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4.El punto no es diferente al rgimen general sobre la funcin de garanta del capital social.
El referido "test de solvencia", conlleva la obligacin del administrador social de certificar por
escrito que, tras haber investigado a fondo la situacin y perspectivas de la Societas Unius Personae,
se ha formado una "opinin razonable" de que la sociedad podr pagar sus deudas a medida que
vayan venciendo en el curso normal de la actividad empresarial, en el ao siguiente a la fecha de la
propuesta de distribucin de beneficios, sancionndose de otro modo a los administradores con su
responsabilidad por infraccin de las reglas de distribucin de beneficios. Es una manifestacin que
se corresponde con el contenido de la Memoria que deben producir algunas sociedades.
Se aproxima, en alguna medida en este mbito, la funcin y significado de la actuacin del
administrador social a la de un auditor, que, de un lado, ha de pronunciarse sobre el "going concern"
de la sociedad o principio de empresa en funcionamiento; y, de otro, efectuar un juicio de futuro,
sobre la previsibilidad de que en el plazo de un ao la sociedad podr atender con la continuidad de
su actividad al cumplimiento de sus obligaciones. Lo importante es que conlleva esta propuesta de
incentivacin del inicio de la actividad empresarial por la va de la limitacin de la responsabilidad
por va societaria del empresario persona fsica, sin detrimento de la tutela de los acreedores.
Se desprende as que la limitacin de responsabilidad es un efecto de una modalidad de
emprendimiento que no puede afectar a terceros.
5. Se impone un anlisis metodolgico de sustento: Personalidad en beneficio de quin?
No siempre se tiene en cuenta que la operatoria de una sociedad, con su personalidad
jurdica, no solo beneficia al que constituye el nuevo ente, sino fundamentalmente a los terceros que
se vinculan con la misma -en cuanto la generacin de la personalidad se haya formalizado por las
vas de adecuada publicidad para evitar la sorpresa de terceros (acreedores individuales de los socios
que son subordinados).
Frente a un empresario que desenvuelve varias actividades, es conveniente su separacin en
beneficio de los acreedores, para que cada uno pueda asumir con responsabilidad el otorgamiento
del crdito y asuma las consecuencias -favorables o desfavorables- de su desenvolvimiento.
La organizacin de un emprendimiento del que es titular una persona humana es conveniente
que se organice en una sociedad persona jurdica para permitir mltiples divisiones de su nico
patrimonio, favoreciendo la eventual recuperacin de las empresas viables frente a la crisis de
alguna de ellas, utilizando los sistemas anticrisis de las legislaciones societarias y concursal. En ese
sentido las conclusiones adoptadas en la 45 Sesin de Trabajo de UNICITRAL de 2.014 11, en la
que se acord (1) El objetivo de la presente Recomendacin es garantizar que las empresas viables
con dificultades financieras, cualquiera que sea su ubicacin en la Unin, tengan acceso a unos
marcos nacionales de insolvencia que les permitan reestructurarse en una fase temprana.
La declaracin unilateral de voluntad, como negocio constitutivo de una sociedad, permite la
plurilateralidad devenida, sin alterar la naturaleza del medio elegido, cualificando las relaciones
internas. Es un acto unilateral de gestacin de sociedad-persona, apto y abierto a una posterior
relacin plurilateral (devenida).
En el debate se confunde personalidad con limitacin de responsabilidad, tema afn a cierto
derecho comparado, pero ajeno a nuestro sistema, donde la limitacin de responsabilidad no es un
efecto de la personalidad jurdica sino propia de la tipologa del ente personificado. Por otra parte
frente al ms mnimo abuso se reimpondr la responsabilidad residual del nico socio frente a los
acreedores de la sociedad unipersonal insolvente (arts. 54 ter, 100 y 99 LGS).
11
United Nations Commission on International Trade Law, Grupo 5, Derecho de la Insolvencia, celebrada en Nueva York los das 21
a 25 de Abril.
inc. 2)- la Sindicatura debe ser colegiada en nmero de tres. O sea que una sociedad annima
unipersonal, a cuya asamblea concurrir un nico socio, que podra ser tambin su Presidente,
deber contar con una Sindicatura integrada por tres profesionales (no se soluciona con la inclusin
de una sociedad con responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por estos
profesionales). Debern ser tres personas humanas o jurdicas.
2. A su vez, la SAU requerir la organizacin de un directorio plural, con por
lo menos tres directores (art. 255 primer prrafo, in fine, LGS).
Menudos temas. El nico socio deber ser acompaado por lo menos por dos
administradores ms, y controlado por una sindicatura plural. Por eso, pensamos que este subtipo
societario ser la tcnica instrumental de sociedades filiales de una sociedad de cierta envergadura
(constituida en el pas o en el extranjero), para generar una suerte de sucursales nacionales o
provinciales.
Sobre esta interpretacin, uniforme en las opiniones vertidas, controvierte el Profesor
tucumano Dr. Bernardo Carlino en artculo en prensa que tuvo a bien anticiparme-, con argumentos
basados en la Exposicin de Motivos de la ley 22.903 sobre posibilidad de prescidencia de la
sindicatura, entendiendo que es el sistema de administraacin y control interno de la annima el que
la obliga a esta estructura como consecuencia de quedar encuadara dentro del art. 299, incisos 1 al
6 LSC, y por tanto la inclusin de la SAU en el inc. 7 de la LGS slo importa el control
permanente, pero no esas consecuencias organizativas. Su razonamiento es mucho ms rico y nos
gustaria concordar con l -en atencin a nuestra visin sobre la llamada sociedad unipersonal, pero nos inclinamos a pensar que el reformador no quiso excluir a la SAU de esa modalidad
organizativa, quiz por el prejuicio sobre la prevencin del fraude en el fraccionamiento de un
patrimonio individual y la decisin de incorporar a ms responsables en caso de insolvencia. Los
rganos de control darn la pauta interpretativa ante la pretensin de organizacin de las SAU que
se constituyan.
IV LA SOCIEDAD DEVENIDA DE UN SOLO SOCIO.
Hemos hecho referencias conforme el sistema hoy vigente13, del que se separa
entendiendo que en ningn caso es causal de disolucin el que una sociedad devenga en tener
un nico socio (o dueo).
Veamos la nueva normativa:
a.El art. 94.bis LGS prev la situacin de la sociedad devenida de un solo socio, de
cualquiera de los tipos sociales e inicialmente de dos o ms constituyentes, y fija como regla
general:
La reduccin a uno del nmero de socios no es causal de disolucin, con absoluta
congruencia de lo dispuesto en el art. 93 modificado.
Inmediatamente despus dispone una solucin slo para tres tipos societarios
imponiendo la transformacin de pleno derecho de las sociedades en comandita, simple o por
acciones, y de capital e industria, en sociedad annima, si no se decidiera otra solucin en el
trmino de TRES (3) meses.
O sea que la imposicin de la transformacin ex legge a los tres meses si antes no se
hubiera adoptado otra solucin, se refiere solamente a los tipos sociales que exigen dos categoras de
socios (Comandita simple o por acciones, y capital e industria).
13
Nto. En torno a la sociedad unipersonal en Derecho Societario y de la Empresa, Crdoba 1992, tomo I pg. 273 y
ss., especficamente pg. 281.
Ante la discusin dogmtica la decisin de poltica legislativa fue compleja. Ello resulta del
relato14. La separacin patrimonial debe entenderse en beneficio de terceros acreedores de la
actividad societaria. Cuando existe perjuicio a terceros, fluye casi inmediata la responsabilidad del
socio nico. No fue esta la solucin normativa.
En relacin a ello, y otros daos generados por medio de sociedades, confiamos en que la
doctrina se consolide en alentar las sanciones contra el uso desviado de ese instrumento de
organizacin empresarial que es la sociedad-persona, y que los tribunales desalienten el continuo
abuso, evidenciado particularmente en los procedimientos concursales, pero no solo en las
sociedades unipersonales, particularmente frente a la insolvencia que es que la teora de la
inopononibilidad de la personalidad
Coincidimos con Favier Dubois15 sobre que los requisitos de esta nueva categora son
relativamente simples: En cuanto a la utilizacin de la nueva figura, consideramos dos casos
posibles: En primer lugar, el de la subsidiaria totalmente integrada de una empresa extranjera que, al
contar con la figura de la sociedad annima unipersonal, podr ser la nica socia fundadora de una
sociedad local (filial) sin verse sometida a los riesgos de agencia que derivaran de la necesidad de
contar con otro socio local. En segundo trmino, para las empresas nacionales de cierta envergadura,
o las que ya estn sometidas al art. 299 LS (con tres sndicos y tres directores), la posibilidad de
establecer unidades de negocios con patrimonios y personalidad jurdica diferenciada. Lo que queda
claro es que la nueva figura no atiende a la problemtica de la limitacin de la responsabilidad del
empresario individual () Ya no va a ser causal de disolucin en ningn tipo social (arts. 94 y 94
bis.).
La polmica doctrinaria sobre la posibilidad de la sociedad constituda por acto unilateral ha
concludo, aunque en una regulacin no feliz centrada en la limitacin de responsabilidad y no en la
organizacin. Ante tal circunstancia no dudamos que seguir la prctica -para la pequea y mediana
empresa- en recurrir al socio de cmodo u hombre de paja, en una simulacin lcita. Obviamente en
tales casos, como en cualquiera, la supuesta limitacin de responsabilidad ser slo un espejismo. La
sociedad no esta normada para daar eximiendo de responsabilidad.
Como siempre la realidad superar las previsiones normativas, y nada de malo habr en ello
sino se genera perjuicio, que a ello hay que atender y en forma rpida como lo autorizan diversas
normas del Cdigo Civil y Comercial. Pero esto ser motivo de otro ensayo.
Nto. en XIX Jornadas Nacionales de Institutos de Derecho Comercial - Rosario - junio 2012 - Notas sobre la sociedad constituida
por un nico socio - publicado en www.acaderc.org.ar
15
FAVIER DUBOIS, Eduardo M. LA AUTONOMIA Y LOS CONTENIDOS DEL DERECHO COMERCIAL
A PARTIR DEL NUEVO CDIGO UNIFICADO, Publicado en LA LEY Tomo 2015-A-Rev.2-2-2005, pag.1 y siguientes. Ao
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