ESCUELA DEL DERECHO NATURAL, POSITIVISMO Y ESCUELAS

Escuela del derecho natural

El iusnaturalismo o derecho natural es una teora tica y jurdica (derecho) que
defiende la existencia de derechos del hombrefundados o determinados en la
naturaleza humana, universales, anteriores y superiores (o independientes) al
ordenamiento jurdico positivo y al Derecho fundado en la costumbre o Derecho
consuetudinario. Vase fuentes del Derecho.
Derecho natural
Conjunto de normas y principios jurdicos que se derivan de la propia
naturaleza y de la razn humana, que existen como principios inmutables y
universales. El Derecho natural acta como base para la elaboracin
e interpretacin de las normas del Derecho positivo.
El derecho natural es el ordenamiento jurdico que nace y se funda en la
naturaleza humana, no debiendo su origen, por tanto, a lavoluntad normativa
de ninguna autoridad, como ocurre con elderecho positivo. Es un conjunto
de preceptos que se imponen alderecho positivo y que ste debe respetar
Escuela histrica del Derecho natural
La Escuela histrica del Derecho es una corriente doctrinal surgida
en Alemania durante el s.XIX, que afirma que el origen del Derechoha de
situarse en la evolucin histrica de un determinado pueblo, cuyo espritu se
manifestaba originariamente en forma decostumbres y tradiciones.
Surge como oposicin al movimiento codificador, que pretenda unificar y
sistematizar los cuerpos normativos. Tal corriente haba sufrido una proyeccin
an mayor a raz de la codificacin francesa, con el posterior trasplante del
Cdigo Civil francs a pases y regiones de tradicin jurdica distinta.
Entre
sus
partidarios
ms
notables,
figuraron
juristas
tales
comoSavigny, Puchta, Jakob y Wilhelm Grimm, Eichhorn, Niebuhr yWindscheid,
cuyos trabajos fueron desarrollados a partir de la escuela pandectstica, que se
dedicaba al anlisis del Derecho romano. La escuela histrica terminara por
establecer una jurisprudencia de conceptos (Begriffsjurisprudenz en alemn),
a la que se opondra otro gran jurista de la poca, Rudolf von Ihering, quien
defenda una vuelta a la realidad social en su denominadajurisprudencia de
intereses.
Escuela exegtica
En el campo jurdico la exgesis es uno de los mtodos de hermenutica
jurdica que tuvo su auge con el Cdigo napolenico.
Bsicamente la exgesis pretende limitar la accin del juez, pues luego de la
revolucin francesa se considera que todos los hombres son iguales. El juez en

la monarqua era un instrumento importante de poder, por lo tanto estaba en

la capacidad de interpretar las normas a su gusto. Desde la revolucin
francesa, y a travs de laDeclaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano, se considera que la ley es la emanacin de la voluntad general
(concepto de Rousseau). Dada la igualdad de los individuos, el juez no deba
interpretar la ley pues esto sera darle ms importancia a la voluntad particular
del juez sobre la voluntad general. Finalmente, la exgesis consiste en hacer
una parfrasis directa del texto, es tomar casi textualmente lo que dice la ley
sin capacidad de salirse de esta.
La escuela de la exgisis privilegia la interpretacin de la ley con base en la
intencin del legislador, pone el texto de la ley como el criterio ltimo de
interpretacin y busca desentraar el sentido de la norma.
Considera que el Derecho es un sistema absoluto y cerrado de normas.
Nace en el contexto histrico de la Codificacin de las leyes propia de las
monarquas absolutistas que vienen a romper con la tradicin del derecho
feudal.
Bajo estas premisas la interpretacin de una norma debe iniciar con el sentido
gramatical que tiene la norma, si sta no es suficiente al existir un caso no
expresamente contemplado por dicho precepto, entonces se debe acudir a
otras tcnicas para lograr la clarificacin de la norma y es ah donde surgen
diferentes formas de hacer exgesis.
Una primera escuela seala que debe atenderse a la intencin del legislador,
para ello el intrprete debe buscar cul fue la razn por la que se hizo una
determiada norma e inclusive encarnar la psique del legislador, con esto se
quiere decir que deben de buscarse la exposicin de motivos de una ley, las
discusiones de las cmaras, el contexto social, etc.
La Escuela de la Exgesis fue un movimiento de interpretacin del derecho que
se gest en Francia despus de la publicacin del Cdigo Civil de Napolen de
1804 y tuvo su auge en el siglo XIX, sus postulados consistan en la
interpretacin de la norma por la norma misma, exaltando el derecho escrito,
dndole preeminencia al texto de la ley por sobre otros planteamientos y
manteniendo una mentalidad antihistrica en la creacin de la norma, el texto
ledo es obra del jurista francs Bonnecase, quien estudi los principales
representantes de la Escuela exegtica, su doctrina y sus mtodos, as como su
influencia
en
el
derecho
civil
y
positivo.
En este sentido, la pretensin de que la letra de la Ley era suficiente para fijar
el derecho y para su conocimiento est ligada a la Ilustracin y sus efectos,
especialmente la codificacin de las normas que regan el actuar de pueblo.
En cuanto a la interpretacin de la ley, se afirmaba que las palabras y
proposiciones no eran sino medios o instrumentos que servan para traducir un
pensamiento o voluntad, el cual no poda ser otro sino el del legislador, es
decir, el de los autores de la ley. A los interpretes no deba interesarle lo que el
texto legal en s deca, o el sentido en que ellos lo podan entender, sino que

deban averiguar lo que el legislador quiso decir al elaborar el texto, los fines
que persigui y las necesidades que pretendi satisfacer, pues sostenan que el
contenido del cdigo civil en s mismo era letra muerta; pues su valor dependa
del pensamiento de su autor.
La escuela de la exgesis, fue una escuela formada por civilistas franceses. El
mtodo de la exgesis consiste en conocer el cdigo civil, por las mismas
palabras y proposiciones empleadas en su redaccin. La doctrina exegtica,
contaba con caractersticas muy distintivas.
Jurisprudencia analtica
Jurisprudencia analtica es una teora jurdica que utiliza los recursos de la
filosofa analtica moderna para tratar de entender la naturaleza del derecho.
Dado que los lmites de la filosofa analtica son algo vagos, es difcil decir
hasta dnde se extiende. HLA Hart fue probablemente el escritor ms
influyente de la escuela moderna de la jurisprudencia analtica, aunque su
historia se remonta al menos a Jeremy Bentham.
Jurisprudencia analtica no debe ser confundido con el formalismo legal. De
hecho, fueron los juristas analticos que seal en primer lugar que el
formalismo legal est fundamentalmente equivocada como la teora de la ley.
Analtica o la jurisprudencia aclaratoria utiliza un punto de vista y lenguaje
descriptivo neutral cuando se refiere a los aspectos de los sistemas legales.
Esta fue una evolucin filosfica que rechaza la fusin de la ley natural de lo
que la ley es y lo que debera ser. David Hume argument en famoso Tratado
de la naturaleza humana que la gente se deslizan invariablemente entre
describiendo que el mundo es una cierta manera de decir por lo tanto,
debemos concluir en un curso particular de accin. Sin embargo, como una
cuestin de pura lgica, no se puede concluir que deberamos hacer algo
simplemente porque algo es el caso. As que analizar y clarificar la forma en
que el mundo se debe tratar como una cuestin estrictamente separada de
normativa y preguntas deberamos evaluativos.
Las preguntas ms importantes de la jurisprudencia analtica son: Cules son
las leyes?, Qu es la ley?, Cul es la relacin entre el derecho y el
poder/la sociologa? Y Cul es la relacin entre el derecho y la moral? El
positivismo jurdico es la teora dominante, aunque hay un nmero creciente de
crticos, que ofrecen sus propias interpretaciones.
Jurisprudencia analtica: mediante el anlisis de los ordenamientos jurdicos en
vigor, se propona estudiar y determinar los conceptos comunes a todos ellos,
elementos necesarios al derecho en general.
Primeramente qu entendemos por jurisprudencia? Bien, quiero preguntarte
cuntas veces no has escuchado la frase existe una laguna en la ley? Esto
quiere decir que hay momentos en que una ley presenta trminos o
expresiones que lejos de aclarar dudas, confunden ms o incluso pareciera que
de manera intencional estn ah para confundir al ciudadano que consulta la

ley. Por lo que el concepto de jurisprudencia busca: terminar con las

confusiones, las expresiones ambiguas o limitadas de una ley, para lograr que
el ciudadano comprenda sus leyes sin ningn problema (grande error para la
legislacin mexicana en mucho de los casos).
Ahora bien, la Escuela Analtica de Jurisprudencia surge en Inglaterra,
efectivamente en el siglo XIX (1800). Por qu surge esta escuela? Bien, como
lo mencion arriba, surge como un grupo de estudiosos del derecho (que se les
llaman juristas) para tratar de terminar con las expresiones confusas de las
leyes inglesas. Ahora bien, su objetivo quera ir ms all y pretendan hacer
una alianza con distintos pases de Europa (entre ellos Alemania) para crear
una red en la cual las legislaciones inglesas y alemanas tuvieran cierto
parecido. La palabra correcta es homologar las legislaciones y hacer que los
procedimientos, los mecanismos, los conceptos de las leyes fueran similares y
as tratar de mejorar las disposiciones legales de los pases que quisieran
unirse a la Escuela Analtica de Jurisprudencia. Con qu finalidad? Recuerda:
con la finalidad de que el ciudadano pueda entender sus leyes y tambin que
el juez que imparte justicia pueda hacerlo sin temor a caer en las lagunas de
la ley.
El formalismo jurdico
Desde una perspectiva general, el formalismo constituye una visin del
derecho que afirma enfticamente que la nica fuente de razones
justificatorias para un argumento jurdico es el ordenamiento jurdico positivo.
Polticamente, ello implica que los aspectos sustantivos del derecho como la
justicia, no son cuestiones que deba decidir el juez a travs de sentencias, sino
que es una tarea exclusiva del legislativo a travs de la promulgacin de leyes.

Ms all de esta tesis general, la visin formalista se estructura alrededor de

cinco dogmas fundamentales:

i.
La independencia disciplinar del Derecho con relacin a las otras
ciencias humanas;
ii.

La neutralidad ideolgica de las normas jurdicas;

iii.
La posibilidad de resolver un caso, incluso un caso difcil, slo
mediante el uso exclusivo de fundamentos normativos positivos;
iv.
La prohibicin que tiene el juez para apartarse del pensamiento del
legislador, y
v.
La visin de la labor interpretativa como una labor de
descubrimiento del pensamiento de la ley y no como una labor creativa de
parte del intrprete.

En primer lugar, tenemos la cuestin del carcter cientfico del derecho y su

autonoma como campo de conocimiento; ste debate, se remite a la histrica
disputa entre jusnaturalistas y positivistas; para los segundos, el objeto de
estudio del derecho, deba recaer, sobre un objeto de estudio real e histrico,
que pudiera ser estudiado con las mismas metodologas que postulaba el
positivismo filosofico para los dems campos. El argumento positivista, una vez
se estructur de forma completa, postul que los principios, teoras generales y
conceptos del derecho, son conocimiento cientfico, en la medida que son fruto
de un anlisis textualista y lgico formal de los textos jurdicos que garantiza
su objetividad; en esa medida, el derecho es tambin autnomo de las dems
ciencias, en la medida que es capaz de explicar por s mismo, todos los
fenmenos que lo componen, que para el caso positivista, no son otros que las
normas jurdicas positivas.[1]

El segundo dogma, es la defensa de la neutralidad ideolgica del derecho; para

el formalismo, lo jurdico representa una disciplina independiente de la poltica
y la moral, y en esa medida, libre de sus intereses sectarios; esta pureza del
derecho, se verifica en dos caractersticas de las normas jurdicas positivas, la
generalidad y la publicidad, las cuales, por lo menos a un nivel formal,
garantizan que todas las personas se hallen en igualdad de condiciones frente
a la ley, pues todas ellas conocern con anticipacin las reglas a las cuales se
sujeta la convivencia, y podrn acomodar su comportamiento a ellas.

El tercer dogma formalista sostiene que el ordenamiento jurdico positivo

ofrece una solucin normativa para todos los casos que se deban resolver, o lo
que es lo mismo, que el ordenamiento jurdico positivo es completo.
Alchourrn y Bulygin, aclaran que la idea de la completitud del sistema jurdico
es aceptable con un matiz: la afirmacin de que el ordenamiento positivo es
capaz de resolver todos los casos que se le presenten debe entenderse
asumiendo que la expresin todos los casos, se refiere nicamente, al
universo de casos que el mismo sistema considera como relevantes, y no a
todos los casos posibles. En otras palabras, los autores consideran que el
sistema jurdico escoge del universo de todos los casos posibles, un grupo de
casos, los cuales pasan a ser considerados por el ordenamiento jurdico como
relevantes y es respecto a estos ltimos para los cuales el sistema ofrece una
solucin. Se puede sostener entonces, que la completiud del ordenamiento
jurdico vista desde la lgica formalista, implica que el fundamento del
razonamiento jurdico reside en todos los casos en una regla jurdica, o lo que
es lo mismo, en una razn autoritativa; fruto de este dogma, es que el
formalismo sostiene el conocido axioma segn el cual toda norma jurdica es
una norma relevante y toda norma relevante es y slo puede ser, una norma
jurdica o parte de ella.

En cuarto lugar, encontramos la prohibicin para los intrpretes, y en especial

para los jueces, de apartarse en sus anlisis de las normas jurdicas, de la
voluntad del legislador. Esto quiere decir, que el juez no puede interpretar la
ley ms all del sentido puramente literal de los textos jurdicos, que son los
nicos depositarios fidedignos de la voluntad de las mayoras expresadas en el
congreso. Esta es la idea de fondo por ejemplo, de la llamada objecin contramayoritaria, segn la cual, sera contrario al sistema democrtico repblicano,
que unos pocos jueces, que no son escogidos en las urnas, tengan prelacin
sobre el gobierno y el congreso, para decidir respecto a los valores
fundamentales de una sociedad y respecto a la conveniencia de las polticas
pblicas. As las cosas, se puede afrimar que sta prohibicin, es la mejor
forma de garantizar la neutralidad propia del Estado de derecho, que es la que
en el fondo, garantiza la libertad de las personas.

Finalmente, la quinta idea fundamental del formalismo es que el intrprete

jurdico debe descubrir el sentido de la norma dentro del texto legal y no
crearlo con base en sus propias convicciones. Como se notar, esta
afirmacin est profundamente conectada a la idea nmero cuatro que
acabamos de analizar. La diferencia entre la idea cuatro y la cinco, reside en
que en ste caso, el centro del argumento reside en la creencia de que el
sentido de la norma se halla en el texto legal y no afuera de el, y no en la
prohibicin practica de que el juez busque el sentido de las normas en otro tipo
de fuentes del derecho. Vista as, la interpretacin jurdica se puede definir
como el descubrimiento del significado inherente de la regla legal
interpretada, el cual siempre de podr reconstruir preservando la voluntad del
legislador, y no como un ejercicio de atribucin o creacin de un significado
de la norma. Parte integrante de ste argumento, es la idea de que no todas
las normas jurdicas se deben interpretar en el sentido fuerte del trmino,
sino que en un nmero muy significativo de ellas, basta con recurrir al
razonamiento deductivo dado que el significado de la regla se comprende sin
lugar a lugas (situacin de isomorfia, en trminos de Wrblewski)[2]; los casos
de interpretacin seran aquellos en los que efectivamente surge controversia
respecto al significado de una norma y el juez debe realizar un esfuerzo mayor
para descubrir la forma como el sistema jurdico preve resolver el caso
concreto, pero se tratara slo de un nmero pequeo de casos.

LA JURISPRUDENCIA DE INTERESES
El tema que nos ocupa en esta oportunidad es el que tiene por objeto el
estudio de la Jurisprudencia de Intereses, temtica que tiene como base
fundamental los conocimientos plasmados del jurista Alemn Caspar Rudolf
von
Ihering.
En ese mismo sentido, En el desarrollo de la Jurisprudencia de Intereses se
destacan los aportes de grandes jurista como: Phillip Heck, Rudolf MllerErzbach
y
Paul
Oertmann.

A manera introductoria lo ms importante para destacar es que la

Jurisprudencia de Intereses no desarrolla la definicin de Derecho, ni la
definicin de Ley, el fundamento de esta es contemplar como se va a
interpretar
la
ley.
La jurisprudencia de intereses considera al derecho como proteccin de
intereses sociales, los preceptos legales no slo estn dirigidos a delimitar
intereses
sino
que
ellos
mismos
son
productos
de
intereses.
El objeto primordial de estudio seran los intereses reales que la sociedad
contemplaba, as como la regulacin y ordenacin de estos por parte del
ordenamiento
jurdico.
De forma general la actividad judicial se encuentra limita a la existencia de una
norma jurdica que contiene el precepto de cmo se va a actuar en un caso
particular
y
concreto,
y
llegar
a
una
decisin.
Pero, que sucede cuando no existe esa norma dentro de la cual vamos a
enmarcar ese caso en concreto. Es entonces en este preciso momento cuando
los jueces llegar a suplir ese vacio legislativo con fundamento en esa
autonoma
y
libere
conviccin
de
los
operadores
de
justicia.
Para analizar de forma detallada el contenido de la jurisprudencia de intereses
es importante hacer hincapi en dos importantes teoras:
Teora del inters
Frente a la teora voluntarista de Savigny y Bernhard Windscheid, Ihering
desarrollar la teora del inters, que planteaba una nueva concepcin
del derecho subjetivo, cuyo elemento fundamental ser el inters que motiva
al ordenamiento para otorgar tutela y proteccin.
Segn Ihering, la teora voluntarista sera excesivamente abstracta, y prestara
demasiada atencin al aspecto formal de la voluntad. Acorde a su
pensamiento, era necesario un giro realista de la doctrina, de manera que las
tesis doctrinales siguieran a la prctica jurdica del da a da, y no al revs,
como propona la teora savigniana.
Cabe destacar que se plantea una divisin conceptual del derecho subjetivo, de
la que resultar, por un lado, un elemento material, que es la satisfaccin del
inters, y por otro lado, un elemento formal, que est constituido por la
decisin que toma el ordenamiento jurdico de aplicar sus facultades tuitivas o
protectoras.
EL MOVIMIENTO DEL DERECHO LIBRE
El derecho libre era una forma de interpretar la norma por medio de
jurisprudencia de acuerdo al caso, a donde se le daba la libertad al juez de dar
su concepto para dictar las sentencias. En caso de lagunas, deba investigar,
para resolver cualquier conflicto de inters que imperaban en la comunidad
(bienestar social), a donde daban cabida a el derecho natural ( se buscaba el
bienestar comn y no el personal teniendo en cuenta tambin que era flexible
y ajustable, es decir , a medida que pasara el tiempo estos intereses se
ajustaban al medio). Ser que algunos autores apoyaran el derecho libre?

En Francia el clebre jurista FRANOIS GENY deca que, los jueces deben ser
obligados por el texto de la ley escrita slo cuando el lenguaje de la ley es
clara y sin ambigedades. En todos los dems casos, los jueces deben
considerar los factores sociales y econmicos involucrados en el caso y buscar
la solucin ms justa. Por otro lado KANTOROWICZ afirma que corresponde al
juez llevar a cabo la creacin de las normas aplicables al caso no previsto por
el derecho. Sealando, que la norma jurdica creada por el juez no constituye
derecho formal, aunque pueda llegar a serlo; la labor legisladora del juez puede
estar inspirada en los lineamientos de un Planteamiento, en caso similares, por
las preferencias emocionales del mismo juez, etc., es decir, el juez debe utilizar
el derecho de acuerdo al entorno o la realidad social, pero sin que el juez se
deje llevar por sus pasiones y no se preocupe por lo justo, sino que haga su
propia justicia. Adems hay algunos pensadores que tienen conceptos sobre el
derecho libre uno de ellos es ALF ROSS quien reconoci expresamente que las
teoras del movimiento del derecho libre se encuentra mas cerca de la verdad
que las teoras positivistas, ya que el positivismo considera al derecho como
una creacin del ser humano. El hombre crea el derecho, las leyes. Al contrario
del derecho natural, segn el cual el derecho estaba en el mundo previamente,
y el ser humano se limitaba meramente a descubrirlo y aplicarlo. THOMAS
HOBBIES y JHEREMIAS BENTHAM definieron la validez del derecho por su
disposicin por una autoridad competente y negaron que las razones morales
pudiera tener parte alguna en la decisin legal.
En conclusin el llamado movimiento del derecho libre ha nacido ltimamente
en Alemania. Los principios fundamentales de esta nueva escuela no han sido
expuestos siempre con gran claridad por sus representantes; pero traducen
dos tendencias dignas de mencin.
La segunda tendencia del movimiento del derecho libre es de carcter terico.
Aspira a ser el mtodo de encontrar el derecho justo. Y cree que este derecho
justo se encuentra dejando al juzgador en libertad para buscarlo.
La escuela sociolgica alemana
Esta escuela introduce el estudio de la motivacin en el delincuente y hace la
medicin punitiva con base en factores objetivos y subjetivos, desde luego la
lista de factores subjetivos la amplia, y a ms de esto, no solo reconoce la
atenuacin punitiva derivada de ambas factores sino que llega tambin a
admitir la exclusin de responsabilidad. La escuela social fue la primera en
hacer la distincin entre lo patolgico y lo no patolgico, con nfasis en lo no
patolgico. La clasificacin de delito y delincuente, Esta escuela nos dice que
es normal, quedando a salvo la anormalidad biolgica y sicologa del
delincuente. Tiene una interpretacin legal socio-jurdica. Esta escuela permite
un fuerte avance de la criminologa, y con el favorece la maduracin de la
misma hacia una ulterior integracin, todava inexistente, con el derecho penal.
El mrito principal de la escuela social radica en introducir el concepto de
funcin social del derecho, en el cual, la ley aparece como el mejor
mecanismo para lograr una justa composicin y un equitativo desarrollo de la

sociedad. Este concepto de funcin social a su vez introdujo cambios de la

mayor importancia en el derecho privado y en el derecho pblico, por ejemplo,
con las figuras del abuso del derecho y de la expropiacin, respectivamente y
dio comienzo a la eliminacin de la arraigada separacin tajante entre lo
privado y lo pblico, divisin sobre la cual se basan todos los sistemas
jurdicos.
Los postulados de la joven escuela son:
Proclama la necesidad de emplear un mtodo jurdico para indagar el
contenido del derecho positivo y el mtodo experimental como nico para el
trabajo criminolgico.
La poltica criminal reconoce que el delito es un concepto jurdico pero como
fenmeno natural, surge en la vida por el impulso de factores endgenos y
exgenos.
Dualismo penal, esto es, reconocimiento de dos clases de consecuencias
distintas, dirigidas a objetivos diferenciados, pero complementarios: la pena y
la medida de seguridad.
La defensa social se configura Como f in prioritario de la administracin
penal.
El concepto de estado peligroso sustituye al de responsabilidad moral.
La escuela neokantiana
El
neokantismo
fue
un
movimiento filosficoeuropeo,
de
origen
predominantemente alemn, que preconiz un retorno a los principios
filosficos de la doctrina de Immanuel Kant frente a la entonces imperante
doctrina del idealismo absoluto de Georg Wilhelm Friedrich Hegel. El
neokantismo se mostraba escptico frente a lo que consideraba un indebido
nfasis especulativo del pensamiento hegeliano, y buscaba recuperar la
doctrina kantiana de la crtica del conocimiento frente al predominio de
la metafsica.
Las escuelas neo-kantianas tendan a enfatizar las lecturas cientficas de Kant,
a menudo minimizan el papel de la intuicin en favor de los conceptos. Sin
embargo, los aspectos ticos de la neo-kantiana pensado a menudo que dibuj
en la rbita del socialismo, y tuvieron una influencia importante en
Austromarxism y el revisionismo de Eduard Bernstein. Lange y Cohen, en
particular, se han interesado en esta conexin entre el pensamiento de Kant y
el socialismo. Otro aspecto importante del movimiento neo-kantiana fue su
intento de promover una nocin revisada del judasmo, en particular en el
trabajo seminal de Cohen, una de las pocas obras de movimiento disponible en
la traduccin Ingls.
La escuela neo-kantiana era de importancia en la elaboracin de una divisin
de la filosofa que ha tenido una influencia duradera ms all de Alemania. Hizo
que el uso temprano de trminos como epistemologa y mantuvo su

preeminencia sobre la ontologa. Natorp tuvo una influencia decisiva en la

historia de la fenomenologa y, a menudo se le atribuye el lder Edmund
Husserl adoptar el vocabulario del idealismo trascendental. Emil Lask fue
influenciado por la obra de Husserl, y l mismo ejerci una notable influencia
en el joven Martin Heidegger. El debate entre Cassirer y Heidegger sobre la
interpretacin de Kant llev a ste a formular razones para ver Kant como un
precursor de la fenomenologa, este punto de vista se disput en aspectos
importantes por Eugen Fink. Un logro perdurable de los neo-kantianos fue el
fundador de la revista Kant-Studien, que an se conserva en la actualidad. En
el mundo anglosajn reciente inters por el neokantismo ha revivido a raz de
la obra de Gillian Rose, quien es un crtico de la influencia de este movimiento
en la filosofa moderna, y debido a su influencia en la obra de Max Weber. La
preocupacin kantiana de los lmites de la percepcin influy fuertemente en el
movimiento sociolgico antipositivista en Alemania a finales del siglo 19, sobre
todo en la obra de Georg Simmel. El socilogo y filsofo, Michel Foucault,
estableci una crtica radical de la modernidad basada en un redescubrimiento
polmica de Kant, aprovechando tambin la influencia de la obra de Nietzsche.
El trabajo actual de Michael Friedman es explcitamente neo-kantiano.
Los matices o caractersticas comunes a todas las escuelas del neokantismo
son las que a continuacin se enumeran:
1.1. La aceptacin del mtodo trascendental de Kant.
1.2. La creencia en la imposibilidad de la metafsica.
1.3. La negacin de la intuicin trascendental.
1.4. La distincin entre el proceso psicolgico del conocimiento y su valor
lgico-objetivo.
1.5. La identificacin entre filosofa y teora del conocimiento.
1.6. La adopcin del fenomenismo.
1.7. La negacin de que la sensacin sea una fuente de conocimiento.
La metafsica (del latn metaphysica, y este del griego , ms all
de la fsica)1 es una rama de la filosofa que estudia la naturaleza, estructura,
componentes y principios fundamentales de la realidad.234
La metafsica aborda problemas centrales de la filosofa, como lo son los
fundamentos de la estructura de la realidad y el sentido y finalidad ltima de
todo ser. La metafsica tiene dos tpicos principales: el primero es la ontologa,
que en palabras deAristteles viene a ser la ciencia que estudia el ser en
cuanto tal. El segundo es el de la teleologa, que es el estudio de los fines como
causa ltima de la realidad. Existe, sin embargo, un debate que sigue an hoy
sobre la definicin del objeto de estudio de la metafsica, sobre si sus
enunciados tienen propiedades cognitivas.
Positivismo jurdico

El
iuspositivismo
o
positivismo
jurdico
es
una corriente
de
pensamiento jurdico, cuya principal tesis es la separacin conceptual
de moral y derecho, lo que supone un rechazo a una vinculacin lgica o
necesaria entre ambos. A la vez, el iuspositivismo define las instituciones
jurdicas como un tipo particular de instituciones sociales. 1
Considera el conjunto de normas vlidas evitando cualquier tipo de
interpretacin moral o de valores. La disciplina que lo estudia es la teora
general del derecho, que se encarga de la dimensin normativa dentro del
tridimensionalismo jurdico (norma, hecho y valor). Le da igual lo justo o injusto
de la aplicacin de una norma: el jurista simplemente se limita a acatar lo
dictado por ella misma.
No existe una definicin universalmente aceptada de iuspositivismo. Sin
embargo, sus diferentes versiones tienen en comn un planteamiento
antimetafsico, defendiendo que el objeto de estudio de la ciencia jurdica es,
exclusivamente, el derecho positivo, y que este tiene, en su origen y desarrollo,
una relacin directa con determinados fenmenos sociales.
En alguna de sus versiones, el positivismo jurdico plantea que el derecho es un
conjunto de normas dictadas por los seres humanos (por el soberano), a travs
del Estado, mediante un procedimiento formalmente vlido, con la intencin o
voluntad de someter la conducta humana al orden disciplinario por el
acatamiento de esas normas
Pensamiento de luis recasens siches
Diputado en las Cortes constituyentes de la Segunda Repblica Espaola fue,
asimismo, Subsecretario de Industria y Director General de Administracin
Local. Al iniciarse la Guerra Civil Espaola se exili en la Ciudad de Mxico,
donde en 1937 fue profesor de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
posteriormente de El Colegio de Mxico. De esta poca, y depurando anteriores
directrices, son: Vida humana, sociedad y derecho, (Mxico 1939, 3 ed. 1952);
Tratado general de sociologa, (Mxico 1956, 6 ed. 1964). A partir del Tratado
general de filosofa del Derecho (Mxico 1959, 3 ed. 1965), se perfila su
axiologa jurdica.
Para Recasens el Derecho positivo, como regulacin de la conducta humana,
elige entre varias posibilidades de la misma, conforme a criterios de valor que
no pueden obtenerse de la experiencia. Todaaxiologa supone unos
fundamentos a priori, sin excluir la presencia en el Derecho de elementos
empricos. En esta va media entre lo formal y lo emprico se sita su lgica de
lo razonable, como mediacin entre teora (los principios del ordenamiento
jurdico) y praxis: su aplicacin a la vida humana. El logos de lo razonable
contiene y supera la razn histrica de Wilhelm Dilthey, la vital de Ortega y
Gasset, la razn de la experiencia prctica de John Dewey. Tal lgica es
desarrollada en Nueva filosofa de la interpretacin del Derecho (Mxico, 1956),
y empalma con la moderna tpica jurdica. Sobre esta public una Introduccin
filosfica al Derecho (Mxico, 1970). Desde esta postura comprensiva y

englobante, dialoga con las corrientes modernas de la filosofa jurdica

(Panorama del pensamiento jurdico en el siglo XX, Mxico, 1963), reclamando
un retorno a la praxis, punto de partida del Derecho natural clsico.
Estructuralismo y funcionalismo de Bobbio
El estructuralismo es un enfoque de las ciencias humanas que creci hasta
convertirse en uno de los mtodos ms utilizados para analizar el lenguaje, la
cultura y la sociedad en la segunda mitad del siglo XX.
En general, es un enfoque filosfico que trata, de un modo, afrontar las
ciencias humanas, de analizar un campo especfico como un sistema complejo
de partes relacionadas entre s, como deca Roman Jakobson. Por tanto, en
trminos amplios y bsicos el estructuralismo busca las estructuras a travs de
las cuales se produce el significado dentro de una cultura. De acuerdo con esta
teora, el significado es producido y reproducido a travs de varias prcticas,
fenmenos y actividades que sirven como sistemas de significacin
(estudiando cosas tan diversas como la preparacin de la comida y rituales
para servirla, ritos religiosos, juegos, textos literarios y no literarios, formas de
entretenimiento, etc.).
La novedad que introduce el estructuralismo no es la idea misma de
estructura, ya presente de forma continua a lo largo del pensamiento
occidental, sino la eliminacin en ella de un concepto central que ordene toda
la realidad, como suceda con las ideas platnicas.
LA APLICACIN DEL ESTRUCTURALISMO EN EL CAMPO DEL DERECHO
El Derecho es una superestructura que depende absolutamente de la
estructura de la sociedad, de esta manera el estructuralismo est ligado de
manera directa a l ya que el Derecho no hace ms que reflejar las relaciones
de dominio existentes en una sociedad, ya que es un instrumento al servicio de
las
clases
dominantes,
por
la
coaccin
del
estado
Entendiendo en este orden de ideas por un lado que el estructuralismo
sostiene que la lengua es un sistema de relaciones internas entre los signos
que tiene un orden propio, cuyos elementos no se definen en s mismos o en
forma aislada, sino slo por sus relaciones internas recprocas, en tal tesitura
se entiende pues que el estructuralismo reconoce que un todo no es la suma
de sus partes sino una totalidad regida por relaciones internas que constituyen
una estructura. Estructura puede ser la disposicin de un todo en partes y la
solidaridad con que se condiciono en donde una modificacin de un elemento
implica la de los dems, un orden de entidades: totalidad, transformacin y
autorregulacin; un sistema estructuralista toma lo real, lo descompone y
luego
vuelve
a
recomponerlo.
En este orden de ideas entendiendo un poco la teora estructuralista y tomando
en consideracin una definicin bsica del derecho, entendido como un orden
normativo e institucional, basado en la conducta humana dentro de una
sociedad, cuya base son las relaciones sociales existentes que determinan su
contenido y carcter. En otras palabras, definido como el conjunto de normas

que regulan la
interpersonales.

convivencia

social

permiten

resolver

los

conflictos

Teora tridimensional del derecho

La Tesis Tridimensional del Derecho, sostenida por diversos juristas y autores
entre el que ms destaca Miguel Reale, concibe al fenmeno jurdico desde el
punto de vista de tres dimensiones, las cuales son: fctica, normativa y
axiolgica.1

Dimensin fctica

Manifestada como un hecho social, esta dimensin observa alDerecho como un

acontecer que se presenta de manera cotidiana en la vida de las personas, a
este fenmeno se le conoce como La Omnipresencia del Derecho.
De igual forma, al ser un fenmeno social, el Derecho forzosamente se
encuentra interrelacionado con los dems fenmenos que podemos encontrar
dentro de la vida comunitaria, como lo son los fenmenos econmicos y
polticos.
Dentro de esta dimensin fctica, se puede estudiar al fenmeno jurdico desde
dos mbitos:

Dentro del mismo Derecho.

Desde el punto de vista de otras y todos son ciencias sociales.

Dentro del mismo Derecho, las disciplinas que se encargan de dicho estudio
son:2
1. Historia del Derecho.
2. La Sociologa Jurdica.
3. La Filosofa (a travs de la tica y la Lgica jurdica).
Desde el punto de vista de otras ciencias
delDerecho es estudiada por ciencias como:

sociales,

esta

dimensin

1. La sociologa jurdica.- Que concibe al Derecho como un modo de

comportamiento social y que influye en la adopcin de determinadas
conductas.
2. La antropologa jurdica.manifestacin cultural.

Esta

concibe

al

Derecho

como

una

3. La psicologa jurdica.- Esta ciencia concibe al Derecho como una forma

de influencia en la conducta de los individuos.

4. La historia del Derecho.- La cual comprende al fenmeno jurdico como

uno de los hechos de la voluntad humana.
5. La Ciencia Poltica.- sta concibe al Derecho como un fenmeno social
que responde a ciertos intereses o circunstancias que se vinculan con las
relaciones de poder.

Dimensin normativa

En esta dimensin, se reconoce al fenmeno jurdico en su presencia

estrictamente jurdica. As, el Derecho se caracteriza entonces por establecer
las conductas sociales que los individuos deben asumir dentro de la vida en
comunidad. Como consecuencia de esto, esta dimensin se ve reflejada en
las normas jurdicas que prescriben unaconducta social debida. A esto se le
conoce como norma jurdica.
En este punto es muy importante sealar que, dentro de la sociedad podemos
encontrar diferentes tipos de conductas debidas y de normatividades, como lo
son las normas morales y religiosas. Sin embargo, las normas jurdicas (o las
normas de Derecho) se van a distinguir de las dos anteriores debido a que
cuentan con una nota muy particular que es la coaccin. Esta coaccin implica
la facultad de hacer cumplir una norma jurdica incluso en contra de la
voluntad de los individuos a travs del uso de la fuerza legitimada e
institucionalizada del poder poltico y soberano.

Dimensin axiolgica

Esta dimensin es la que concibe al derecho como valor, portador y

garantizador de otros valores superiores. Detrs de la existencia de las normas
jurdicas, y como razn de su obligatoriedad, se encuentran los valores que
necesariamente son perseguidos por todo Derecho.
La dimensin axiolgica es la que se va a encargar del anlisis del Doble
estndar valorativo del Derecho.3 Este doble estndar valorativo se refiere:
1. Al derecho como valor que surge, de su sola presencia en la sociedad,
como generador de valores jurdicos con carcter instrumental (Orden,
seguridad e igualdad).
2. Al derecho como portador de valores superiores, como la vida y
ladignidad humana.
Teora trialista
Trialismo, Teora trialista del mundo jurdico o Tridimensionalismo jurdico, es
una teora jurdica elaborada por el jurista alemnWerner Goldschmidt. Werner
Goldschmidt sostiene que el fenmeno jurdico es una totalidad compleja que
denomina Mundo Jurdico.
Se propone as el estudio del Mundo Jurdico mediante el anlisis de los tres
grandes elementos que lo integran (conductas, normas y valores). La teora
trialista del mundo jurdico sostiene que ese mundo resulta identificable, en

definitiva, por las posibilidades de realizar la justicia en la realidad social y en

las normas.
Las conductas son comportamientos humanos, las normas son descripciones y
captaciones lgicas de las conductas, y el valor justicia se realiza en el mundo
jurdico a travs de los hombres permitindonos valorar las conductas y las
normas.
Estas tres dimensiones no funcionan solas, se implican entre s y no es posible
su separacin desde el plano metodolgico, ni obviamente desde el poltico
debido a su peligrosidad, segn Prez Luo. As mismo, stas se encuentran
presentes en cualquier experiencia jurdica.
Esta teora ha dado lugar a una corriente jurdica trialista, con base en la
Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario, en Argentina. Su
principal exponente en la actualidad es el Dr. Miguel ngel Ciuro Caldani. En
Espaa, autores como Antonio Enrique Prez Luo de la Universidad de Sevilla
abogan por esta teora, pero distinguen una cuarta dimensin, la historia,
como criterio temporalizador de las otras tres dimensiones, dotando de un
contexto histrico a esta visin para llegar a comprender a la realidad social
jurdica de forma diacrnica mediante el tetradimensionalismo jurdico.
El trialismo sostiene que el mundo jurdico consta de tres dimensiones
Integradas, y que cualquier rama de la ciencia jurdica debe reflejar esta
Tridimensionalidad. Pero no basta que refleje una cierta estructura trial,
Tambin debe mostrar la integracin, y esto es no menos importante que lo
primero.
Toda concepcin tridimensionalita reconoce tres aspectos en el mundo Jurdico:
la norma, los hechos y las valoraciones. Muchas concepciones Pueden
considerarse tridimensionalitas en este sentido amplio: lo son todos los
iusnaturalismos y buena parte del realismo jurdico anglosajn, aun cuando
subordine
La dimensin valorativa a su efectiva vigencia social. Pero el trialismo Exige
una frmula de integracin entre las dimensiones que slo puede: Buscarse a
la luz de la filosofa. En otros trminos: el tridimensionalismo es una
fenomenologa, una descripcin adecuada del mundo jurdico (as como 1 un
y el bi dimensional ismo son descripciones inadecuadas); el trialismo es una
filosofa porque propone una determinada visin orgnica de esas dimensiones.
El trialismo sostenido por Goldschmidt puede describirse como realista, con
primaca del valor objetivo de justicia y con fundamento teocntrico
Teora egolgica del derecho
La teora egolgica del Derecho fue concebida por el juristaargentinoCarlos
Cossio. Su desarrollo apareci en su libro titulado La teora egolgica del
derecho y el concepto jurdico de libertad, cuya primera edicin fue publicada
en el ao 1944 y, veinte aos despus, aparece una segunda edicin publicada
por el sello editorial Abeledo-Perrot, tradicional casa editorial jurdica deBuenos
Aires.

Define al Derecho como conducta en interferencia intersubjetiva, niega la

tradicional identidad kelseniana entre derecho y norma y establece como
axioma jurdico de la libertad que Todo lo que no est prohibido est
jurdicamente permitido. Finalmente, establece que la norma hipottica
fundamental que sostiene a todo ordenamiento jurdico tiene apoyo en el estilo
de pensar propio de jurista.
La sntesis del pensamiento egolgico puede expresarse en las
siguientes proposiciones: a) el derecho es conducta en interferencia
intersubjetiva; b) el derecho considera todas las acciones humanas; c)
el derecho se interesa por el acto humano en su unidad; d) el derecho
supone la posibilidad de actos de fuerza; e) la libertad es ineliminable
contenido del derecho; f) las normas jurdicas conceptualizan la
conducta en interferencia intersubjetiva y g) las normas jurdicas
imputan sanciones y son juicios disyuntivos, diferencindose de [Hans
Kelsen] que entenda que la norma era un juicio
Teora de la argumentacin jurdica
Son aquellos estudios jurdicos filosficos, que esgrimen las diversas corrientes
de pensamiento respecto al contenido de las premisas argumentativas, desde
la perspectiva de los operadores del Derecho.
La argumentacin jurdica es un proceso cognitivo especializado (terico o
practico) que se realiza mediante concatenacin de inferencias jurdicas
consistentes, coherentes, exhaustivas, teleolgicas, fundadas en la razn
suficiente, y con conocimientoidneo sobre el caso objeto de la argumentacin.
La argumentacin jurdica se concretiza relacionando premisas, a
la luz vinculante de los principios y dems cnones lgicos pertinentes, para
obtener secuencial y correctamente, conclusiones que, segn el caso, afirme o
nieguen la subsuncin del hecho en la hiptesis jurdica o afirmen o nieguen la
validez o invalidez o la vigencia formal o real de la norma jurdica dada o
afirmen o nieguen la pertinencia o impertinencia, o la aplicabilidad o
inaplicabilidad o la compatibilidad incompatibilidad de la norma jurdica al
caso concreto.
lgica jurdica teoria de la argumentacin jurdica== Teoras precursoras de la
argumentacin jurdica == Respecto de la argumentacin jurdica. Se puede
esbozar la siguiente evolucin histrica:
El Estado absolutista: antes del siglo XIX, el juez no motivaba por que
actuaba en nombre del rey.
El Estado de derecho: surgieron los sistemas parlamentarios. Los jueces eran
simples aplicadores de la ley, solo interpretaban gramaticalmente la ley.
El Estado constitucional de derecho: adems de interpretar literalmente la
norma lo hacia de manera sistemtica

 Estado social de derecho: es la interpretacin funcional, en el cual la ley se

interpretara de acuerdo a sus fines, contexto histrico que se dio, intencin del
legislador. Por sus consecuencias, entre otros, la legitimacin de los jueces
depende de su argumentacin para resolver los juicios 1