind afacerea; nefolosirea informaţiilor
primite de la partener în dauna lui etc.
Dacă se consideră că negocierea va fi îndelungată şi complexă, partenerii vor elabora o
convenţie în care vor menţiona regulile conduitei lor în cursul negocierii. Convenţia poate fi
denumită în mai multe feluri: scrisoare de intenţie, protocol de tratative, acord de principiu etc.
Denumirile consacră asumarea obligaţiei de a negocia, dar nu şi obligaţia de a încheia contractul.
Întreruperea tratativelor, fără motive serioase, cu rea-credinţă şi cu provocare de daune
asupra partenerului este sancţionată.
Forme specifice de vânzare-cumpărare comercială
Diversitatea formelor
Comercianţii au ca scop cucerirea durabilă a pieţelor prin atragerea permanentă a unei
clientele tot mai numeroase. Obţinerea unor profituri tot mai mari a impus o diversitate de
tehnici juridice de cucerire a pieţii. Cu titlu de exemplu, pot fi menţionate mai multe astfel de
tehnici: vânzările prin credit, cu daruri, prin corespondenţă, la domiciliu, combinate, cu
transporturi şi asigurări etc.
Forme specifice de vânzare-cumpărare comercială de o deosebită importanţă sunt:
vânzările prin burse şi vânzările prin licitaţie.
Vânzările prin burse
Definiţie. Bursa constituie o instituţie specifică economiei de piaţă ce are ca scop
tranzacţionarea mărfurilor fungibile şi a valorilor mobiliare prin întâlnirea cererii cu oferta în
cadrul unei proceduri speciale şi sub supravegherea unei autorităţi.
Rolul burselor. Bursele mijlocesc schimburile de valori fără ca acestea să fie prezentate
de vânzători şi examinate de cumpărători. Valorile susceptibile de negociere la bursă trebuie să
posede însuşirea de a fi schimbate cu altele de acelaşi fel şi de aceeaşi cantitate.
Absenţa mărfurilor la locul tranzacţiei permite şi realizarea unor operaţiuni pur
speculative, prin înstrăinarea titlurilor de valoare cumpărate. Profiturile sunt obţinute din
încasările diferenţelor de preţ.
Activitatea bursieră este considerată un indicator al situaţiei economice şi un mijloc de
influenţare a preţurilor mondiale. Dezvoltarea telecomunicaţiilor uşurează legăturile dintre
pieţele lumii. Comercianţii au astfel posibilitatea să cunoască simultan situaţia cererii şi ofertei
din majoritatea ţărilor lumii.
Se poate concluziona că bursele îndeplinesc următoarele roluri: constituie o piaţă
principală pentru mărfuri sau valori prin concentrarea cererii şi ofertei; facilitează încheierea
rapidă a tranzacţiilor; asigură acoperirea din timp a nevoilor de materii prime; influenţează
nivelul preţurilor ce se formează în afara burselor.
În baza Legii nr. 52/1994 privind valorile mobiliare şi bursele de valori, în noiembrie
1995 s-a redeschis bursa de valori în Bucureşti.
Clasificare. Bursele se pot clasifica după mai multe criterii. Dintre acestea cele mai
importante sunt următoarele: varietatea tranzacţiilor, obiectul de activitate, forma de organizare,
modul de admitere a participanţilor.
a) în raport de varietatea tranzacţiilor, bursele se împart în: burse generale, în care se
negociază mărfuri şi hârtii de valoare; burse specializate, în care se tranzacţionează grupe de
mărfuri, anumite produse sau numai valori.
b) în funcţie de obiectul lor, bursele se clasifică în: burse de mărfuri sau burse de
comerţ, având ca obiect de negociere mărfuri, cereale, metale, produse energetice; burse de
32
valori, având ca obiect valori mobiliare; burse de devize, având ca obiect de negociere valutele şi
devizele.
Cele mai cunoscute sunt bursele de mărfuri, care se împart în generale şi speciale, şi
bursele de valori mobiliare.
c) În funcţie de forma de organizare, se deosebesc bursele de stat, înfiinţate şi
administrate de stat, şi bursele private, înfiinţate şi administrate de particulari.
d) După modul de admitere a participanţilor, bursele se clasifică în: burse la care
participarea nu este limitată sau se face pe baza unui bilet de intrare şi burse la care sunt admişi
numai cei care au calitatea de membri.
Bursele de valori sunt instituţii publice financiare, autonome, la care se negociază
valori mobiliare sub formă de efecte comerciale şi titluri financiare, deschise şi permanente, prin
mijlocitori oficiali, după o procedură specială şi sub supravegherea statului. Ele funcţionează pe
principiile cererii şi ofertei, în funcţie de care se formează cursul real al valorilor mobiliare,
înscris în cota oficială a bursei.
Valorile mobiliare pot fi acţiunile, obligaţiunile, precum şi instrumentele financiare
derivate sau orice alte titluri de credit, încadrate de Comisia Naţională a Valorilor Mobiliare în
această categorie.
Bursele de mărfuri sunt instituţii autonome sau care funcţionează pe lângă camerele de
comerţ, specializate în operaţiuni de vânzare-cumpărare privind unele mărfuri fungibile.
Mărfurile nu sunt prezentate cu ocazia negocierii, ci se află în depozitele vânzătorului sau în
depozite publice. Împrejurarea că mărfurile în cauză nu pot fi prezentate face ca negocierea lor
să aibă loc pe bază de indicatori (cantitate, calitate) şi de mostre. Operaţiunile de acest gen sunt
întotdeauna la termen şi nu la predare.
Organizarea burselor. Bursele sunt organizate sub forma societăţilor pe acţiuni.
Capitalul social este divizat în acţiuni şi acestea dau dreptul de a participa la afaceri şi nu la
dividende. Ele au un local propriu în care se reunesc, cu regularitate, reprezentanţii comerţului,
ai băncilor şi alte persoane interesate.
Agenţii de bursă. Bursa nu încheie afaceri în nume propriu. Operaţiunile de vânzare-
cumpărare se perfectează de către membrii bursei, care au rolul de intermediari profesionişti.
Sunt două categorii de agenţi de bursă: brokerii şi dealerii sau jobbeni. Brokerii sunt intermediari
care primesc ordine de la persoanele din afara bursei. Ei sunt plătiţi din comisioanele pe care le
încasează în urma tranzacţiilor efectuate. Dealerii încheie operaţiuni pe cont propriu însă legătura
cu clientul o realizează prin intermediul brokerului. Câştigul lor este format din diferenţa de preţ.
Operaţiunile bursiere. Un interes deosebit prezintă tehnicile operaţiunilor de bursă.
La bursă preţurile se numesc „cotaţii” sau „cursuri” iar nivelul lor se determină zilnic.
Cotaţiile se afişează în holul bursei şi se publică în presă. Prin intermediul mijloacelor de
comunicare moderne, cotaţiile se înregistrează şi se transmit simultan în toată lumea.
Încheierea tranzacţiilor la bursă se realizează în cadrul şedinţelor care au loc zilnic.
Mărfurile sau efectele de comerţ sunt înscrise oficial la bursă. Operaţiunile sunt
efectuate de un comitet special care stabileşte limita valorică minimă a acestora. Sub
supravegherea sindicului bursei, brokerul (curtierul, în franceză) fixează cursul de deschidere şi
de închidere. Tot el calculează şi cursul sau preţul unitar al zilei.
Tranzacţiile se încheie prin strigare publică de ofertă şi cerere a agenţilor oficiali care
se află în jurul unui perimetru circular. Momentul perfectării operaţiunii este marcat de broker
prin expresiile „am cumpărat” şi „am vândut”.
La bursă există două categorii de operaţiuni: operaţiuni pe bani gata, când livrarea
mărfii este imediată şi operaţiuni la termen. Tranzacţiile la termen pot avea, fie un caracter
efectiv, fie un caracter speculativ.
Vânzarea prin licitaţie
Noţiune. Vânzarea prin licitaţie constituie o piaţă specială unde tranzacţiile comerciale
se efectuează după o procedură aparte. Vânzătorul urmăreşte prin licitaţie obţinerea unor preţuri
33
cât mai avantajoase pentru mărfurile oferite. Cumpărătorul, la rândul lui, urmăreşte
achiziţionarea de mărfuri şi servicii de calitate superioară la preţuri convenabile.
Trăsăturile licitaţiei. Licitaţia prezintă mai multe caracteristici esenţiale: mărfurile sau
mostrele se găsesc la locul unde este organizată licitaţia; mărfurile ce se licitează sunt netipizate
şi deci nu pot fi tranzacţionate la bursă; programul de funcţionare a licitaţiei nu este continuu.
Varietatea formelor de licitaţie. Licitaţiile sunt de mai multe feluri. În raport cu
posibilităţile de participare licitaţiile pot fi deschise (publice) sau închise, limitate, restrictive, la
care pot participa numai cei invitaţi.
Pregătirea licitaţiei. Licitaţia este pregătită printr-o publicitate efectuată prin inserarea
de anunţuri în presă, prin trimiterea de cataloage, prospecte sau invitaţii persoanelor interesate.
Înaintea începerii licitaţiei, participantul trebuie să depună o cauţiune care, în principiu,
are forma unei garanţii bancare.
Desfăşurarea licitaţiei. Sunt cunoscute două tehnici de stabilire a preţului: tehnica
preţului crescător (sistem englez) şi tehnica preţului descrescător (sistem olandez).
La rândul ei, tehnica preţului crescător se realizează prin modalitatea publică şi
nepublică.
În cazul modalităţii publice, licitatorul comunică preţul minim al obiectului, după care
cumpărătorii ridică preţul. Vânzarea are loc pe bază de strigare, iar marfa sau obiectul se atribuie
cumpărătorului care oferă preţul cel mai mare.
La modalitatea nepublică, ridicarea preţului se anunţă de cumpărător prin folosirea unor
semne speciale, ceea ce duce la păstrarea secretului.
Licitaţia prin tehnica preţului descrescător se realizează prin comunicarea preţului
maxim, care, treptat, este redus până se anunţă o ofertă. Cumpărătorul care licitează primul
devine cumpărătorul mărfii.
Încheierea licitaţiei. După adjudecarea mărfurilor sau lucrurilor se încheie o notă de
vânzare-cumpărare, care îndeplineşte rolul unui contract scris. Cumpărătorul achită preţul şi va
primi marfa sau bunul.
Licitaţia electronică. Prin Ordonanţa Guvernului nr. 20/2002 s-au introdus achiziţiile
publice prin licitaţiile electronice. Utilizarea sistemului presupune existenţa în dotarea instituţiei
sau a companiei, care se înscrie în sistem, a unui calculator conectat la Intemet, cu un program
de tip browser.
Din pagina de deschidere a sistemului de achiziţii, utilizatorul are opţiunea, fie de a
intra în pagina unde se tranzacţionează produse standardizate, fie în pagina unde se
tranzacţionează produse complexe.
Prin Internet utilizatorul poate consulta regulamentul de funcţionare şi poate vizualiza
filmele de prezentare a paşilor pe care trebuie să îi facă. Poate consulta, de asemenea, lista
licitaţiilor aflate în desfăşurare.
Sistemul de achiziţii electronice facilitează accesul la informaţii, contribuind la
transparenţa funcţionării instituţiilor publice.
5.2. Contractul de schimb (trocul)
Noţiune
Schimbul este un contract prin care părţile îşi transmit reciproc un lucru pentru altul.
Este un schimb de proprietate. Părţile se numesc copermutanţi.
Fără a constitui o varietate a contractului de vânzare-cumpărare, schimbului îi sunt
aplicabile, în general, normele care reglementează acest contract. Părţile trebuie să cadă de acord
asupra obiectului pe care îl vor schimba. Ele răspund de viciile ascunse ale lucrurilor schimbate
şi de evicţiune.
Sulta
Dacă valoarea lucrurilor schimbate este inegală, diferenţa se compensează prin plata
unei sume de bani, numită sultă. Nu se admite ca valoarea sultei să depăşească valoarea bunului
schimbat pentru că ar fi vorba de o vânzare-cumpărare.
34
Domeniu de aplicare
Schimbul de locuinţe constituie aplicarea cea mai frecventă a contractului se schimb.
Legea fondului funciar reglementează schimbul de terenuri între persoanele fizice.
Schimbul se face prin acordul acestora exprimat în formă autentică. Dispoziţia este aplicabilă şi
în cazul în care un teren se înstrăinează în schimbul unui alt lucru decât teren. Atunci când
copermutanţii sau numai unul din ei este persoană juridică cu capital majoritar de stat, schimbul
de terenuri se poate face numai cu avizul Ministerului Agriculturii, Pădurilor, Apelor şi
Mediului.
Cheltuielile cauzate de încheierea contractului. Taxele fiscale de autentificare şi de
transcriere sau alte cheltuieli se suportă, în mod egal, de către părţile contractante, dacă nu s-a
convenit altfel.
6. Contracte de intermediere
Obligaţiile mandantului
Mandantul are următoarele obligaţii: să restituie toate sumele cheltuite în vederea
realizării mandatului (de exemplu, cheltuielile cu deplasarea în altă localitate); plata remuneraţiei
pentru mandatar, dacă mandatul a fost oneros; să execute obligaţiile contractate de mandatar în
numele său, însă numai în limitele împuternicirilor pe care le-a dat; dacă mandatarul a depăşit
împuternicirile, el nu a mai lucrat în numele mandantului, fiind răspunzător de obligaţiile
asumate. Mandantul poate însă să le aprobe (ratifice), expres sau tacit, situaţie în care se
angajează şi pentru aceste obligaţii.
Încetarea mandatului
Poate avea loc prin: revocarea mandatului de către mandant (revocare unilaterală
posibilă chiar dacă mandatul este cu termen); renunţarea mandatarului la mandat; decesul uneia
dintre părţi; expirarea termenului pentru care s-a încheiat mandatul; aducerea la îndeplinire a
obiectului mandatului; imposibilitatea realizării obiectului mandatului din motive obiective;
incapacitatea juridică (condamnarea) a mandatarului, punerea lui sub interdicţie.
6.1.2. Mandatul comercial
Noţiune
Este acel contract prin care o persoană, numită mandatar, se obligă către o altă
persoană, numită mandant să trateze afaceri comerciale pe seama şi în contul mandantului (art.
374 C. com.). Există, după cum se poate constata, o asemănare evidentă cu mandatul civil. Ele se
deosebesc mai ales prin funcţia îndeplinită de fiecare.
Specificul contractului
Elementele care individualizează mandatul comercial sunt următoarele:
a) este întotdeauna cu titlu oneros. Mandatul fiind plătit, mandatarul este răspunzător
atât pentru dol cât şi pentru culpa comisă în executarea mandatului;
b) are ca obiect încheierea actelor juridice care, potrivit Codului comercial, sunt fapte
de comerţ pentru mandant;
c) limitele puterilor mandatarului nu sunt atât de stricte ca în cazul mandatului civil.
Mandatarului îi este permisă o mai mare libertate în acţiune, datorită situaţiei schimbătoare a
pieţei. Mandatarul poate angaja pe mandant chiar peste prevederile mandatului primit, dacă
aceasta duce la îndeplinirea în bune condiţii a afacerii încredinţate;
d) reprezentarea nu este de esenţa mandatului comercial. Există şi mandat fără
reprezentare, situaţie în care mandatarul doar transmite ofertele şi comenzile primite;
e) este numai convenţional, în timp ce mandatul civil poate fi legal, convenţional şi
judiciar;
f) spre deosebire de mandatul civil, mandatarul beneficiază de garanţii speciale,
inclusiv dreptul de retenţie asupra bunului mandantului primit de la terţi, pentru a-i asigura
retribuţia.
Obligaţiile mandatarului
În general obligaţiile mandatarului comercial sunt aceleaşi ca ale mandatarului civil. Se
manifestă unele obligaţii care derogă de la regulile generale consacrate de dreptul civil.
a) Mandatarul este obligat să trimită mandantului sumele cuvenite ca urmare a
executării mandatului. În caz contrar trebuie să plătească dobânzile cuvenite mandantului de la
data naşterii acestei obligaţii (art. 380 C. com.).
Legea are în vedere şi cazul în care mandatarul schimbă destinaţia sumelor de bani
prirnite pentru mandat. De exemplu, foloseşte sumele de bani în interesul său. Articolul 283 C.
com. prevede că, în această situaţie, mandatarul datorează dobânzi din ziua primirii sumelor de
bani respective. În plus, pe lângă dobânzi, mandatarul datorează şi despăgubiri pentru prejudiciul
cauzat prin neexecutarea mandatului.
36
În caz de dol sau fraudă, mandatarul poate fi sancţionat penal pentru infracţiunea de
abuz de încredere.
b) Mandatarul este răspunzător de stricăciunile lucrurilor încredinţate. Dacă se constată
că bunurile primite prezintă semne de stricăciune suferite în timpul transportului, mandatarul
trebuie să ia toate măsurile pentru păstrarea drepturilor mandantului faţă de cel care a facut
transportul.
c) Mandatarul este răspunzător de daunele produse, dacă acestea au provenit din
depăşirea, fără o justificare plauzibilă, a mandatului primit.
d) La terminarea operaţiunilor încredinţate, mandatarui este obligat să înştiinţeze de
această situaţie pe mandant, pentru acceptarea executării mandatului (art. 382 C. com.).
e) Mandatarul este ţinut să-şi îndeplinească obligaţiile cu bună-credinţă şi cu diligenţa
unui bun comerciant, ca şi cum afacerile ar fi ale sale.
Obligaţiile mandantului
a) Mandantul se obligă să pună la dispoziţia mandatarului mijloacele necesare pentru
executarea mandatului (art. 385 C. com.).
b) El trebuie să plătească mandatarului remuneraţia datorată pentru executarea
mandatului (art. 386 C. com.).
c) Mandantul este obligat să restituie cheltuielile făcute de mandatar pentru executarea
mandatului.
Privilegiul mandatarului
În scopul protejării intereselor mandatarului, legea îi conferă un privilegiu special prin
care se garantează satisfacerea drepturilor sale de către mandant.
Privilegiul constă în dreptul de retenţie asupra bunurilor mandantului pe care
mandatarul le deţine pentru executarea mandatului sau care se găsesc la dispoziţia sa, în
magazinele sale ori în depozitele publice (art. 387 C. com.).
În cazul în care bunurile mandantului au fost vândute de mandatar, potrivit mandatului,
privilegiul poartă asupra preţului.
Revocarea
Încetarea contractului de mandat are loc în condiţiile şi cu efectele din dreptul civil.
Potrivit doctrinei şi practicii juridice mandatul comercial nu poate fi revocat unilateral
decât pe motive temeinice. În caz contrar, revocarea va fi considerată un abuz de drept, ceea ce
înseamnă că partea în culpă va fi răspunzătoare de daunele cauzate celeilalte părţi din contract.
Obligaţia pe care şi-o asumă comisionarul este aceea de a încheia acte juridice.
Comisionarul este un prestator de servicii. Contractul de comision este folosit pentru realizarea
unor operaţii de vânzare-cumpărare de mărfuri, în operaţiuni cu valori mobiliare, în special în
comerţul internaţional, în transporturi şi altele.
În activitatea de transport, contractul de comision îşi găseşte o aplicaţie în cazul
contractului de expediţie. În baza acestui contract o persoană, numită expediţionar, se obligă
faţă de altă persoană, numită expeditor, să încheie în nume propriu, dar pe seama expeditorului,
un contract de transport cu cărăuşul. De asemeni, expeditionarul se obligă şi la îndeplinirea unor
prestaţii accesorii expedierii (manipularea mărfii, încărcarea mărfii în mijloace de transport).
Pentru toate operaţiunile pe care le face expeditionarul primeşte o remuneraţie.
Obligaţiile comitentului:
a) să plătească remuneraţia (comisionul), cuvenit comisionarului, stabilită pe bază de
convenţie a părţilor, sub forma unui procent calculat la valoarea afacerilor realizate. Obligaţia
curge din momentul în care comisionarul a încheiat actele juridice cu terţii, indiferent dacă
acestea au fost sau nu executate;
b) să restituie cheltuielile suportate de comisionar cu îndeplinirea însărcinării
primite, inclusiv să suporte prejudiciul suferit de acesta din urma, dacă e cazul.
Pentru recuperarea sumelor ce-i sunt datorate în baza contractului de comision,
comisionarul are dreptul de a reţine, fie din mărfurile ce aparţin sau sunt datorate comitentului şi
care sunt deţinute de el, fie din preţul realizat pe seama comitentului.
Obligaţiile comisionarului:
a) să execute mandatul încredinţat de comitent, conformându-se instrucţiunilor
acestuia, în ceea ce priveşte termenul, preţul, calitatea, cantitatea etc;
b) să dea socoteala comitentului asupra îndeplinirii mandatului primit, cum ar fi o
informare asupra mersului operaţiunilor şi a împrejurărilor de natură a modifica împuternicirea
primită;
c) să îndeplinească obligaţiile cu bună credinţă şi calităţile unui profesionist,
răspunzând pentru neîndepliirea obligaţiilor, chiar şi în cazul unei culpe uşoare.
Răspunderea comisionarului
Comisionarul care, fără autorizaţia comitentului face plăţi, vânzări şi alte operaţiuni pe
credit, rămâne direct răspunzător. Comitentul are, în această situaţie, dreptul să-i ceară plata
neîntârziată a creditelor făcute şi foloasele ce ar rezulta din acestea.
Comisionarul care vinde pe datorie este dator să arate comitentului actul, scrisoarea de
aviz, persoana cumpărătorului şi termenul acordat. Dacă nu se procedează în acest mod, se
presupune că operaţiunea s-a făcut pe bani gata (proba contrară nu este admisă).
Comisionarul nu este răspunzător pentru îndeplinirea obligaţiilor de către persoanele cu
care a contractat, afară de o convenţie contrară. Dacă în contractul de comision s-a stipulat o
obligaţie de garanţie, din partea comisionarului, a executării obligaţiei de către terţ, comisionarul
are dreptul la o remuneraţie specială "pentru garanţie". Această remuneraţie este distinctă de
comision.
Încetarea contractului de comision
Va fi la fel ca şi a contractului de mandat: revocarea împuternicirii, renunţarea la
împuternicirea primită, decesul, interdicţia sau falimentul comitentului sau comisionarului.
Obiectul contractului
Contractul de locaţiune are ca obiect numai lucrul individual determinat şi
neconsumabil, întrucât locatarul va trebui să-l restituie la expirarea contractului în aceeaşi stare
în care l-a primit. Locaţiunea nu poate avea ca obiect o persoană. Dacă se închiriază un lucru cu
personal de deservire (de exemplu, un autovehicul cu şofer) contractul este mixt: locaţiune, în
privinţa lucrului şi prestare de servicii, în privinţa personalului de deservire.
Preţul locaţiunii Chiria constituie preţul locaţiunii şi se fixează în raport cu durata
contractului, fie global, fie pe unitate de timp. Ea se determină în momentul încheierii
contractului şi se plăteşte la termenele stipulate, de regulă în mod succesiv. Stabilirea chiriei
poate fi lăsată la aprecierea unui terţ sau a unei persoane desemnată de părţi.
Sub sancţiunea nulităţii, chiria trebuie să fie sinceră şi serioasă. Dacă chiria este
derizorie, contractul nu mai este locaţiune, ci împrumut de folosinţă.
Obligaţiile locatorului
Locatorul are următoarele obligaţii: să predea lucrul în stare de a fi folosit, predarea
făcându-se la locul şi termenul stabilit în contract; să asigure locatarului folosinţa normală a
lucrului închiriat în toată perioada locaţiunii; să efectueze reparaţiile care îi revin prin contract;
să garanteze locatarului liniştita folosinţă a lucrului pe toată durata locaţiunii, abţinându-se de la
orice fapt personal de natură a tulbura folosinţa lucrului de către locatar; să răspundă pentru
viciile ascunse ale lucrului, care l-ar face impropriu de a fi folosit.în cazul descoperirii viciilor
ascunse, locatarul poate cere o reducere proporţională din preţ sau rezilierea contractului.
Obligaţiile locatarului
Locatarul are următoarele obligaţii: să folosească lucrul ca un bun gospodar şi potrivit
destinaţiei arătate prin contract; să achite chiria la termenul convenit; să efectueze reparaţiile de
întreţinere şi să păstreze lucrul în bună stare, pe toată perioada contractului; să restituie lucrul la
expirarea termenului locaţiunii, în aceeaşi stare în care l-a primit.
Varietăţi de contracte de locaţiune
Contractul de închiriere a suprafeţei locative este varietatea cea mai frecventă a
contractului de locaţiune. Legea locuinţei nr. 114/1996 cuprinde reglementări referitoare atât la
închirierea locuinţelor în general, cât şi la închirierea unor categorii speciale de locuinţe, cum
sunt cele sociale, de serviciu, de intervenţie, de necesitate, de protocol.
Darea în locaţiune a unui bun mobil sau imobil cu destinaţie comercială reprezintă o
operaţie supusă dreptului şi jurisdicţiei comerciale. Astfel bunurile din proprietatea statului sunt
închiriate cu aprobarea prealabilă a guvernului sau a organului administraţiei de stat, după caz,
pe criterii comerciale, de regulă pe bază de licitaţie publică.
Încetarea locaţiunii
Se realizează în mai multe modalităţi: expirarea termenului locaţiunii, prin rezilierea
contractului, dacă nu se respectă obligaţiile de către una din părţi; prin pieirea lucrului (dacă e
totală, rezilierea are loc de drept, dacă pieirea este parţială, locatarul poate rezilia contractul sau
poate cere o reducere de preţ); în situaţia în care părţile n-au fixat durata contractului, fiecare din
ele poate denunţa oricând, acordând un preaviz, cu o durată stabilită prin convenţia părţilor,
natura lucrului sau obiceiul locului.
Preavizul reprezintă încunoştiinţarea prealabilă făcută de una din părţi cu privire la
intenţia de a desface contractul.
Dacă la expirarea termenului, locatarul (chiriaşul) nu pleacă şi continuă să folosească
bunul, plătind în continuare chiria, iar locatorul o primeşte, contractul se prelungeşte în aceleaşi
condiţii, prin ceea ce se numeşte tacita relocaţiune.
Atunci când locatorul înstrăinează bunul închiriat sau arendat, cumpărătorul bunului va
respecta contractul de locaţiune, cu condiţia să fi fost făcut prin act scris, cu durată determinată.
în situaţia în care în timpul locaţiunii izbucneşte un incendiu, chiriaşul poate cere
rezilierea contractului. Proprietarul va dovedi că a predat imobilul în bună stare şi a primit o
ruină. Chiriaşul va dovedi că incendiul s-a produs din caz de forţă majoră.
41
Sublocaţiunea
Legea prevede posibilitatea, pentru locatar, de a transmite dreptul de folosinţă asupra
unui terţ, în întregime sau în parte, în baza unui contract de sublocaţiune. Condiţia este ca
sublocaţiunea să nu fie interzisă prin contractul principal. Proprietarul, pentru orice problemă
legată de obiectul închiriat, va trata numai cu chiriaşul.
7.1.2. Contractul de locaţie de gestiune
Definiţie
Contractul de locaţie a gestiunii este acordul de voinţă prin care o parte, numită locator,
pune la dispoziţia celeilalte părţi, numită locatar, un fond de comerţ sau o entitate comercială
lipsită de autonomie economică, în scopul exploatării rentabile de către locatar în schimbul unui
preţ, numit redevenţă.
Contractul este reglementat de Legea nr. 15 din 1990 privind reorganizarea unităţilor
economice de stat, ca regii autonome şi societăţi comerciale.
Obiectul contractului
Obiectul contractului îl constituie activitatea comercială într-un spaţiu dat şi nu de
locaţiune a spaţiului respectiv (predarea unui restaurant, cofetărie, atelier, magazin etc).
Prin încheierea contractului proprietarul transferă temporar, locatarului posesia şi
folosinţa fondului de comerţ sau a entităţii comerciale respective.
Locaţia de gestiune este un contract real ceea ce presupune predarea efectivă a fondului
de comerţ.
Obligaţiile locatorului
Locatorul are următoarele obligaţii:
a) să pună la dispoziţia locatarului gestiunea care face obiectul contractului, în stare
de funcţionare, cu tot inventarul şi spaţiu;
b) să efectueze, contra cost, înainte sau după predare, lucrări de amenajare şi de
natură tehnico-materială: comercializarea produselor, transportul, recrutarea şi formarea
personalului, etc.
Obligaţiile locatarului Locatarul se obligă:
a) să procedeze la preluarea gestiunii pe bază de proces-verbal de predare-primire;
b) să păstreze integritatea tuturor bunurilor pe care le va prelua de la locatorul de
gestiune;
c) să desfăşoare o activitate eficientă;
d) să ţină o gestiune corectă;
e) să gospodărească eficient mijloacele materiale şi financiare etc.
Încetarea contractului
Contractul poate înceta de plin drept dacă o parte nu-şi execută o obligaţie sau după un
număr de zile de la data primirii notificării prin care i s-a adus la cunoştinţă că nu şi-a executat în
mod corespunzător, oricare dintre obligaţiile ce-i revin.
Obiectul contractului
Obiectul contractului de comodat poate fi constituit numai din lucruri individual
determinate, mobile sau imobile, întrucât urmează să fie restituite în natură.
Obligaţiile şi răspunderea comodatarului
Comodatarul are obligaţia: să asigure securitatea şi îngrijirea bunului, ca un bun
gospodar; să se folosească de bunul dat numai pentru destinaţia determinată prin natura lui sau
prin contract; să facă toate cheltuielile necesare pentru păstrarea şi folosirea lucrului, să restituie
lucrul la termenul fixat sau potrivit înţelegerii. El răspunde pentru deteriorarea sau pierderea
bunului - în total sau în parte - cu excepţia cazului de forţă majoră, când riscul este de partea
proprietarului bunului. În cazul în care lucrul împrumutat a fost deteriorat din culpa
comodatarului, el este obligat să-l repare. Se poate recurge la plata echivalentului bunului numai
în ipoteza imposibilităţii de executare a reparării în natură sau dacă ambele părţi optează în acest
sens ori comodantul dovedeşte că executarea în natură nu-i mai foloseşte.
Dreptul de retenţie
Comodatarul are dreptul de retenţie asupra lucrului până la plata debitelor, cauzate de
întreţinerea bunului.
Obligaţiile împrumutătorului (proprietarului)
Împrumutătorul este obligat: să restituie împrumutatului cheltuielile cu caracter de
urgenţă, necesare şi extraordinare făcute de el pentru păstrarea lucrului şi să-l despăgubească
pentru prejudiciul cauzat de viciul lucrului, cunoscut dar nedeclarat, împrumutătorul nu poate să
ia înapoi lucrul împrumutat înainte de trecerea termenului convenit sau, în lipsă de convenţie,
înainte de a fi servit la trebuinţa pentru care s-a dat cu împrumut. Excepţia este situaţia în care el
dovedeşte că bunul îi este absolut necesar, datorită ivirii unor împrejurări neprevăzute.
bunuri de aceeaşi natură. Depozitarul poate folosi aceste bunuri, deci poate dispune de ele, fiind
considerat proprietarul lor. El suportă riscul pieirii sau degradării.
Dacă se cere restituirea bunurilor din depozit şi depozitarul nu le dă la termenul cuvenit,
el este răspunzător de daune interese faţă de deponent.
Depozitul neregulat are aplicaţii frecvente sub forma depunerilor băneşti la CEC sau la
bancă.
Depunerile se pot efectua pe numele persoanei deponente sau pe numele altei persoane.
în toate cazurile, raportul juridic de depozitare este numai între titularul depunerii şi unitatea
depozitară. Depozitarul are obligaţia de a restitui sumele de bani la cererea deponentului, chiar
dacă este un depozit cu termen, integral sau parţial, precum şi de a-i plăti deponentului dobânzi.
Conform legii, se asigură păstrarea secretului depunerilor, cu excepţia cauzelor penale,
la cererea scrisă a procurorilor sau a instanţei judecătoreşti.
7.4.2. Depozitul comercial
Contractul este o variantă a contractului civil de depozit, fiind întotdeauna cu titlu
oneros.
Contractul apare frecvent sub forma specială a contractului de depozit bancar, în
conformitate cu care banca depozitară obţine proprietatea banilor depuşi, dispunând de ei şi
achitând deponentului o anumită dobândă. De regulă, acestui contract i se suprapune un contract
de cont bazat pe reciprocitate de credite. Va rezulta un contract de cont de depozit bancar.
Depozitarul mai poate fi o întreprindere specializată în primirea de mărfuri (magazii,
antrepozite, docuri etc), practicând diferite tarife. în acest caz, deponentul primeşte în schimbul
mărfii depuse un certificat de depozit, talonul şi un buletin de gaj (warant). Certificatul de
depozit şi buletinul de gaj sunt titluri de credit la ordin sau la purtător, negociabile împreună sau
separat. Astfel, deponentul poate vinde marfa depozitată girând (transmiţând), atât certificatul de
depozit, cât şi buletinul de gaj. El poate doar gaja marfa depozitată, girând numai buletinul de
gaj, rămânând proprietarul mărfii.
Durata depozitului este obligatorie pentru depozitar şi facultativă pentru deponent, care-
şi poate retrage bunurile, la cerere, în urma unui preaviz.
În situaţia în care lucrarea executată, în parte sau total, a pierit fortuit, dar executarea
ulterioară (de exemplu, reconstrucţia) a devenit posibilă, antreprenorul suportă riscul
contractului. Cu toate că antreprenorul va executa lucrarea de două ori, clientul va fi obligat să
plătească preţul numai o singură dată.
Încetarea contractului
În principiu, contractul de antrepriză încetează în cazurile şi condiţiile dreptului civil în
materie de contracte. La aceste reguli generale se adaugă încetarea contractului prin decesul
antreprenorului. Această situaţie este rezultatul faptului că acest contract se bazează pe calităţile
antreprenorului. Clientul este obligat însă să plătească moştenitorilor antreprenorului valoarea
lucrărilor executate şi a materialelor pregătite, în proporţie cu preţul stabilit în contract, dacă
aceste lucrări şi materialele îi sunt folositoare.
Subantrepriza
Antreprenorul poate încredinţa executarea unor părţi din lucrare unor subantreprenori.
Antreprenorul răspunde faţă de client de lucrările executate de subantreprenor.
Din această categorie de contracte fac parte: contractul de credit sau împrumut bancar;
contractul de leasing.
47
Prin contract de leasing se înţelege acea convenţie "prin care o parte, denumită
locator/finanţator, transmite pentru o perioadă determinată dreptul de folosinţă asupra unui bun
al cărui proprietar este, către cealaltă parte - denumită utilizator, la solicitarea acesteia, contra
unei plăţi periodice, denumită rată de leasing, iar la sfârşitul perioadei de leasing finanţatorul se
obligă să respecte dreptul de opţiune al utilizatorului de a cumpăra bunul, de a prelungi
contractul de leasing ori de a înceta raporturile contractuale. Utilizatorul poate opta pentru
cumpărarea bunului înainte de sfârşitul perioadei de leasing, dacă părţile convin astfel şi dacă
utilizatorul achită toate obligaţiile asumate prin contract.
Importanţă
Leasingul este o modalitate de finanţare a întreprinderilor care doresc să achiziţioneze
utilaje şi echipamente de folosinţă îndelungată dar care nu au posibilităţi financiare. Acest fel de
finanţare vine în întâmpinarea agenţilor economici care nu pot obţine credite de la bănci sau nu
vor să-şi greveze bunurile imobile şi mobile prin instituirea de ipoteci sau gajuri. El s-a dovedit a
fi cel mai eficient mijloc de finanţare a investiţiilor productive, oferind un plus de siguranţă
deţinătorilor de capital.
Leasingul, combinat cu facilităţi fiscale adecvate, poate fi un mijloc eficient de
dezvoltare a regiunilor sărace.
Părţile contractante
Contractul de leasing presupune participarea următoarelor părţi:
a) locatorul sau finanţatorul, societate comercială specializată în operaţiuni
deleasing, care se obligă faţă de beneficiar să procure bunul solicitat şi să-i transmită posesia
şifolosinţa. în cele mai multe cazuri, locatorul cumpără bunul de la furnizor şi devine
proprietarullui, înstrăinând beneficiarului doar posesia şi folosinţa. Există şi situaţii când
locatorul are şicalitatea de furnizor, respectiv este unitatea producătoare a bunurilor ce fac
obiectulleasingului;
b) beneficiarul sau utilizatorul, partea care solicită locatorului achiziţionarea unui
bunde la o terţă persoană şi transmiterea în favoarea sa a posesiei şi folosinţei bunului respectiv,
contra unei sume de bani numită rată de leasing.
Aspecte ale contractului
Operaţiunea de leasing întruneşte mai multe aspecte.
Un client sau utilizator se adresează unei întreprinderi specializate în leasing pentru a
obţine un bun pe care nu-l poate plăti imediat şi integral. Societatea de leasing cumpără bunul
dorit de client şi-l dă acestuia în locaţie. Utilizatorul bunului îl închiriază pentru o anumită
perioadă de timp, plătind periodic anumite sume de bani, numită rată de leasing.
La expirarea perioadei de închiriere, deţinătorul folosinţei bunului dispune de un drept
de opţiune: continuarea contractului de leasing; rezilierea contractului; cumpărarea bunului
respectiv contra unui preţ convenit în aşa fel încât să se ţină seama de vărsămintele efectuate de
utilizator, sub forma ratelor de leasing, şi de valoarea reziduală a obiectului.
Societatea de leasing este obligată să respecte, la expirarea contractului de leasing,
dreptul de opţiune al utilizatorului.
Natura juridică şi deosebirea de alte contracte
Leasingul reprezintă un contract complex, o creaţie a sistemului juridic anglo-american.
El nu se supune cadrelor juridice tradiţionale europene.
Leasingul, în complexitatea sa, poate fi analizat ca o formă specială de creditare,
manifestându-se nu prin mijloace financiare, ci prin bunuri în natura lor specifică (maşini,
instalaţii etc.)
Leasingul îmbină diferite elemente juridice, care, toate la un loc, creează un contract
distinct: vânzarea-cumpărarea, împrumutul de folosinţă, locaţiunea, promisiunea de vânzare,
opţiunea finală a utilizatorului. La aceste elemente se adaugă, după împrejurări, elemente din
alte contracte complementare sau accesorii: stipulaţia pentru altul; contractul de asigurare pe
care utilizatorul îl încheie pentru bunul închiriat; mandatul dat de finanţator pentru ca utilizatorul
50
În activitatea comercială este practicat, mai ales, leasingul mobiliar care se referă
indeosebi la echipamentul industrial.
Leasingul imobiliar este operaţiunea prin care societăţile de leasing dau în locaţie
imobile de folosinţă profesională, cumpărate sau construite pe contul său, cu promisiunea de
vânzare la expirarea contractului de închiriere sau reînchiriere.
În funcţie de provenienţa bunurilor finanţate distingem leasingul clasic, cu structură
tripartită şi lease-back ori sale and lease-back, când bunul utilizat este vândut societăţii de
leasing, chiar de către beneficiar, care apoi îl obţine prin contract de leasing, cu posibilitatea ca
la expirarea contractului beneficiarul să redobândească proprietatea bunului.
c) După un set de criterii menţionate la articolul 2 din OG. nr. 51 din 2000 se
disting două feluri de operaţiuni de leasing: financiar şi operaţional.
Leasingul financiar este operaţiunea de leasing care îndeplineşte una sau mai multe din
următoarele condiţii:
1) riscurile şi beneficiile aferente dreptului de proprietate trec asupra utilizatorului
din momentul încheierii contractului de leasing;
2) părţile au prevăzut expres că la expirarea contractului de leasing se transferă
utilizatorului dreptul de proprietate asupra bunului;
3) utilizatorul poate opta pentru cumpărarea bunului iar preţul de cumpărare va
reprezenta 50% din intrare (piaţă) pe care acesta o are la data la care opţiunea poate fi exprimată;
4) perioada de folosire a bunului în sistem de leasing acoperă cel puţin 75% din
durata normală de utilizare a bunului, chiar dacă, în final, dreptul de proprietate nu este
transferat.
Leasingul operaţional este operaţiunea de lesing care nu îndeplişete nici-una din
condiţiile prevăzute pentru leasingul financiar.
Avantaje
Leasingul prezintă avantaje pentru toate părţile: se economiseşte capital lichid; se
rezolvă problemele de finanţare; se raţionalizează activitatea prin specializare etc. Sunt
numeroase avantaje şi pentru fiecare parte, luată separat.
Dezavantaje
Principalul dezavantaj constă în costul ridicat al operaţiunilor de leasing. în fapt, uneori,
este cea mai scumpă formă de creditare. Irevocabilitatea leasingului constituie un alt dezavantaj.
în perioada locaţiunii, nici-una din părţi nu poate rezilia contractul, iar în condiţiile de inflaţie,
datorită decalajului între livrarea şi rambursarea creditului pentru chirie, leasingul poate
influenţa neativ balanţa economică a vânzătorului.
CAPITOLUL III
SOCIETĂŢILE COMERCIALE
1. Aspecte generale
Criterii de delimitare
Există o mare diversitate de forme asociative: cu scop lucrativ (societăţile comerciale,
regiile autonome etc.) şi fară scop lucrativ (asociaţiile şi fundaţiile); de natură juridică civilă
(societăţile agricole şi societăţile care au ca obiect al activităţii cumpărarea şi vânzarea
imobilelor) şi de natură juridică comercială (societăţile comerciale, asociaţiunea în
participaţiune); cu personalitate juridică (societăţile comerciale, societăţile cooperatiste) şi fără
personalitate juridică (asociaţiunea în participaţiune, societăţile civile).
Termenul de „societate” în accepţiunea juridică desemnează o asociere între mai multe
persoane, fizice sau juridice, care cad de acord să pună în comun anumite bunuri pentru a
desfăşura o activitate lucrativă şi a împărţi profitul obţinut.
Societăţile comerciale. Elemente distinctive
Societăţile comerciale sunt persoane juridice, constituite cu scopul de a efectua acte de
comerţ. Ele au calitatea de comerciant prin însăşi faptul constituirii lor.
În economia de piaţă liberă activitatea economică este realizată, în cea mai mare parte,
de societăţile comerciale care acţionează ca persoane juridice.
Societăţile comerciale se deosebesc de diversele asociaţii şi de alte grupuri de persoane
de tip apropiat prin următoarele:
a) au un scop lucrativ, adică un scop pecuniar, de a realiza şi împărţi foloasele rezultate
prin asociere şi distribuite numai în favoarea membrilor săi;
b) sunt grupuri de persoane dar şi de capitaluri. Societăţile comerciale nu pot exista fără
un patrimoniu comun;
c) îşi pot fragmenta, în mod fictiv, capitalul social, în fracţiuni reprezentate printr-un
titlu, ce poartă denumirea de părţi sociale sau, după caz, acţiuni;
d) prin scopurile lor lucrative contribuie decisiv la dezvoltarea economică;
e) obiectivul lor este realizarea şi împărţirea profitului. Din acest motiv sunt numite şi
„societăţi de profit”, spre deosebire de diferite asociaţii care, în general, au scopuri ideale,
nemateriale.
Reglementări juridice
Regimul juridic al societăţilor comerciale din Romănia este reglementat de Legea nr.
31/1990, cu modificările ulterioare.
Există şi reglementări conexe: în materie bancară, asigurări etc. Legea nr. 26/1990 a
reînfiinţat registrul comerţului. Reglementările legilor speciale se completează cu Codul
comercial şi cu Codul civil.
Noţiune
Legea nr. 31/1990 nu defineşte societăţile comerciale.
57
Prin legi speciale se pot constitui în cadrul unora dintre cele cinci forme, dar cu unele
particularităţi, următoarele societăţi comerciale: societăţi bancare; societăţi de asigurări; societăţi
cu participare străină.
Nici un asociat nu poate lua din fondurile societăţii mai mult decât i s-a fixat pentru
cheltuielile făcute sau pentru cele ce urmează să le facă în interesul societăţii. El va răspunde de
sumele luate şi de daune.
Pentru aprobarea bilanţului contabil şi pentru deciziile referitoare la răspunderea
administratorilor este necesar votul asociaţilor reprezentând majoritatea capitalului social.
Controlul gestiunii societăţii se va face de fiecare dintre asociaţii care nu sunt
administratori, aceasta datorită volumului redus al activităţii societăţii.
Numărul minim de acţionari trebuie să fie de cinci, iar capitalul social minim trebuie să
fie de 2500 lei. Nerespectărea acestor cerinţe duce la dizolvarea societăţii.
Capitalul social al societăţilor pe acţiuni este împărţit în părţi egale, numite acţiuni.
Acţiunile sunt înscrisuri de valoare care constituie titluri ce atestă participarea la capitalul social
al unei societăţi. Acţiunile dau dreptul deţinătorilor să primească un dividend. Dividendul este
partea din profitul societăţii pe acţiuni care se repartizează pentru fiecare acţiune.
Acţionarii deţin un număr diferit de acţiuni. Acţiunile pot circula cu uşurinţă de la un
deţinător la altul fără să fie nevoie de întocmirea unui act juridic. Prin urmare, persoana
acţionarului nu contează şi, din această cauză, societatea pe acţiuni are un caracter anonim.
Societatea pe acţiuni poate emite obligaţiuni care au ca scop obţinerea unui capital
suplimentar care să acopere nevoile financiare ale acesteia. Obligaţiunile pot fi nominative sau la
purtător. Deţinătorii de obligaţiuni au calitate de creditori ai societăţii.
Organele de conducere
Organul decizional cel mai important îl constituie adunarea generală a acţionarilor. Ea
funcţionează după principiul majorităţii. Ca regulă, dreptul de vot este ataşat unei acţiuni, toţi
acţionarii având drept de vot. Dar, majoritatea nu se calculează după numărul acţionarilor, ci în
funcţie de capitalul deţinut de acţionari. Acţionarul sau grupul de acţionari care va poseda
aproximativ jumătate din acţiuni va putea să-şi impună voinţa masei de acţionari, între care este
împărţit restul de capital.
Adunarea generală desemnează celelalte organe de conducere: administratorii sau
consiliul de administraţie, organ de conducere permanent şi cenzorii, organ de control.
Administratorii şi cenzorii pot fi persoane fizice şi persoane juridice care desemnează
persoane fizice.
Controlul societăţii de către asociaţi
Legea nr. 99/1999, privind unele măsuri de accelerare a reformei economice, a introdus
prin titlul III câteva modificări la Legea nr. 31/1990. Astfel, între şedinţele adunării generale, cel
mult de două ori în cursul exerciţiului financiar, acţionarii au dreptul de a se informa asupra
gestiunii societăţii. Ei pot consulta documentele prevăzute în actul constitutiv, în conformitate cu
legea. Acţionarii vor putea cere, pe cheltuiala lor, copii legalizate după documentele societăţii. În
urma consultării documentelor, acţionarii vor putea sesiza, în scris, consiliul de administraţie,
despre eventualele nereguli constatate. Consiliul de administraţie va trebui să răspundă tot în
scris. Dacă nu se răspunde în termenul de 15 zile de la înregistrarea sesizării, acţionarii se vor
putea adresa instanţei competente care va putea obliga societatea la plata unei sume de bani
pentru fiecare zi de întârziere.
Societatea pe acţiuni este destinată întreprinderilor care reclamă capitaluri gigantice,
deţinute de un număr mare de oameni. De aceea, societatea pe acţiuni utilizează, de cele mai
multe ori, economiile marelui public.
Noţiune şi caracteristici
Băncile au calitatea de intermediar principal în circulaţia bunurilor. Ele transformă
activele nemonetare în monedă.
Societatea bancară este societatea comercială cu personalitate juridică, având un statut
special, diferit de al altor societăţi comerciale. Particularitatea decurge din două aspecte: din
obiectul specific al actelor de comerţ pe care le îndeplinesc, denumite „comerţul de bancă” şi din
supravegherea care se exercită asupra lor de către autoritatea centrală de profil, Banca Naţională
a României.
Reglementări juridice
Societăţile bancare sunt reglementate de Legea nr. 26/1990, privind registrul
comerţului, Legea nr. 31/1990, privind societăţile comerciale, Legea nr. 58/1998, privind
activitatea bancară şi Legea nr. 312/2004 privind statutul Băncii Naţionale a României.
Obiectul activităţii
Societatea bancară are ca obiect de activitate: atragerea de mijloace disponibile de la
persoanele fizice şi juridice, sub formă de depozite, în conturile acestora; acordarea de credite pe
diferite termene; emiterea de instrumente de credit şi efectuarea de tranzacţii cu asemenea
instrumente; efectuarea de plăţi prin viramente între conturile clienţilor; vânzarea-cumpărarea de
valută şi alte operaţiuni valutare.
Particularităţile constituirii
Societăţile bancare se pot constitui sub forma societăţilor pe acţiuni sau comandită pe
acţiuni. Este interzisă expres constituirea lor sub forma societăţilor cu răspundere limitată.
Legea în vigoare stabileşte pentru societăţile bancare unele condiţii suplimentare
privind constituirea lor: autorizaţia prealabilă a Băncii Naţionale; capitalul minim subscris să fie
de 50 milioane, neputând fi depus sub forma aportului în natură sau în muncă; cota minimă de
vărsământ în momentul subscrierii nu poate fi mai mică de 50% şi vărsământul se efectuează
integral în cel mult 2 ani de la data constituirii societăţii.
În activitatea lor, băncile au obligaţia să aplice reglementările emise de Banca
Naţională a României. În rest, societatea bancară îşi desfăşoară activitatea în mod asemănător cu
celelalte societăţi pe acţiuni.
aprobată de asociaţii reprezentând 3/4 din capitalul social. În schimb, acţiunile sunt transmisibile
şi către alte persoane din afara societăţii, fără restricţie.
În caz de neexecutare a obligaţiei promise sau dacă asociatul întârzie să verse partea sa
de aport, el va putea fi obligat, pe lângă dobânzile legale, şi la plata de daune-interese.
Aportul în numerar nu se confundă cu suma depusă de fondatori în cont, în vederea
acoperirii cheltuielilor de înfiinţare a societăţii şi nici cu un împrumut acordat societăţii.
Aportul în natură. Are ca obiect bunuri imobile, bunuri mobile corporale sau
incorporale (fond de comerţ, creanţe etc.). Aportul în natură se referă la aducerea în societate a
oricărui bun în afară de bani.
Aportul în natură este admis la toate formele de societate. De regulă, asociaţii prevăd în
contractul de societate, dacă înţeleg să aducă numai folosinţa bunului sau chiar proprietatea lui.
În lipsa unei asemenea clauze, prezumţia este că bunurile au fost vărsate în deplina proprietate a
societăţii şi devin proprietatea ei (art. 65 din lege).
Aportul în muncă. Aportul în muncă sau activitate, de natură specială (cunoştinţe) este
permis în cazul societăţii în nume colectiv şi în comandită simplă, de către asociaţii comanditaţi.
Executarea aportului. Legea nr. 31/1990 face distincţie între aportul promis ca
obligaţie şi executarea aportului.
Aportul promis se numeşte aport subscris iar aportul executat efectiv se numeşte aport
vărsat (predat).
Obligaţia de a aduce un anumit aport se naşte la încheierea contractului de societate, pe
când executarea poate fi făcută la constituirea societăţii sau chiar la o dată ulterioară, prevăzută
în actul constitutiv.
Capitalul social. Totalitatea valorilor aporturilor individuale subscrise de asociaţi
formează capitalul social.
Capitalul social sau nominal este, la constituirea societăţii, suma aporturilor făcute de
asociaţi, cu excluderea aporturilor în muncă.
Capitalul social este fix, intangibil, el nu va putea fi modificat decât prin hotărârea
adunării generale a asociaţilor, în sensul majorării cu noi aporturi, ori reducerii ca urmare a
pierderilor suferite de societate.
Capitalul social are o pondere diferită în funcţie de natura societăţii. În societăţile de
capitaluri legea impune un minim de 2500 lei, la societatea pe acţiuni şi 5000, la societăţile
bancare.
În societăţile de persoane legea nu impune un minim de capital, dar cere şi pentru
aceste societăţi aporturi în numerar.
Deosebirea dintre capitalul social şi patrimoniul social. Capitalul social nu poate fi
confundat cu patrimoniul social.
Patrimoniul societăţii se compune din aportul fiecărui asociat la constituirea capitalului
social şi din profiturile realizate de societate în activitatea sa comercială.
Capitalul social este expresia valorică a aporturilor asociaţilor. Patrimoniul este o
universalitate juridică în care sunt cuprinse toate drepturile şi obligaţiile societăţii, inclusiv
bunurile societăţii care se constituie în timpul funcţionării ei.
Patrimoniul societăţii, ca şi al persoanei fizice, are o latură activă, cuprinzând drepturile
patrimoniale (reale sau de creanţă) şi o latură pasivă, cuprinzând obligaţiile patrimoniale ale
societăţii.
Patrimoniul este gajul general al creditorilor societăţii dar nu şi al celor personali ai
asociaţilor.
Patrimoniul se măreşte, când societatea realizează profituri şi se diminuează, în cazul
creşterii pasivului. Prin urmare, patrimoniul este fluctuant, variabil, el confundându-se cu
capitalul social, numai în momentul constituirii societăţii.
Dacă societatea îşi diminuează patrimoniul sub nivelul capitalului social fix, aceasta
arată că societatea funcţionează rău. Se poate ajunge la dizolvarea ei în situaţia în care capitalul
real se diminuează sub jumătate din capitalul social.
68
va menţiona şi cetăţenia administratorilor, garanţia pe care sunt obligaţi s-o depună, puterile şi
drepturile lor.
În continuare se va menţiona numărul, numele şi cetăţenia cenzorilor sau felul cum se
va face controlul activităţii societăţii în interiorul ei.
La societăţile pe acţiuni se vor menţiona documentele la care acţionarii vor putea să
aibă acces pentru a se informa şi a-şi exercita controlul.
Clauze privind drepturile şi obligaţiile asociaţilor. La societatea în nume colectiv,
societatea în comandită simplă şi societatea cu răspundere limitată se prevede modul de
repartizare a părţilor sociale şi cota fiecăruia la beneficii şi pierderi.
La societatea pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni se arată numărul de acţiuni acordate
fiecărui acţionar în schimbul aportului subscris. Asociaţii îşi asumă obligaţia de a efectua
vărsămintele în termene precise.
Clauze privind dizolvarea şi lichidarea societăţii comerciale. Cel mai adesea asociaţii
reproduc dispoziţiile legale ori fac trimitere la ele.
Clauze facultative. Conţinutul actelor constitutive poate fi întregit cu clauze facultative,
cum ar fi cele privind înfiinţarea de filiale sau sucursale, dacă se are în vedere o atare înfiinţare.
Alte prevederi facultative se pot referi la: modificarea contractului prin acordul scris al tuturor
părţilor; menţiunea că respectivul contract, împreună cu anexele, înlătură orice altă înţelegere
anterioară; prevederea privind confidenţialitatea contractului etc. De asemenea, părţile pot
stipula situaţiile în care contractul încetează de plin drept (fără intervenţia instanţei de judecată).
Societăţile pe acţiuni pot oferi avantaje fondatorilor.
Actele constitutive pot, în unele cazuri, să facă trimitere la textele de lege sau să
menţioneze textul de lege în contract.
Clauze specifice unei anumite forme de societate. Unele clauze diferă de la o formă de
societate la alta. De exemplu, la societăţile pe acţiuni se menţionează valoarea acţiunilor iar la
societăţile cu răspundere limitată valoarea părţilor sociale.
Adunarea ordinară
Se întruneşte cel puţin o dată pe an, la cel mult trei luni de la încheierea exerciţiului
bugetar.
Adunarea ordinară discută şi decide asupra oricărei probleme ce ţine de activitatea
curentă a societăţii comerciale. Potrivit art. 111 din Legea nr. 31/1990 adunarea generală este
obligată: să voteze bilanţul, inclusiv sub aspectul dividendelor; să aleagă şi, dacă este cazul, să
revoce administratorii şi cenzorii, precum şi să le dea descărcare de gestiune; să stabilească
remuneraţia administratorilor şi cenzorilor; să voteze bugetul de venituri şi cheltuieli şi
programul de activitate etc.
Adunarea extraordinară
Se întruneşte ori de câte ori este necesar pentru a se lua o hotărăre în probleme care
presupun modificarea actului constitutiv, şi anume: schimbarea formei societăţii; schimbarea
obiectului de activitate; prelungirea duratei de funcţionare a societăţii; fuziunea cu alte societăţi
sau divizarea ei etc. Condiţiile de cvorum şi majoritate sunt mai riguroase.
Convocarea adunării generale este în sarcina administratorilor dar iniţiativa poate
aparţine şi asociaţilor, în cazul pasivităţii administratorilor.
Ordinea de zi trebuie să fie explicită. Dacă se discută în adunare probleme care nu au
fost fixate iniţial pe ordinea de zi, adunarea nu este legală, întrucât asociaţii nu au avut timp de
reflecţie.
Dreptul de vot
La şedinţele adunării generale au dreptul să participe toţi asociaţii. Dreptul de vot este
strâns legat de participarea la capitalul social. În societăţile de capitaluri, orice acţiune dă drept la
un vot (art. 67 alin. l din lege), astfel că acţionarii îşi vor exercita dreptul de vot proporţional cu
numărul de acţiuni. Prin excepţie actele constitutive pot să limiteze numărul voturilor aparţinând
acţionarilor care posedă mai mult de o acţiune.
În cazul societăţii cu răspundere limitată nu sunt îngăduite derogări, fiecare parte
socială dă dreptul la un vot.
Administratorii nu pot vota, în baza acţiunilor pe care le posedă, nici personal, nici prin
mandatar, la descărcarea gestiunii lor sau la problemele în care persoana sau funcţia lor este în
discuţie.
Acţionarul care, într-o anumită operaţiune, are, fie personal, fie ca mandatar al unei alte
persoane, un interes contrar aceluia al societăţii, va trebui să se abţină de la deliberarea privind
74
acea operaţiune. În caz contrar, el va răspunde faţă de societate pentru daunele rezultate în urma
votului său, când, fără acest vot, nu s-ar fi obţinut majoritatea necesară.
Dreptul de vot nu poate fi ridicat, dar poate fi suspendat ca sancţiune a neefectuării
vărsămintelor la scadenţă.
Reprezentarea asociaţilor în adunarea generală. Legea permite reprezentarea
asociaţilor la adunarea generală prin alţi acţionari, în baza unei procuri speciale. Administratorii
şi funcţionarii societăţii nu îi pot reprezenta pe acţionari.
Hotărârile adunării
Hotărările adunării generale se iau prin vot deschis. În mod excepţional, votul secret
este obligatoriu, pentru alegerea sau revocarea membrilor consiliului de administraţie şi a
cenzorilor sau pentru hotărâri referitoare la răspunderea administratorilor.
În cazul societăţii cu răspundere limitată, votarea se face şi prin corespondenţă, dacă
prin statutul societăţii s-a prevăzut o atare modalitate.
Hotărârile luate de adunarea generală, cu respectarea legii şi a actului constitutiv sunt
obligatorii pentru toţi acţionarii, chiar şi pentru cei care nu au luat parte la adunare sau au votat
contra.
Hotărârile adoptate cu încălcarea legii ori a actului constitutiv pot fi anulate pe cale
judecătorească.
Hotărârile adunării generale trebuie să fie publicate, în condiţiile legii, altfel nu sunt
opozabile terţilor.
Fiecare societate pe acţiuni trebuie să aibă cel puţin trei cenzori în funcţiune şi un
număr egal de supleanţi.
Desemnarea cenzorilor
Durata mandatului cenzorilor este de trei ani, putând fi realeşi.
Legea cere ca unul din cenzori să fie contabil autorizat sau expert contabil.
Cenzorii trebuie desemnaţi din rândul asociaţilor. Fac excepţie: cenzorii contabili,
cenzorii externi independenţi, cenzorii recomandaţi de Ministerul Finanţelor Publice, în cazul
societăţilor în care statul deţine cel puţin 20% din capitalul social.
Un cenzor extern independent, persoană fizică sau juridică, poate fi numit sau ales în
această funcţie.
Cenzorii externi independenţi sunt obligaţi să se înregistreze la Camera Naţională a
Valorilor Imobiliare.
Potrivit legii, nu pot fi cenzori persoanele care nu pot fi administratori, rudele, afinii,
soţii administratorilor şi persoanele care primesc sub orice formă o remuneraţie de la societate.
Drepturile cenzorilor
Cenzorii au anumite drepturi, care sunt menite să asigure informarea lor privind
activitatea societăţii, şi anume: să participe la adunările administratorilor, fără să aibă drept de
vot; să obţină în fiecare lună de la administratori o situaţie despre mersul operaţiunilor
comerciale etc.
Obligaţiile cenzorilor
Obligaţiile se referă la supravegherea gestiunii societăţii în toate aspectele ei: să
verifice dacă bilanţul şi contul de profituri şi pierderi este legal întocmit şi în concordanţă cu
registrele; să verifice dacă registrele sunt regulat şi corect ţinute; să verifice dacă evaluarea
patrimoniului s-a făcut corect etc.
Cenzorii răspund solidar pentru nerespectarea obligaţiilor pe care le au.
Dreptul la opoziţie
Hotărârea asociaţilor privind modificarea actului constitutiv poate fi atacată de
creditorii sociali pe calea opoziţiei. Opoziţia suspendă, faţă de oponenţi, executarea hotărârii
atacate până la rămânerea definitivă a hotărârii judecătoreşti, în afară de cazul în care legea
prevede altfel.
Contopirea se defineşte ca fiind reunirea a două sau mai multe societăţi care îşi
încetează existenţa, pentru a constitui o societate nouă.
De reţinut că o societate nu-şi încetează existenţa în cazul în care o parte din
patrimoniul ei se desprinde şi se transmite către una sau mai multe societăţi existente sau care
iau, astfel, fiinţă.
Fuziunea şi divizarea sunt posibile numai între două societăţi comerciale. O atare
operaţie nu este posibilă între sucursale sau cu un comerciant - persoană fizică.
Fuziunea şi divizarea se pot realiza şi între societăţi de forme diferite.
Societăţile în lichidare pot fuziona sau se pot diviza numai dacă nu a început repartiţia
între asociaţi a părţilor ce li s-ar cuveni din lichidare.
Fuziunea sau divizarea se hotărăşte de fiecare societate în parte, în condiţiile stabilite
pentru modificarea actului constitutiv al societăţii.
Dacă prin fuziune sau divizare se înfiinţează o nouă societate, aceasta se constituie în
condiţiile prevăzute de lege pentru diferitele forme de societate comercială.
Efectele fuziunii şi divizării
Fuziunea sau divizarea are ca efect principal dizolvarea fără lichidare a societăţii care-şi
încetează existenţa.
Asociaţii societăţii care-şi încetează existenţa primesc acţiuni sau, după caz, părţi
sociale de la societatea sau societăţile nou înfiinţate.
Proiectul de fuziune sau de divizare
Administratorii societăţii care participă la fuziune sau la divizare întocmesc un proiect.
Proiectul, semnat de reprezentanţii societăţilor participante, se depune la Oficiul
Registrului Comerţului unde este înmatriculată fiecare societate.
Dreptul la opoziţie
Oricare creditor al societăţii care fuzionează sau se divizează, având o creanţă
anterioară publicării proiectului de fuziune sau de divizare, poate face opoziţie.
Excluderea, ca sancţiune, este reglementată de art. 217 alin. 1 lit. a)-d) din Legea nr.
31/1990. Se arată că trebuie exclus:
a) asociatul care, pus în întârziere, nu aduce aportul la care s-a obligat;
b) asociatul cu răspundere nelimitată, în stare de faliment;
c) asociatul cu răspundere nelimitată care se amestecă fără drept în administraţie ori
întrebuinţează capitalul, bunurile sau creditul în folosul său sau ia parte ca asociat la societăţile
cu răspundere nelimitată, în alte societăţi concurente sau având acelaşi obiect de activitate, fără
consimţământul celorlalţi asociaţi;
d) asociatul administrator care comite fraudă în dauna societăţii sau se serveşte de
semnătură în folosul său sau al altora.
Uneori excluderea unui asociat are drept consecinţă nu numai modificarea actului
constitutiv, ci chiar dizolvarea societăţii. Astfel, în cazul societăţilor în nume colectiv şi al
societăţilor cu răspundere limitată excluderea unuia dintre asociaţi produce dizolvarea societăţii
dacă, în urma excluderii numărul asociaţilor s-a redus la unul singur şi nu există clauză de
continuare cu un singur asociat (la societăţile cu răspundere limitată).
analizate. Adunarea creditorilor este convocată de judecătorul-sindic ori de câte ori se consideră
necesar pentru problemele importante, cum ar fi: verificarea creanţelor, decizia privind angajarea
unui administrator.
Comitetul creditorilor este un organ alcătuit din trei până la şapte membri dintre
creditorii cu creanţele garantate cele mai mari. Iniţial, în mod provizoriu comitetul este desemnat
de judecătorul-sindic. Ulterior, în cadrul primei şedinţe a adunării creditorilor, aceştia aleg
comitetul.
Comitetul creditorilor are următoarele atribuţii: acordarea de asistenţă judecătorului-
sindic; solicitarea ridicării dreptului de administrare al debitorului; exercitarea acţiunilor privind
anularea unor acte juridice făcute de debitor în frauda creditorilor.
Administratorul face parte din persoanele desemnate să-l ajute pe judecătorul-sindic.
Prezenţa unui specialist în activitatea de gestiune este indispensabilă pentru iniţierea şi realizarea
unor măsuri privind redresarea activităţii debitorului.
Calitatea de administrator o poate avea o persoană fizică sau o societate comercială,
specializată în activitatea de management.
Necesitatea investirii de urgenţă a administratorului şi nevoia de a proteja interesele
creditorilor impun numirea administratorului de către judecătorul-sindic. Ulterior, în cadrul
primei şedinţe a adunării generale a creditorilor, se poate decide desemnarea unui administrator.
Administratorul va elabora planul de reorganizare a activităţii debitorului.
În cazul trecerii la procedura falimentului, atribuţiile administratorului încetează în
momentul stabilirii atribuţiilor lichidatorului de către judecătorul-sindic.
Lichidatorul. În cazul când se dispune trecerea la procedura falimentului este necesară
numirea unui lichidator care să realizeze operaţiunile de lichidare a bunurilor din patrimoniul
debitorului.
Ca şi în cazul administratorului, lichidatorul trebuie să fie un specialist. Statutul său
juridic este reglementat prin Ordonanţa Guvernului nr. 79/1999 privind organizarea activităţii
practicienilor în reorganizare şi lichidare.
Potrivit legii, lichidatorul este desemnat de judecătorul-sindic după aceleaşi reguli ca şi
în cazul desemnării administratorului. Poate fi desemnat ca lichidator şi administratorul
desemnat anterior.
Principalele atribuţii ale lichidatorului sunt stabilite de art. 23 din Legea nr. 64/1995.
A. Procedura de reorganizare
Procedura este axată în jurul unui plan de reorganizare care face parte dintr-un proces
cu următoarele componente: declanşarea procedurii; elaborarea şi punerea în aplicare a planului;
încetarea procedurii.
a) începerea procedurii de reorganizare şi a falimentului. Procedura de reorganizare a
unui comerciant sau societate comercială se declanşează printr-o cerere adresată tribunalului
competent. Cererea poate fi făcută de debitorul însuşi sau de creditorii săi.
b) Deschiderea procedurii
Tribunalul sesizat cu cererea introductivă, constatând că nu a fost formulată o
contestaţie din partea debitorului ori aceasta a fost respinsă, procedează în felul următor:
desemnează un judecător-sindic şi un administrator, notifică (înştiinţează) creditorii, debitorul şi
Oficiul Registrului Comerţului unde debitorul este înmatriculat, despre admiterea cererii
începerii procedurii de către instanţă.
c) Planul de reorganizare sau lichidare
Reorganizarea şi continuarea activităţii debitorului sau lichidarea averii acestuia, pentru
a fi satisfăcute creanţele creditorilor, se face în baza unui plan întocmit, aprobat şi aplicat în
conformitate cu legea.
Planul care se propune poate fi un plan de reorganizare sau un plan de lichidare.
85
B. Falimentul
Falimentul este procedura lichidării patrimoniului debitorului în cazul în care prin
cererea introductivă se solicită lichidarea sau planul de reorganizare nu a avut ca efect redresarea
debitorului şi plata creanţelor. Procedura constă dintr-un ansamblu de acte juridice care privesc
stabilirea masei active şi a celei pasive, efectuarea lichidării bunurilor debitorului, distribuirea
sumelor de bani realizate în urma lichidării bunurilor debitorului, închiderea lichidării.
a) Stabilirea masei active
Debitorul, un creditor, comitetul creditorilor poate adresa judecătorului-sindic o cerere
de a se ridica debitorului dreptul de a-şi conduce activitatea.
După deschiderea procedurii, dacă debitorul îşi declară intenţia de a lichida,
judecătorul-sindic va dispune stabilirea averii debitorului, întocmirea listei bunurilor, sigilarea şi
conservarea bunurilor care fac parte din averea debitorului.
b) Stabilirea masei pasive
Lichidatorul va trimite fiecărui creditor o notificare în care va preciza termenul limită
pentru înregistrarea creanţelor împotriva debitorului.
După expirarea termenului pentru înregistrarea creanţelor lichidatorul va examina, cât
mai curând posibil, toate creanţele şi actele înregistrate. Apoi, lichidatorul va întocmi şi va
înregistra la tribunal un tabel preliminar cuprinzând toate obligaţiile debitorului.
c) Efectuarea lichidării
Lichidarea bunurilor din averea debitorului va fi efectuată de lichidator sub controlul
judecătorului-sindic.
Lichidarea începe odată cu afişarea tabelului cuprinzând obligaţiile debitorului.
Bunurile vor putea fi vândute în bloc sau individual.
Lichidatorul va încheia contract de vânzare-cumpărare, iar sumele realizate din vânzări
vor fi depuse în contul deschis la o societate bancară pe baza dispoziţiei judecătorului-sindic.
Creanţele vor fi plătite într-o anumită ordine stabilită prin lege.
După ce bunurile din averea debitorului vor fi lichidate, lichidatorul va supune
judecătorului-sindic un raport final împreună cu un bilanţ general.
d) Închiderea lichidării
Procedura se termină atunci când judecătorul-sindic aprobă raportul final al lichidării,
când toate bunurile din averea debitorului sunt distribuite şi când fondurile nereclamate sunt
depuse la bancă.
În urma cererii lichidatorului, judecătorul-sindic va da o încheiere, închizând
procedura. Încheierea va fi comunicată în scris debitorului, tuturor creditorilor şi Oficiului
Registrului Comerţului.
86
BIBLIOGRAFIE
Stanciu D. Cărpenaru – Drept comercial român, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2007
D. Ciobanu – Drept comercial român, Bucureşti, 1991
I. Turcu – Dreptul afacerilor, Ed. Fundaţiei „Chemarea”, Iaşi, 1992
S. Angheni – Drept comercial, Ed. Oscar Print, Bucureşti, 1997