COOPERACIN

JUDICIAL
INTERNACIONALEN
MATERIA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Algunas cuestiones de forma. Anlisis del sistema venezolano,
en Temas de Derecho Internacional Privado. Libro Homenaje a
Juan Mara Rouvier. Coleccin de Libros Homenaje, N 12,
Tribunal Supremo de Justicia.
INTRODUCCIN
La movilidad de personas, bienes y servicios y su aumento
considerable en las ltimas dcadas, ha llevado a los Estados a
plantearse la necesidad de perfeccionar los mecanismos de
cooperacin judicial internacional en materia de derecho privado
para hacerlos ms eficaces y, de esta manera, coadyuvar en la
eliminacin de las barreras geogrficas con las cuales se enfrentan
los rganos jurisdiccionales estatales, en el desarrollo del proceso
judicial internacional, en la medida en que garantizan la tutela
judicial efectiva y con ella el derecho al debido proceso, el derecho
a la defensa y en definitiva el respeto de todas las garantas
procesales.
En el presente anlisis abordaremos la cooperacin judicial
internacional en sentido restringido, esto es, nos centraremos en las
notificaciones, citaciones, pruebas e informacin sobre el Derecho
extranjero;1 y particularmente en los aspectos formales: objeto,
forma, idioma, legalizacin y fecha. Para ello, partiremos del
anlisis de los instrumentos convencionales vigentes en el sistema
venezolano de Derecho Internacional Privado.2
1 Tambin denominada dimensin estricta, en contraposicin a la amplia, la
cual comprende el reconocimiento y ejecucin de actos emanados de una
autoridad extranjera en el territorio de otro Estado. Jos Carlos Fernndez
Rozas: La Cooperacin Judicial en los Convenios de La Haya de Derecho
Internacional Privado. En: Revista Espaola de Derecho Internacional, Vol.
XLV, (1), 1993, pp. 81-82.
2 Acuerdo sobre Ejecucin de Actos Extranjeros (Acuerdo Boliviano), 1911.
Ratificado el 19/12/1914;
-Cdigo Derecho Internacional Privado (Cdigo Bustamante), 1928, G.O. N
17.698 del 09/04/1932;

1.
OBJETO DE LA COOPERACION JUDICIAL
INTERNACIONAL EN MATERIA DE DERECHO PRIVADO
Al referirnos al objeto de la cooperacin judicial internacional en
materia de derecho privado, aludimos a la finalidad que persiguen
los Estados al prestarse auxilio en los procesos judiciales con
elementos de extranjera.
Para qu brindar cooperacin judicial a otro Estado?. La solucin a
esta interrogante viene dada por la necesidad de lograr la realizacin
de actos procesales en un Estado distinto de aqul en el cual se
desarrolla el proceso.
-Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias, 1975, G.O.
N 33.033 del 03/08/1984;
-Convencin sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero, 1975, G.O. N
33.170 del 03/ 08/1985;
-Convencin sobre Prueba e Informacin acerca del Derecho Extranjero,
1979, G.O. N 33.170 del 22/02/1985;
-Protocolo Adicional a la Convencin sobre Exhortos y Cartas Rogatorias,
1979, G.O. N 33.171 del 25//02/1985;
-Protocolo Adicional a la Convencin sobre Recepcin de Pruebas, 1984,
G.O. Ext. N 4.580 del 21/05/1993;
-Convenio de La Haya relativo a la Notificacin o Traslado en el Extranjero
de Documentos Judiciales y Extrajudiciales en materia Civil o Comercial,
1965, G.O. Ext. N 4.635 del 28/09/1993;
-Convenio de La Haya relativo a la Obtencin de Pruebas en el Extranjero en
Materia Civil o Mercantil, 1970, G.O. Ext. N 4.635 del 28/09/1993;
-Convencin sobre Restitucin Internacional de Menores, 1989, G.O. Ext. N
5.070 del 28/05/1996;
-Convenio de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional
de Menores, 1980, G.O. N 36.004 del 19/07/1996;
-Convenio de La Haya relativo a la Proteccin del Nio y a la Cooperacin
en Materia de Adopcin Internacional, 1993, G.O. N 36.060 del
08/10/1996; y
-Convenio de La Haya para Suprimir la Exigencia de Legalizacin de los
Documentos Pblicos Extranjeros, 1961, G.O. N 36.446 del 05/05/1998.
As como, la normativa interna sobre la materia:
-Ley de Derecho Internacional Privado, 1998, G.O. N 36.611 del
06/08/1998; y
-Cdigo de Procedimiento Civil, 1986, G.O. Ext. N 3.886, 3.970 y 4.209 del
15/09/1986, 13/03/1987 y 18/09/1990, respectivamente.

Visto que el Derecho Internacional Pblico no impone a los Estados

ninguna obligacin general de cooperar en el desenvolvimiento de
los procesos judiciales iniciados en otros Estados y a la vez prohbe
a las autoridades de un Estado realizar actos de soberana en el
territorio de otro sin su consentimiento, deben activarse, en
consecuencia, los mecanismos de cooperacin.
La cooperacin puede ser activa o pasiva. En el primer caso, el
rgano jurisdiccional venezolano (Estado requirente), solicita a las
autoridades del Estado extranjero (Estado requerido), que realice
determinadas prcticas, diligencias o actuaciones a favor del
proceso que se lleva a cabo en el foro. En el segundo, la
cooperacin pasiva, el Estado extranjero en cuyo territorio deben
llevarse a cabo las diligencias procesales, en algunos casos, tolera o
acepta que sean las autoridades del Estado requirente (normalmente
a travs de sus agentes consulares o diplomticos), los que realicen
en su territorio dichos actos3 o, en otros casos, lleven a cabo dichas
actuaciones a travs de sus autoridades competentes.
En esta materia, los tratados internacionales son considerados la
fuente normativa apta para asegurar la implementacin de
soluciones tcnicas y uniformes entre los rganos de los Estados
parte.4 As, observamos como a travs de estos instrumentos se han
establecido regmenes que tienden a simplificar, sta es su ratio
legis, la tramitacin de los actos cooperacionales utilizndose
diversos mecanismos, entre los cuales se encuentran el exhorto o
carta rogatoria.5 La multiplicidad de litigios con elementos de
3 Miguel Virgs Soriano y Francisco Garcimartn Alfrez: Derecho Procesal
Civil Internacional. Litigacin internacional. Civitas, Madrid, Espaa, 2001.
p. 277.
4 Beatriz Pallars: Cooperacin Procesal Internacional relativa a la
Notificacin en el Extranjero de Documentos Judiciales en Materia Civil. En:
Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado, N 8, Academia
Mexicana de Derecho Internacional Privado y Comparado, A.C., Mxico,
2000, p. 5.
5 Sobre las cartas rogatorias en la codificacin de Derecho Internacional
Privado en Amrica, ver Nadia de Araujo: A Conveno Interamericana
sobre Cartas Rogatorias las Consequencias de sua Adoao para o Brasil.
En: Paulo Borda Casella y Nadia de Araujo (Coordinadores): lntegraco

extranjera exige rapidez en los procedimientos, sin que ello

menoscabe la seguridad jurdica, en aras del buen desarrollo del
proceso judicial con elementos de extranjera.6
As, en nuestro sistema el Acuerdo Boliviano regula los actos de
mero trmites, notificaciones, recibo de declaraciones o prcticas de
cualquier otra diligencia de carcter judicial. En el seno de la
Conferencia Interamericana, la Convencin sobre Exhortos o Cartas
Rogatorias tiene por objetivo fortalecer y facilitar al mximo el
desarrollo de los procesos judiciales con elementos de extranjera
(Art. 2). A este fin, responde la limitacin de su mbito de
aplicacin a los actos procesales de mero trmite (notificaciones,
citaciones o emplazamientos) y, recepcin y obtencin de otros
actos de carcter auxiliar (pruebas e informes).7 De esta manera, se
pretende establecer formas de comunicacin entre los rganos y
autoridades jurisdiccionales de los Estados parte, por medio de
cartas rogatorias, permitiendo implementar procedimientos de
cooperacin judicial internacional ms tiles y efectivos, en aras de
una eficiente administracin de justicia.8
En cuanto a los actos procesales de mero trmite, tambin contamos
con el Convenio de La Haya relativo a la Notificacin o Traslado en
el Extranjero de Documentos Judiciales y Extrajudiciales en materia
Civil y Mercantil, aplicable a los documentos judiciales y
extrajudiciales, siempre y cuando se conozca la direccin del
destinatario (Art. 1).
Por su parte, la Convencin sobre Recepcin de Pruebas en el
Extranjero consagra un rgimen armnico en materia de recepcin u
Jurdica Interamericana. Editora LTr, So Paulo, Brasil, 1998, pp. 238-240.
6 Jos Carlos Fernndez Rozas: Notificaciones en el Extranjero: Experiencias
en los Procesos de Integracin y en las Relaciones entre Mxico y Espaa.
En: Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado, N 7, Academia
Mexicana de Derecho Internacional Privado y Comparado, A.C., Mxico,
1999, pp. 57-58.
7 Venezuela realiz reserva al literal b) del Art. 2, por lo cual la Convencin
sobre Exhortos y Cartas Rogatorias slo es aplicable para la realizacin de
actos procesales de mero trmite.
8 Nadia de Araujo: A Conveno lnteramericana... op. cit., p. 246.

obtencin de pruebas o informes (Art. 2), limitndose a su

tramitacin, es decir al aspecto procedimental. En el mbito de la
codificacin universal nos encontramos con el Convenio de La
Haya relativo a la Obtencin de Pruebas en el Extranjero en materia
Civil o Mercantil, el cual establece los mecanismos para la
obtencin de pruebas, as como la realizacin de otras actuaciones
judiciales (de las cuales se excluyen la notificacin de documentos
judiciales y las medidas de conservacin o ejecucin), a travs de
comisiones rogatorias (Art. 1).9
La Convencin sobre Prueba e Informacin acerca del Derecho
Extranjero tiene por objeto establecer normas sobre cooperacin
internacional en materia de prueba e informacin sobre Derecho
extranjero (Art. 1), con el fin de suministrar los elementos
necesarios al Estado requirente sobre el texto, vigencia, sentido y
alcance legal del derecho del Estado requerido (Art. 2), as como
uniformar mtodos para obtener dicha informacin y simplificarla
y, de esta forma, hacer ms eficaces los mecanismos de transmisin
y respuesta en esta materia.10
Otras Convenciones, persiguen una finalidad ms especfica, ya que
se encuentran focalizadas hacia la especialidad de la materia
regulada. As, la Convencin sobre Restitucin Internacional de
Menores tiene por objeto asegurar la pronta restitucin de menores,
hacer respetar el ejercicio del derecho de visita y el de custodia o
guarda por parte de sus titulares (Art. 1). El Convenio de La Haya
sobre los Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de
Menores, persigue garantizar la restitucin inmediata de los
menores trasladados o retenidos de manera ilcita y, velar por el
respeto de los derechos de custodia y de visita vigente en uno de los
Estados parte en los dems Estados contratantes (Art. 1). Por su
9 Ver el reporte explicativo de este convenio realizado por Philip W. Amram.
En: www.hcch.net./e/conventions/expl20e.html. consultada el 21/04/2004
10 Ricardo Abarca Landero. Informe del Relator de la Comisin I referente al
Proyecto de Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin acerca
del Derecho Extranjero (OEA.Ser.K17XX1.2, CIDIP, 11/93, 07105/1979).
En: Secretara General de la OEA: Actas y Documentos CIDIP II. Vol. 1,
Washington, D.C., pp. 256-260, especialmente, p. 258.

parte, el Convenio de La Haya relativo a la Proteccin del Nio y a

la Cooperacin en materia de Adopcin Internacional, tiene por
objeto, entre otros, instaurar un sistema de cooperacin que asegure
el respeto a dichas garantas y, en consecuencia, prevenga la
sustraccin, la venta o el trfico de nios (Art. 1,b).
Tradicionalmente los Estados, a travs de sus regulaciones internas,
tienden a fundamentar la cooperacin judicial internacional
atendiendo a principios de cortesa internacional (commity) o
criterios de reciprocidad.11 Modernamente los Estados han
abandonado estas ideas, por el reconocimiento de la existencia de
un deber de cooperacin y coordinacin de los diversos sistemas
jurdicos en presencia.12 La cooperacin tiene por fin inmediato
proporcionar la informacin requerida, practicar actuaciones de
mero trmite o probatorias, sin cuyos resultados sera difcil, y en
ocasiones hasta imposible, resolver el litigio que se desarrolla en el
Estado requirente. Esto es, la colaboracin entre Estados se
fundamenta en la nocin misma de cooperacin.
Otros Estados consideran que la cooperacin es una obligacin
constitucional para sus autoridades, basados en el reconocimiento
del derecho constitucional a la tutela judicial efectiva.13 De tal
manera, las autoridades del Estado requerido deben cooperar con el
proceso extranjero cuando la correcta implementacin de los
derechos de las partes dependa de dicha colaboracin.
En opinin del Dr. Juan Mara Rouvier [e]l fundamento de esta
colaboracin se encuentra...en la existencia de la comunidad

11 Jos Luis Siqueiros: Cooperacin Procesal Internacional: El Sistema

Norteamericano del Discovery. En: Libro Homenaje a Werner Goldschmidt,
Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, Universidad Central de Venezuela,
Caracas, 1997, pp. 345-346.
12 Jos Carlos Fernndez Rozas: La Cooperacin Judicial Internacional... op.
cit., p. 83.
13 Por ejemplo el sistema espaol, Art. 24 de la Constitucin. Ver: Miguel
Virgs Soriano y Francisco J. Garcimartn Alfrez: Derecho Procesal Civil...
pp. 276-277.

jurdica internacional, la cual exige esta actitud para que los

derechos del hombre puedan ser respetados universalmente.14
La Ley de Derecho Internacional Privado regula la cooperacin
judicial internacional para los actos de mero trmite y la realizacin
de diligencias probatorias (Art. 59). Cnsona con las fuentes
internacionales vigentes en la Repblica esta disposicin responde
a la necesidad de establecer medios expeditos para la eficaz
aplicacin del Derecho Internacional Privado,15 en los supuestos en
que Venezuela actu como Estado requerido o como Estado
requirente.
Consideramos que el fin inmediato de la cooperacin judicial
internacional en materia de derecho privado, est vinculado con el
fin ltimo que persigue todo proceso jurisdiccional: solucionar el
litigio interpartes para alcanzar la justicia del caso concreto,
garantizando los derechos fundamentales a travs de la tutela
judicial efectiva de los rganos de administracin de justicia.16
2.
FORMA DE TRAMITACIN DE LAS SOLICITUDES
De acuerdo con el principio forum regit procesum, de reingambre
territorialista, en materia procesal el Derecho del foro determina la
forma en que deben ser tramitados los actos procesales.17 Este
14 Juan Mara Rouvier: Derecho Internacional Privado. Parte Especial,
Maracaibo, Venezuela, 1988, p. 362.
15 Tatiana B. de Maekelt: Ley Venezolana de Derecho Internacional Privado.
Tres aos de su vigencia. Academia de Ciencias Polticas y Sociales,
Caracas, 2002, p. 129.
16 Jos Carlos Fernndez Rozas: Notificaciones en el Extranjero...op. cit., p. 45.
-Elisa Prez Vera (Coordinadora): Derecho Internacional Privado. Vol. 1, 2
edicin, Universidad Nacional de Educacin a Distancia, Codeax, Espaa,
2000, pp. 374-375.
-Beatriz Pallars: Cooperacin Procesal Internacional...op. cit., p. 5.
-Jorge Silva y Leonel Pereznieto: Derecho Internacional Privado. Parte
Especial, Mxico, 2000, p. 336-337.
17 Jorge Alberto Silva: Derecho Internacional sobre el Proceso. Procesos Civil y
Comercial. Mc Graw Hill, 1997, p. 288.
-Elisa Prez Vera (Coordinadora): Derecho Internacional Privadoop. cit.,
pp. 381-382.

principio se encuentra consagrado en el sistema venezolano, tanto

en las fuentes internacionales18 como en la Ley de Derecho
Internacional Privado (Art. 56).19
En materia de cooperacin judicial internacional, cabe preguntarse
qu relevancia presenta este principio en la prctica, si el lugar
donde se realiza el juicio es un Estado distinto a aqul en el cual se
practica efectivamente el acto procesal? Los instrumentos
convencionales, vista la imposibilidad de derogar el principio
territorialista reinante en esta materia, han encontrado algunas
frmulas flexibilizadoras, a travs de las cuales se aspira que la
cooperacin se desarrolle con mayor xito.20
As, los instrumentos internacionales vigentes, adems del principio
tradicional forum regit procesum, prevn la posibilidad de
tramitacin especial o de formalidades adicionales a peticin del
Estado requirente; esto es, la posibilidad de practicar actuaciones
conforme al Derecho del Estado requirente, con la limitacin de que
esto no sea contrario al Derecho del Estado requerido.21 As lo
establece la Convencin sobre Exhortos y Cartas Rogatorias (Art.
-Jos Carlos Fernndez Rozas: Notificaciones en el Extranjero... op. cit., pp.
49-50.
18 Acuerdo Boliviano, Art. 11; Cdigo Bustamante, Art. 39; Convenio de La
Haya relativo a la Notificacin o Traslado en el Extranjero de Documentos
Judiciales y Extrajudiciales en materia Civil o Comercial, Art. 5, literal a;
Convenio de La Haya relativo a la Obtencin de Pruebas en el Extranjero en
Materia Civil o Comercial, Arts. 9 y 10; Convencin Interamericana sobre
Exhortos o Cartas Rogatorias, Art. 10 y su Protocolo Adicional, Art. 4;
Convencin Interamericana sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero,
Art. 5 y su Protocolo Adicional, Art. 3.
19 Art. 56: ...la competencia y la forma del procedimiento se regulan por el
Derecho del funcionario ante el cual se desenvuelve. Ver Concordancias de
esta disposicin con las convenciones internacionales vigentes para
Venezuela. En: Tatiana Maekelt (Coordinadora): Ley de Derecho
Internacional Privado. Derogatorias y Concordancias. Biblioteca de la
Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Caracas, 2001, p. 37.
20 Jorge A. Silva y Leonel Pereznieto: Derecho Internacional Privado...op. cit.,
331.
21 Miguel Virgs Soriano y Francisco Garcimartn Alfrez: Derecho Procesal...
op. cit., pp. 282-283; 286 y 311.

10)22 y el Convenio de La Haya relativo a la Notificacin o Traslado

en el Extranjero de Documentos Judiciales y Extrajudiciales en
Materia Civil o Comercial (Art. 5, literal b).
Por su parte, el Convenio de La Haya relativo a la Obtencin de
Pruebas en el Extranjero en Materia Civil o Comercial establece,
adems de la excepcin del orden pblico internacional, la
excepcin por imposibilidad de ejecucin por dificultades prcticas
(Art. 9), en el mismo sentido la Convencin sobre Recepcin de
Pruebas en el Extranjero (Arts. 5 y 6).
El requisito de formalidad adicional o especial encuentra su
fundamento en la codificacin convencional, ya que persigue hacer
ms til la cooperacin prestada entre los Estados, lo cual no
excluye la posibilidad de que en ausencia de tratado esta prctica se
fundamente en la consagracin de un principio de Derecho
Internacional Privado generalmente aceptado.
3.
IDIOMA
Cuando el idioma del Estado requirente es distinto al idioma del
Estado requerido es preciso determinar si la traduccin del acto del
cual se solicita cooperacin es facultativa u obligatoria. La solucin
a esta cuestin depender del rgimen legal aplicable y del mtodo
elegido.
La costumbre internacional, as como el derecho convencional, han
establecido que es al Estado requirente a quien le corresponde hacer
la traduccin de los documentos que se transmiten.23 Cuando el
legislador no regula la traduccin es porque considera que dicha
cuestin es un asunto que debe ser resuelto entre particulares. El
problema que plantea esta frmula es el de probar que el
22 Es la misma solucin que prevn los Tratados de Montevideo de Derecho
Procesal y las Convenciones de La Haya sobre Procedimiento Civil
(1896,1905 y 1954), segn los cuales las leyes y normas procesales del
Estado requerido determinan la forma de tramitacin del exhorto o carta
rogatoria.
-Tatiana Maekelt: CIDIP I. Universidad Central de Venezuela, Caracas,
1979, pp. 78-79.
23 Jorge Alberto Silva: Derecho Internacional... op. cit., p. 331.

destinatario entiende la lengua en la que ha sido remitido el

documento.24
En el caso de una notificacin, la exigencia de traduccin, podra
constituir un requisito que afecte la validez de la misma,25 en virtud
de la tutela jurisdiccional efectiva y el derecho al debido proceso
que ella involucra. Por ello, se hace necesaria la traduccin de todo
documento que se expide al demandado en un Estado distinto a
aqul en el cual se desarrolla el proceso, a fin de que ste pueda
comprender las alegaciones argumentadas contra l y poder ejercer
el derecho a la defensa.
Los instrumentos convencionales vigentes en Venezuela, establecen
que la peticin de cooperacin debe hacerse en el idioma oficial del
Estado requerido o estar traducida al mismo.26
3.1. Finalidad
de la traduccin. La traduccin es un
procedimiento que tiende a asegurar que el acto cooperacional
requerido pueda ser entendido por el destinatario del mismo y as
facilitar su cumplimiento.
Quin es el destinatario? La autoridad del Estado requerido a
quien le corresponde practicar la solicitud, o el particular sobre el
cual recae el acto cooperacional? Si afirmamos que la traduccin del
acto cooperacional del idioma del Estado requirente al idioma del
24 Nuria Marchal Escalona: La fecha y el idioma en la notificacin
internacional. Perspectiva de futuro. En: Anuario Espaol de Derecho
Internacional Privado. Tomo 0, Iprotex, Espaa, 2000, p. 307.
25 Nuria Marchal Escalona: La fecha y el idioma... op. cit., p. 306.
26 Cdigo Bustamante, Art. 392; Convenio de La Haya relativo a la
Notificacin o Traslado en el Extranjero de Documentos Judiciales y
Extrajudiciales en materia Civil o Comercial, Art. 5; Convenio de La Haya
relativo a la Obtencin de Pruebas en el Extranjero en Materia Civil o
Comercial, Art. 4; Convencin sobre Exhortos y Cartas Rogatorias, Art. 5. in
fine b y su Protocolo Adicional, Art. 3; Convencin sobre Recepcin de
Pruebas, Art. 10 y su Protocolo Adicional, Art. 2; Convencin sobre Prueba e
Informacin acerca del Derecho Extranjero, Arts. 5 y 3; Convenio sobre
Restitucin Internacional de Menores, Art. 9, numeral 2, literal d; Convenio
de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de
Menores, Art. 24, y Convenio de La Haya relativo a la Proteccin del Nio y
a la Cooperacin en materia de Adopcin Internacional, Art. 34.

10

Estado requerido constituye un principio de Derecho Internacional

Pblico, su finalidad ser facilitar la comunicacin entre Estados.
Por su parte, si lo que se busca es proteger al particular sobre el cual
recaer la evacuacin del acto cooperacional, la traduccin implica
una garanta de fidelidad del mensaje enviado,27 que tender a
garantizar el derecho a la defensa.
Consideramos que el destinatario del acto cooperacional es el
Estado requerido, por lo cual en el idioma oficial de ste debe ser
traducido el acto cuya cooperacin se solicita.
En el marco de la Conferencia Interamericana de Derecho
Internacional Privado, se establece que cuando exista ms de un
idioma oficial en un determinado Estado, stos debern presentar su
declaracin sobre el idioma en el cual recibirn los exhortos.28
Por su parte en el seno de la Conferencia de La Haya, en algunos
convenios se prev la obligacin de aceptar el exhorto o comisin
rogatoria en los idiomas francs o ingls, salvo reserva o
declaracin en contrario. 29 Estas previsiones tienen una finalidad
practica, ya que permiten solucionar los supuestos en los cuales
resultara difcil traducir un exhorto en el idioma oficial de otro
Estado, por cuanto no se cuenta con interprete en dicho idioma.30
En este sentido, Venezuela en los Convenios de La Haya relativo a
la Notificacin o Traslado en el Extranjero de Documentos
27 Jorge Alberto Silva: Derecho Internacional ... op. cit., p. 330.
28 Ver Protocolo Adicional a la Convencin sobre Exhortos o Cartas
Rogatorias, Art. 3, ltimo aparte. Salvo EE.UU., quien declar conforme al
Artculo 18 de la misma ... que las cartas rogatorias que deban tramitarse en
los Estados Unidos debern traducirse al idioma ingls, ningn otro Estado
ratificante
ha
realizado
declaracin
al
respecto.
Ver:
www.oas.org/jurdico/spanish/firmas/b-36.html. Consultada el 05/08/2001.
29 Por ejemplo, el Convenio de La Haya sobre Aspectos Civiles de la
Sustraccin Internacional de Menores, Art. 24. Mediante reserva un Estado
contratante podr oponerse a la utilizacin del francs o del ingls, pero no
de ambos idiomas (pargrafo nico, Art. 42).
30 Ver el reporte explicativo del convenio relativo a la Notificacin o Traslado
en el Extranjero de Documentos Judiciales y Extrajudiciales en Materia Civil
o
Comercial
realizado
por
Gustaf
Mller.
En:
www.hcch.net/e/conventions/expl14er.html. Consultado el 26/09/2001

11

Judiciales y Extrajudiciales en Materia Civil o Comercial (Art. 7), y

en el relativo a la Obtencin de Pruebas en el Extranjero en materia
Civil o Comercial (Art. 4), se pronuncio sobre el idioma en que
sern aceptados los exhortos ...slo cuando se encuentren
debidamente traducidos al idioma castellano... (declaracin y
reserva, respectivamente). Todo ello en uso de la facultad conferida
en los artculos 20 y 33, respectivamente.
Si el particular sobre el cual recae la notificacin o la prctica de
alguna prueba no conoce el idioma del Estado requerido,
corresponde a la lex fori de ste determinar el mecanismo a
emplearse.
En las fuentes internas encontramos que la Constitucin de 1999,31
prev como idioma oficial el castellano (Art. 9).32 Asimismo, el
Cdigo de Procedimiento Civil (Arts. 183 al 185)33 y el Cdigo
Civil (Art.13) establecen la obligacin de utilizar el idioma
castellano. En consecuencia, las oficinas pblicas no pueden usar
otro idioma en sus actos.
Qu hacer cundo se tiene un documento en un idioma distinto al
castellano? Cuando se desee hacer valer un documento en idioma
extranjero, ya sea en juicio o ante alguna autoridad o funcionario del
31 G.O. N 36.860 del 30/12/1999. Reimpresin por error material, G.O. Ext.
N 5.453 del 24/03/2000.
32 En el debate constituyente se consider conveniente mantener la previsin
del Artculo 6 de la Constitucin de 1961: El idioma oficial es el
castellano. Haciendo la salvedad que ...la lengua que se desarrollo en
Amrica despus de la conquista fue el castellano, que luego incluso se
convirti en idioma oficial de Espaapues all se reconoce la existencia
de otras lenguas espaolas que tambin se consideran oficiales en las
Comunidades Autnomas.
En consecuencia, no consideramos acertado hablar del espaol como
lengua oficial Ver Allan R. Brewer-Caras: Debate Constituyente. Tomo
II, Fundacin de Derecho Pblico, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas,
1999, pp. 25-26.
33 Ver comentarios de estos Artculos en Ricardo Henrquez La Roche: Cdigo
de Procedimiento Civil. Tomo II, Caracas, 1995, pp. 9-13.
-Ver tambin Arstides Rengel Romberg: Tratado de Derecho Procesal Civil.
Tomo II. Organizacin Grficas Capriles, C.A., Caracas, 2001, p. 154.

12

Estado,34 deber presentarse debidamente traducido al castellano

por interprete pblico, acreditado como tal por la legislacin
venezolana.35 No basta presentar la traduccin al castellano, es
preciso acompaar tambin el documento original.36
La Ley de Intrpretes Pblicos de 1956, rige las actividades de los
intrpretes pblicos en Venezuela.37 Dicha Ley impone la
obligacin, a los profesionales con licencia de interpretes pblicos,
34 La prohibicin de utilizar un idioma distinto al castellano rige
exclusivamente para las oficinas pblicas pero, tratndose de relaciones entre
particulares no hay disposicin expresa que prohiba el uso de cualquier
documento redactado en otro idioma. Ver por ejemplo las siguientes
sentencias: CSJ/SCC, A. Garca y otros vs. J. Brito, del 04/06/1980, extracto
en Jurisprudencia Venezolana Ramrez & Garay (JR&G), Tomo 69, 1980,
pp. 457-458; Juzgado Superior Primero de Trabajo, R. Dumbar vs. Energa
Integral S.A, del 07/02/1983, extracto en JR&G, Tomo 81, 1er Trimestre,
1983, pp. 181-182; CSJ/SCC, Seguros American Internacional C.A. vs. Delta
Steamship Lines Inc., del 17/121987, extracto en JR&G, Tomo 101, 1987,
4to Trimestre, pp. 474-477; CSJ/SCC, N 77, Dennys de Gonzlez y otros,
del 19/07/1995, extracto en Oscar Pierre Tapia, Jurisprudencia de la Corte
suprema de Justicia (OPT/JCSJ), N 7,1995, p. 85; CSJ/SCC, N 225, Wen
Chang y otro vs. Joao Gomes Pinto y otros, del 06 /05/1999, ver extracto en
OPT/JCSJ, N 5, 1999, pp. 529-530.
35 Corte de Casacin, Sala de Casacin Civil, Mercantil y del Trabajo, Erio
James Martn Anderson vs. la Orinoco Mining. C.A., del 14/03/1960, ver
extracto en JR&G, 1960, 1er semestre, 2 edicin, Caracas, 1965, pp. 76-87,
especialmente, p. 82. En el mismo sentido CSJ/SCC, A. Garca y otro vs. J.
Brito; CSJ/SPA, del 26/11/1984, ver extracto en JR&G, Tomo 86, 4to
Trimestre, pp. 714-715; CSJ./SCC, Seguros Venezuela S.A. vs. Delta
Steamship Lines, Inc., del 17/10/1984, ver extracto en JR&G, Tomo 88,
1984, 4to Trimestre, pp. 558-569; CSJ/SCC, Seguros American Internacional
C.A. vs. Delta Steamship Lines Inc. del 17/12/1987; CSJ/SCC, Sapporo
Corporation Limited vs. Simn Di Gregorio Godoy, del 21/09/ 1989, ver
extracto en OPT/JCSJ, N 9, pp. 280-281.
36 CSJ/SCC, Seguros American Internacional C.A. vs. Delta Steamship Lines
Inc. del 17/12/1987.
37 G.O. N 25.084 del 22/06/1956.
Ver: Hayde Barrios: Algunos aspectos sobre Cooperacin Judicial
Internacional en el Sistema Venezolano de Derecho Internacional Privado.
En Libro Homenaje a Werner Goldschmidt. Facultad de Ciencias Jurdicas y
Polticas, Universidad Central de Venezuela, Caracas, 1997, 412-413.

13

de inscribir el ttulo en la Oficina Principal de Registro, con el

objeto de otorgar publicidad, de manera que la condicin
autenticante sea conocida por todos (Art. 4).38 Por tanto, se trata
de instrumentos autnticos que merecen fe pblica,39 an cuando no
constituyen documento pblico alguno.
3.2 Qu ha de traducirse? En el Cdigo Bustamante se
dispuso que el exhorto deber ser redactado en la lengua del
Estado exhortante y ser acompaado de una traduccin hecha en la
lengua del Estado exhortado... (Art. 392). En la Convencin sobre
Exhortos o Cartas Rogatorias se convino que se deba traducir el
exhorto as como la documentacin anexa (Art. 5, literal b), pero en
su Protocolo Adicional se estableci que basta traducir la demanda
o peticin con la cual se inici el procedimiento, no requirindose la
traduccin de los anexos (Art. 3, literal a), lo cual constituye una
derogacin de lo previamente establecido en la Convencin. No
obstante, establecerse el deber de acompaar la documentacin
completa en el idioma original del Estado requirente.40
En la Convencin sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero, se
estableci que el exhorto o carta rogatoria y la documentacin anexa
deben encontrarse debidamente traducidos al idioma oficial del
estado requerido. Establecindose la obligacin, a los Estados
parte, de suministrar informacin, a la Secretara General de los
Estados Americanos, sobre los requisitos exigidos por sus leyes para
la traduccin de exhortos o cartas rogatorias.41
38 Jess Eduardo Cabrera Romero: Contradiccin y Control de la Prueba Legal
y Libre. Tomo 1, Caracas, 1989, pp. 353-362, especialmente, p. 359.
39 Corte de Casacin, Sala de Casacin Civil, Mercantil y del Trabajo, Erio
James Martn Anderson vs. la Orinoco Mining. C.A., del 14/03/1960.
40 Gonzalo Parra-Aranguren: La Segunda Etapa de los Tratados sobre Derecho
Internacional Privado en Amrica (1945-1995). En: Revista de la Facultad de
Ciencias Jurdicas y Polticas, N 99 Universidad Central de Venezuela,
Caracas, 1996, pp. 93-94. Ver tambin OEA/Ser. KIXXI.2, CIDIP II, del
05/05/1979. En: Secretaria General de la OEA: Actas y Documentos ClDIP
II, Washinhton, D.C., p. 265.
41 Slo El Salvador suministr dicha informacin: Los requisitos que se exigen
en cuanto a la legalizacin y traduccin de exhortos o cartas rogatorias, son

14

Tambin, en la Convencin sobre Restitucin Internacional de

Menores se prev la traduccin al idioma oficial del Estado
requerido de todos los documentos que se acompaen a la solicitud
o demanda (Art. 9, numeral 2).
4.
LEGALIZACIN
Cuando hablamos de legalizacin o reconocimiento de autenticidad,
nos referimos a la declaracin de legitimidad de las firmas que
figuran en un documento pblico, as como a la calidad jurdica de
la o las personas cuyas firmas aparecen en el citado documento. Por
ello, el requisito de legalizacin es una garanta documentaria.42
Para evitar interpretaciones divergentes el Artculo 2 de la
Convencin de La Haya para Suprimir la Exigencia de Legalizacin
de los Documentos Pblicos Extranjeros,43 incluy una definicin
de legalizacin, concepto que coincide con el admitido en
Venezuela: certificar la autenticidad de la firma, la calidad en que
el signatario del documento haya actuado y, en su caso, la identidad

los que prescribe el Artculo 261 del Cdigo de Procedimientos Civiles y los
Artculos 388, 389, 391 y 392 del Cdigo Bustamante..."
www.oas.org/jurdico/spanish/firmas/6-37.html
42 Tatiana Maekelt: ClDlP II. En: Jurdica, N 14,1982, Anuario del
Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana, p. 346.
43 Una de las dificultades del Convenio de La Haya de 1961 fue llegar a un
consenso sobre que se entendera por Legalizacin, en virtud de que ni el
concepto ni la regulacin de la legalizacin eran lo mismo en los diversos
Estados miembros de la Conferencia de La Haya. Por ello, se decidi limitar
la regulacin de la legalizacin a un minimum de eficacia, consistente en
admitir la utilidad de la legalizacin como medio probatorio para demostrar
la autenticidad de la firma o del sello del documento pblico extranjero y la
calidad del funcionario o autoridad que lo suscribe, pero sin emitir
pronunciamiento sobre su competencia. Ver: Gonzalo Parra-Aranguren: La
Convencin para Suprimir la Exigencia de Legalizacin de los Documentos
Pblicos Extranjeros. En: Revista de la Fundacin Procuradura, N 21,
Caracas, 1999, pp. 161-167.

15

del sello o timbre del que el documentos est revestido... (Art. 3).
44

4.1. Sistemas de legalizaciones. De acuerdo con el tipo de

procedimiento interno y las autoridades que intervienen en la
legalizacin, podemos identificar varios sistemas en el Derecho
Comparado para regular el requisito de legalizacin:
a) Cadena de legalizaciones: procedimiento de legalizaciones
internas, las cuales se caracterizan por ser largas, lentas,
complicadas y costosas.45
b) Legalizacin consular: consistente en el reconocimiento formal
que da el cnsul a un documento pblico emanado de las
autoridades del Estado extranjero ante el cual se encuentra
acreditado, para garantizar su autenticidad y que pueda surtir efectos
en el territorio del Estado al cual representa.
c) Legalizacin por medio de Autoridad Central: Se trata de un
procedimiento gil de diligenciamiento previsto en los instrumentos
convencionales, a travs del cual se evita el trmite de legalizacin
consular: el rgano jurisdiccional expide el documento de que se
trata, segn su propio derecho, y la Autoridad Central46 expide el
44 El supuesto sobre... la identidad del sello o timbre que el documento
ostente, fue introducido en virtud de la posibilidad de legalizar un
documento pblico, no firmado, que contenga un sello.
45 Quintn Alfonsn: Escritos Jurdicos. Tomo III. Fundacin de cultura
Universitaria, Montevideo, 1979, p. 75.
46 La Autoridad Central es una instancia de gobierno designada por cada uno de
los pases ratificantes de la convencin que la prev, la cual se encarga de
enviar y recibir peticiones de cooperacin. Sobre la base de sta figura los
Estados han fijado reglas para una amplia cooperacin internacional, dndole
a la autoridad estatal una funcin que se sintetiza en las atribuciones
otorgadas a ese nuevo rgano. A travs de ellas las dems oficinas, los
tribunales y los rganos de gobierno pueden canalizar sus peticiones.
-Ver Jorge A. Silva y Leonel Pereznieto: Derecho Internacional Privado...op.
cit., pp. 334-335.
-Ver tambin, Secretaria General de la OEA: Actas y Documentos ClDlP II.
Vol. l... op. cit., p. 263.
-Alegra Borrs Rodrguez: El papel de la Autoridad Central: Los
Convenios de La Haya y Espaa. En: Revista Espaola de Derecho
Internacional. Vol. XLV, N 1, 1993, pp. 63-79.

16

certificado en la forma prevista en el convenio internacional

respectivo.
4.2. Soluciones convencionales. De acuerdo con el mecanismo
que se establezcan en los convenios internacionales, en materia de
cooperacin judicial internacional la legalizacin presenta diversas
modalidades, tales como:
a) Exigencia del requisito de legalizacin;
b) Presuncin de que se entiende por debida legalizacin;
c) Supuestos de legalizaciones implcitas, esto es, cuando se
realizan por va consular o diplomtica o cuando se realicen por
intermedio de la autoridad central;
d) Exoneracin del requisito de legalizacin en los casos de
trmites entre tribunales fronterizos.
En un primer momento el requisito de legalizacin constitua una
regla general en los convenios internacionales.47 Modernamente, se
han establecido excepciones, en particular cuando los documentos
pblicos extranjeros se transmiten por va diplomtica48 o por
intermedio de la Autoridad Central, o cuando la naturaleza de la
materia hace excluir el requisito.49
Los Agentes diplomticos se encuentran facultados para legalizar
documentos, cuando ejercen funciones consulares, segn se

-Sabine Corneloup y Vicent Corneloup: Le contentieux de la coopration des

autorits centrales dans le cadre des conventions de La Haye. Comptence
administrative ou judiciaire? En: Revue Critique de Droit International
Prive, N 4, 2000, pp. 641-680.
47 Acuerdo Boliviano, Art. 3; Cdigo Bustamante, Art. 402, numeral 4.
48 Obsrvese como en el Tratado de Derecho Procesal Internacional de
Montevideo, 1889 y 1940 se exige que el exhorto o carta rogatoria se
encuentre debidamente legalizado (Art. 3). Asimismo, establece cuando se
considera hecha en debida forma la legalizacin (Art. 4).
49 Por ejemplo Convencin sobre Restitucin Internacional de Menores, Art. 9,
numeral 4, y Convenio de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin
Internacional de Menores, Art. 23 y la Convencin sobre Trfico
Internacional de Menores, no ratificada por Venezuela, Art. 15.

17

desprende de la lectura de los artculos 3 y 5, literal j 50 de la

Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, 1961 y del
artculo 3 de la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares,
1963.51
El Convenio de La Haya para Suprimir la Exigencia de
Legalizacin de Documentos Pblicos Extranjeros,52 establece que
queda suprimida la legalizacin estampada por el agente
diplomtico o consular (Art. 2).
Los convenios internacionales vigentes en Venezuela en materia de
cooperacin judicial internacional no atribuyen competencia a los
agentes diplomticos o consulares, simplemente les permiten
ejercitar, en el Estado ante el cual se encuentran acreditados, las
competencias de que dispongan conforme a su derecho nacional.53
50 Las funciones consulares consistirn en: (...) f) actuar en calidad de Notario,
en la de funcionario de registro civil, y en funciones similares y ejercitan
otras de carcter administrativo siempre que no se opongan las leyes y
reglamentos del Estado receptor.
51 Ratificada por Venezuela el 04/12/1964, con reserva del Artculo 38. Ver:
Tratados Pblicos y Acuerdos Internacionales de Venezuela, Edicin del
Ministerio de Relaciones Exteriores, Tomo XIV, Caracas, 1985, pp. 678-698.
52 La Convencin guarda silencio acerca del valor probatorio que deba
reconocerse al documento que lleve estampada la apostilla, el cual ser
decidido por la lex fori; y tampoco se pronuncia acerca si la apostilla es til
para demostrar que se trata de un documento pblico extranjero. Sin
embargo, es de recordar que ese carcter es atribuido a los documentos
indicados en el segundo prrafo del Artculo primero; en las otras hiptesis la
cuestin es resuelta en dos etapas: el Estado de origen del documento tiene
que considerarlo documento pblico pues de lo contrario no debe estampar la
apostilla; pero en ltima instancia corresponde al Estado del cual emana el
documento decidir si se ha presentado un documento pblico, beneficiado
por la convencin. Ver: Gonzalo Parra-Aranguren: La adhesin de Venezuela
al Convenio de La Haya de 1961 que suprimi la exigencia de legalizacin
de los documentos pblicos extranjeros. En: Revista de la Facultad de
Ciencias Jurdicas y Polticas, N 115, Universidad Central de Venezuela,
Caracas, 1999, pp. 147.
53 Convenio de La Haya relativo a la Notificacin o Traslado en el Extranjero
de Documentos Judiciales y Extrajudiciales en materia Civil o Comercial,
Art. 8; Convenio de La Haya relativo a la Obtencin de Pruebas en el
Extranjero en Materia Civil o Mercantil, Arts. 15, 16 y 18.

18

As, nuestra Ley Orgnica del Servicio Consular prev entre las
atribuciones de los Cnsules la de legalizar las firmas de las
autoridades locales cuando lo exijan los interesados (Art. 11,
numeral 29).54
En circunstancias especiales el legislador venezolano ha permitido
que desplieguen eficacia en la Repblica, los documentos otorgados
en el extranjero cuando han sido legalizados por agentes
diplomticos o consulares distintos de los venezolanos. As lo
contempla el Artculo 157 Cdigo de Procedimiento Civil respecto
de los poderes otorgados fuera de la Repblica. En primer trmino,
exige la legalizacin por funcionario consular venezolano, pero
de inmediato agrega: o en defecto de ste por el de una Nacin
amiga. Segn explica el doctor Arminio Borjas la Nacin amiga es
...toda Nacin que no est en guerra o no haya roto sus relaciones
con Venezuela...55 Este principio encuentra su fundamento en la
cooperacin mutua que se deben los Estados, basados en un
principio de Derecho Internacional Pblico.
En esta materia las convenciones interamericanas recibieron la
influencia de los instrumentos interamericanos vigentes para el
momento de su aprobacin56 y tambin de los Convenios de La
Haya.57
Las Convenciones interamericanas sobre Exhortos o Cartas
Rogatorias (Art. 6), sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero
(Art. 13)58, sobre Pruebas e Informacin acerca del Derecho
Extranjero (Art. 7), exceptan de legalizacin a las comisiones
rogatorias que se tramiten por va consular o diplomtica o por
conducto de la Autoridad Central. En este ltimo caso, la
legalizacin se considera innecesaria, pues la Autoridad Central

54 G.O. Ext. 3.998 del 21/08/1987.

55 Arminio Borjas: Comentarios al Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano.
Tomo I, Caracas, 1924, p. 109.
56 El Protocolo Adicional lo regula en su Art. 4.
57 Gonzalo Parra Aranguren: La Segunda CIDIP. En: Actas Procesales de
Derecho Vivo, Volumen XXXII, N 94-96, Caracas, 1979, pp. 83-147.
58 En el mismo sentido, al referirse a la Autoridad Central, Art. 3.

19

certifica.59 Los Protocolos Adicionales a las Convenciones antes

mencionadas, reglamentan el trmite entre autoridades centrales, lo
cual facilita la cooperacin internacional, uniformiza el trmite y
asegura el cumplimiento de los exhortos y cartas rogatorias a travs
de un mecanismo novedoso.60
Por su parte el Convenio de La Haya sobre Obtencin de Pruebas en
el Extranjero en Materia Civil o Comercial, establece que no se
podr exigir legalizacin alguna ni otra formalidad anloga (Art. 3,
in fine). 61
La Convencin sobre Restitucin Internacional de Menores, prev:
Los exhortos, las solicitudes y los documentos que los
acompaaren no requerirn de legalizacin cuando se transmitan
por la va diplomtica o consular, o por intermedio de la autoridad
central (Art. 9, numeral 4). No se menciona la dispensa para el
caso de transmisin por va judicial ni si la transmisin se efecta

59 Jorge Alberto Silva: Derecho Internacional... op. cit., p. 332.

-Ver Secretaria General de la OEA: Actas y Documentos de la Comisin II.
Vol I... op. cit. p. 265.
60 Tatiana Maekelt: CIDIP II... op. cit., , p. 332.
-Tatiana Maekelt: Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho
Internacional Privado. CIDIP III. Segunda Parte. En: Revista de Derecho
Privado, Ao 1, N 3, Caracas, 1984, pp. 226-227.
-Ver tambin, Juan Mara Rouvier: La Prueba en el Derecho Internacional
Privado. En: Libro Homenaje a Werner Goldschmidt, Facultad de Ciencias
Jurdicas y Polticas, Universidad Central de Venezuela, Caracas, 1997, pp.
441-442.
-El Delegado de Venezuela (Gonzalo Parra-Aranguren), propuso la siguiente
redaccin: "La legalizacin hecha de acuerdo con la ley del Estado requerido
har presumir el cumplimiento de los requisitos impuestos por la Ley del
Estado requirente". Esta frmula salvaba las diferencias entre algunos
sistemas, especialmente en aqullos cuya regulacin no acepta que un cnsul
de un tercer estado practique la legalizacin (por ejemplo: El Salvador). La
proposicin fue rechazada especialmente por el apego de algunas
delegaciones al texto de los Tratados de Montevideo y se aprob el proyecto
presentado por el Grupo de Trabajo. Ver: Tatiana Maekelt: CIDIP I.... op.
cit., p. 76.
61 Juan Mara Rouvier: La Prueba en el Derecho... op. cit., p. 441.

20

por las partes interesadas. Pero la legalizacin ser necesaria cuando

lo exija el estado requerido, como es el caso venezolano.
La Convencin sobre Exhortos o Cartas Rogatorias, estableci la
conveniencia de tramitar los exhortos o cartas rogatorias entre Los
tribunales de las zonas fronterizas en forma directa, sin necesidad de
legalizaciones (Art. 7). Para algunos esta excepcin constituye un
verdadero alivio y marca el final de un problema artificial y
artificioso fundado slo en una mutua desconfianza entre los
Estados, la cual carece de valor real.62 La Convencin sobre
Recepcin de Pruebas en el Extranjero, no contempla esta
excepcin.63
5.
FECHA DE LAS NOTIFICACIONES
La cuestin de saber en que momento es efectiva la notificacin
ser apreciada y resuelta segn lo dispuesto en los distintos
ordenamientos jurdicos (lex fori). Las normas de los distintos
Estados no son unnimes a la hora de establecer el momento a partir
del cual se considera efectiva una notificacin y, por tanto, la
oportunidad a partir del cual debern computarse los distintos
plazos (dies a quo).64
5.1. Modelos de reglamentacin: En el derecho comparado
encontramos tres modelos predominantes para regular los
problemas en torno a la fecha en las notificaciones:65
a)
Sistema francs (Francia, Blgica, Luxemburgo e Italia):
segn el cual la notificacin es efectiva desde su emisin
(conocimiento presunto). La transmisin internacional se limita a
ser una mera operacin material, privada de todo efecto jurdico y
ajeno al acto de notificacin en s, de manera que la notificacin
62 Ricardo Abarca Landero: La Convencin Interamericana sobre Exhortos o
Cartas Rogatorias, su Protocolo Adicional y la Cooperacin Jurdica
Internacional, p. 410. Citado por Jorge A. Silva: Codificacin Procesal Civil
y Mercantil Internacional. Coleccin Leyes Comentadas, Mxico, p. 355.
63 Tatiana Maekelt: CIDIP I... op. cit, pp. 87-88.
64 Nuria Marchal Escalona: La fecha y el idioma... op. cit., p. 300.
65 Ibidem, pp. 300-301.

21

puede ser efectiva sin que el destinatario haya tenido real y efectivo
conocimiento de la misma.
b)
Sistema germnico: inspirado en el criterio de
conocimiento efectivo. La notificacin es efectiva slo desde el
momento en que el destinatario tiene real conocimiento de sta. La
transmisin internacional tiene un valor esencial al ser el nico
medio capaz de proporcionar al destinatario el conocimiento
efectivo del acto. La notificacin se perfecciona en el Estado
requerido con la entrega de la notificacin al destinatario.
c)
Sistema anglosajn: el juez tiene amplios poderes de
apreciacin, por lo cual lo determinar en cada caso concreto.
Los distintos sistemas nacionales revelan que el recurso a la lex fori
no es la opcin ms conveniente para los procesos judiciales con
elemento de extranjera. Se impone la coordinacin entre los
respectivos sistemas nacionales y los intereses en presencia. Esta
regla, adems de garantizar el derecho que tiene el demandado a una
tutela judicial efectiva, asegura al demandante la realizacin
transfronteriza de sus derechos subjetivos.66
El Convenio de La Haya relativo a la Notificacin o Traslado en el
Extranjero de Documentos Judiciales y Extrajudiciales celosa de
salvaguardar de manera eficaz los derechos de defensa del
destinatario de la notificacin, aun cuando no se prev la
problemtica en torno a la fecha, contempla en su artculo 15 la
suspensin del procedimiento hasta tanto se acredite ante el juez del
Estado requirente, que la notificacin ha sido realizada en forma
regular de acuerdo a las formas previstas por el Derecho del Estado
requerido o bien que el documento ha sido efectivamente entregado
al demandado o a su residencia. Estableciendo as, un sistema de
proteccin de los derechos del destinatario del acto.67 Adems, debe
acreditarse que la notificacin se produjo con tiempo suficiente para
que el demandado haya podido defenderse.

66 Ibidem, p. 301.
67 Jos Carlos Fernndez Rozas: Notificaciones en el extranjero ... op. cit., pp.
65-66.

22

Esta suspensin del procedimiento puede levantarse cuando se

compruebe que la notificacin fue hecha segn los modos previstos
en el Convenio, y que hayan transcurrido al menos seis meses desde
que aqulla fue realizada, siempre y cuando de las diligencias
practicadas ante las autoridades competentes del Estado requerido,
no se haya podido obtener certificacin alguna.
Consideramos que la regla que ms tiende a proteger los derechos,
tanto del destinatario de los documentos como los del Estado
requirente, es aquella segn la cual la fecha de la notificacin o
traslado ser la fecha en la que efectivamente haya sido realizada,
de conformidad con el derecho del Estado requerido.68
Con esta solucin se evita el riesgo que supone el hecho de que los
plazos empiecen a contarse cuando la notificacin an no ha salido
de la esfera jurdica del Estado requirente (sistema au parquet).69
En segundo lugar, protege los intereses del demandante, dado que
ste puede tener inters en actuar en un plazo o en una fecha
determinada.70

68 Esta es la solucin acogida en el artculo 9 del Reglamento del Consejo de la

Unin Europea relativo a la Notificacin o Traslado en los Estados Miembros
de Documentos Judiciales y Extrajudiciales en materia Civil y Mercantil,
1997.
69
Sistema de notificaciones de actos al extranjero utilizado por el Derecho
francs parquet es el nombre dado al ministerio pblico adscrito a una
determinada circunstancia judicial. De acuerdo con los Arts. 683 y ss. del
Cdigo de Procedimiento Civil francs segn los cuales cuando el
destinatario est domiciliado en el extranjero se procede a una notificacin
formal en Francia, esta notificacin es ficticia, pues se hace al Ministerio
pblico. Luego se comunica, normalmente por correo certificado con acuse
de recibo, al destinatario que la notificacin formal ya ha tenido lugar. De tal
manera que se parte de un modelo de notificacin personal,
independientemente del lugar del domicilio del destinatario. Ver: Miguel
Virgs Soriano y Francisco J. Garcimartn Alfrez: Derecho Procesal ... op.
cit., p. 308.
70 Miguel Gmez Jene: Reglamento del Consejo Relativo a la Notificacin o
Traslado en los Estados Miembros de Documentos Judiciales y
Extrajudiciales en Materia Civil y Mercantil: un Anlisis Comparativo con la
Convencin de La Haya de 1965. En: Revista Mexicana de Derecho

23

5.2. Implicaciones prcticas. La regulacin de la fecha de la

notificacin es importante, entre otras, por las siguientes razones:
a) Es imprescindible para garantizar una tutela judicial efectiva,
que se corresponda con la funcin ltima del Derecho Procesal Civil
Internacional.
b) Reduce el riesgo y los costos asociados de decisiones
claudicantes: vlidas en el pas sentenciador y de imposible
reconocimiento en otro pas en el que ste se solicita.71
c) La fecha de la notificacin es particularmente importante
cuando se trata de decidir la excepcin de litispendencia
internacional, ya que se debe tener la certeza sobre la fecha en la
cual se realiz la citacin del demandado. Se trata de establecer cual
es el tribunal que previno en la citacin.72
CONCLUSIN
La cooperacin judicial internacional en materia de derecho privado
es de vital importancia para el cabal desarrollo de los litigios con
elementos de extranjera. Los mecanismos para lograrlo existen,
pero los mismos deben ser ms flexibles y expeditos en aras de la
justicia material del caso concreto.
A travs de los mecanismos de cooperacin judicial internacional se
pretenden suprimir los inconvenientes que se presenta por la
existencia de fronteras en el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
Para ello se requiere del auxilio de las autoridades del Estado
extranjero (Estado requerido), para que el juez del foro (Estado

Internacional - Privado, N 8, Academia Mexicana de Derecho Internacional

Privado y Comparado, A.C., 2000, p. 87.
71 Nuria Marchal Escalona: La fecha y el idioma... op. cit., p. 302.
72 En el mbito interno, la Ley de Derecho Internacional Privado venezolana,
establece con relacin a la litispendencia (Art. 57), la posibilidad de que el
juez venezolano decline su jurisdiccin a favor de un Estado extranjero
cuando se verifique la existencia de litispendencia y la materia objeto del
litigio no se refiere a aquellas sobre las cuales los tribunales venezolanos se
atribuyen jurisdiccin exclusiva.

24

requirente), pueda llevar a cabo su funcin de dirimir el conflicto

planteado en su territorio.
Venezuela forma parte de un importante nmero de instrumentos
convencionales en materia de cooperacin a travs de los cuales se
puede cumplir ms eficazmente con el deber de colaboracin entre
Estados. La simplificaciones de los aspectos formales, en algunos
casos, y su regulacin ms clara, en otros, son requisitos necesarios
para cumplir con el fin ltimo de todo mecanismo de cooperacin:
garantizar los derechos fundamentales a travs de la tutela judicial
efectiva de los rganos de administracin de justicia, sin importar
su vinculacin con otros Estados.

25

B.
TENDENCIAS ACTUALES
En los casos con elementos de extranjera, puede el juez que conoce
de una causa especfica requerir la realizacin de actos procesales
en territorio forneo, para lo cual ser necesario solicitar la
intervencin de la autoridad competente extranjera (Morelli, 1953:
241). Tambin podra requerir un tribunal forneo al juez nacional
su participacin, en apoyo de un proceso que tiene lugar en el
exterior. Este requerimiento encuadra dentro de la llamada
cooperacin judicial internacional, institucin que, segn la doctrina
contempornea, atiende a la obligacin prestacional de los Estados
que integran la comunidad jurdica internacional con el fin de
garantizar el derecho a una tutela judicial efectiva73 en el orden
internacional (Virgos Soriano y Garcimartn Alfrez, 2000: 33 y
276). Dentro de este contexto se proyecta el contenido del artculo
59 de la Ley de Derecho Internacional Privado, 74 al no aludir a
ningn tipo de condicionamiento que, como la reciprocidad, pudiera
suscitar su cuestionamiento desde el punto de vista constitucional.
Al respecto, expone la doctrina espaola moderna:

73 Derecho fundamental consagrado de forma expresa en el artculo 26 de la

Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en los siguientes
trminos: Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de
administracin de justicia para hacer valer sus derechos e intereses, incluso los
colectivos o difusos, a la tutela efectiva de los mismos y a obtener con prontitud
la decisin correspondiente. El Estado garantizar una justicia gratuita,
accesible, imparcial, idnea, transparente, autnoma, independiente,
responsable, equitativa y expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos o
reposiciones intiles.
74 Norma preconstitucional vigente conforme lo dispuesto en la Disposicin
Derogatoria nica de la Constitucin de 1999, aplicable por la autoridad judicial
venezolana en ausencia de Tratados que regulen la materia. (Vid. respecto del
tema del derecho preconstitucional, el artculo del profesor Eugenio HernndezBreton: La Constitucin del 30 de diciembre de 1999 y la Ley de Derecho
Internacional Privado del 6 de agosto de 1998, en Libro Homenaje a Gonzalo
Parra-Aranguren, Ley de Derecho Internacional Privado de 6 de agosto de
1998 [Antecedentes, Comentarios, Jurisprudencia], Vol. II, Tribunal Supremo
de Justicia, Fernando Parra Aranguren (Editor), Coleccin Libros Homenajes N
1, Caracas, 2001: 11 ss.).

26

La reciprocidad es una respuesta al comportamiento de un Estado

extranjero, pero cuyas consecuencias negativas inmediatas recaen
sobre un particular. Es ms, la reciprocidad interfiere con el
derecho a la tutela judicial efectiva de los particulares. El litigante
en el extranjero que no va a poder practicar una prueba en Espaa,
por ejemplo, puede ver frustrada su pretensin de obtener una
tutela judicial efectiva de sus derechos e intereses legtimos en la
medida en que la viabilidad de probar su pretensin dependa de esa
prueba. Cuando esa negativa a practicar la prueba solicitada por
un juez extranjero se basa en una regla de reciprocidad, la razn
es, adems, totalmente ajena a la esfera de control del particular
afectado. Un particular ve frustrada la satisfaccin efectiva de sus
derechos e intereses legtimos por algo tan ajeno a l como que en
el Estado donde se ha planteado el litigio se mantiene una actitud
negativa (de no cooperacin) frente a las autoridades o decisiones
espaolas (Virgos Soriano y Garcimartn Alfrez, 2000: 34).75
Reconoce la norma interna de la Ley de Derecho Internacional
Privado venezolana la autonoma del acto cooperacional al plantear
la posibilidad que tienen las autoridades judiciales venezolanas de
solicitar mediante exhortos y comisiones rogatorias, la prctica de
citaciones, diligencias probatorias o de cualquier otra actuacin
judicial que resulte necesaria para el buen desarrollo del proceso, a
la autoridad competente extranjera; es decir, mediante una
indicacin genrica del rgano requerido se admite el imperio de la
lex fori en la determinacin del funcionario que debe atender dicha
solicitud. De igual forma se infiere el reconocimiento de la referida
autonoma cooperacional al sealar la obligacin para los
Tribunales de la Repblica de evacuar dentro de la mayor brevedad,
los exhortos y comisiones rogatorias provenientes de Tribunales
extranjeros que se ajusten a los principios del Derecho Internacional
aplicables en la materia, sin que se imponga un examen previo de la
75 Tambin se pronuncian de forma contraria a la exigencia de la reciprocidad
los autores espaoles Jos Carlos Fernndez Rosas y Sixto Snchez Lorenzo en
Curso de Derecho Internacional Privado. 3 ed. Civitas Ediciones, S.L.,
Madrid, 1996, p. 645.

27

jurisdiccin del Estado requirente para conocer del fondo del

asunto, y sin que la ejecucin de lo solicitado pueda traducirse en el
reconocimiento de la competencia judicial internacional de aqul.
Al referirse la primera parte de la norma a la autoridad competente
extranjera deja abierta la posibilidad de utilizacin de las vas de
tramitacin admitidas por la legislacin extranjera aplicable, entre
las cuales podran estar contempladas la va diplomtica, la
canalizacin a travs de la autoridad central designada o autoridad
de enlace, la va de transmisin entre los rganos judiciales o a
travs de la solicitud directa por la parte interesada al Tribunal
competente venezolano para su presentacin ante la autoridad
competente extranjera. Sin embargo, la segunda parte de la
disposicin en comento slo alude a la va judicial, aun cuando los
otros mecanismos han sido admitidos por el ordenamiento jurdico
venezolano a travs de diferentes Tratados.76

76Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias, Ley

Aprobatoria publicada en G.O. N 33.033 del 3/08/1984, habiendo sido
depositado el instrumento de ratificacin el 4/10/1984; Protocolo Adicional a la
Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias, Ley
Aprobatoria publicada en G.O. N 33.171 del 25/02/1985, habiendo sido
depositado el instrumento de ratificacin el 16/05/1985; Convencin
Interamericana sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero, Ley Aprobatoria
publicada en G.O. N 33.170 del 22/02/1985, habiendo sido depositado el
instrumento de ratificacin el 28/02/1985; Protocolo Adicional de la Convencin
Interamericana sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero, Ley Aprobatoria
publicada en G.O. N 4.580 Extraordinario del 21/05/1993, habiendo sido
depositado el instrumento de ratificacin el 10/08/1993; Convencin
Interamericana sobre Pruebas e Informacin acerca del Derecho Extranjero, Ley
Aprobatoria publicada en G.O. N 33.170 del 22/02/1985, habiendo sido
depositado el instrumento de ratificacin el 16/05/1985; Convenio de La Haya
relativo a la Notificacin o Traslado en el Extranjero de Documentos Judiciales
y Extrajudiciales en Materia Civil o Mercantil, Ley Aprobatoria publicada en
G.O. N 4.635 del 28/09/1993, habiendo sido depositado el instrumento de
adhesin el 1/07/1994; Convenio de La Haya relativo a la Obtencin de Pruebas
en el Extranjero en Materia Civil o Mercantil, Ley Aprobatoria publicada en
G.O. N 4.635 del 28/09/1993, habiendo sido depositado el instrumento de
adhesin el 31/12/1993.

28

Por lo que respecta a la ejecucin de la asistencia solicitada por un

Tribunal venezolano, el procedimiento ser llevado a cabo por la
autoridad competente extranjera que haya sido requerida conforme
las previsiones contenidas en su lex fori, sin que ello sea bice para
que la autoridad venezolana eleve la posibilidad de cumplimiento de
determinadas formalidades, siempre que ello no fuere contrario a la
legislacin de Estado requerido. De igual forma, al establecer la
norma que los Tribunales venezolanos cumplan los exhortos y
comisiones rogatorias que se ajusten a los principios del Derecho
Internacional aplicables en la materia, se infiere la posibilidad de
aplicacin no slo de la normativa adjetiva venezolana a los fines de
su tramitacin, sino la observancia de formalidades especiales para
la consecucin de sus objetivos --siempre que ello no plantee
dificultades de incompatibilidad con la legislacin procesal patria-por constituir tal proceder un principio de Derecho Internacional
reconocido en todos los Tratados que regulan la materia de los
cuales Venezuela es Estado parte. Para ilustrar tal afirmacin,
resulta pertinente la trascripcin de las siguientes normas:
A. Artculo 10 de la Convencin Interamericana sobre Exhortos y
Cartas Rogatorias:
Los exhortos o cartas rogatorias se tramitarn de acuerdo con las
leyes o normas procesales del Estado requerido. A solicitud del
rgano jurisdiccional requirente podr otorgarse al exhorto o carta
rogatoria una tramitacin especial, o aceptarse la observancia de
formalidades adicionales en la prctica de la diligencia solicitada,
siempre que ello no fuere contrario a la legislacin del Estado
requerido.
B. Artculo 6 de la Convencin Interamericana sobre Recepcin de
Pruebas en el Extranjero:
A solicitud del rgano jurisdiccional del Estado requirente podr
aceptarse la observancia de formalidades adicionales o de
procedimientos especiales adicionales en la prctica de la
diligencia solicitada, a menos que sean incompatibles con la
legislacin del Estado requerido o de imposible cumplimiento por
ste.

29

C. Artculo 9 del Convenio de La Haya relativo a la Obtencin de

Pruebas en el Extranjero en Materia Civil o Mercantil:
La autoridad judicial que proceda a la ejecucin de una comisin
rogatoria, aplicar en cuanto a la forma las leyes de su propio pas.
Sin embargo, se acceder a la solicitud de la autoridad requirente
de que se aplique un procedimiento especial, excepto si este
procedimiento es incompatible con la ley del Estado requerido o es
imposible su aplicacin debido a la prctica judicial del Estado
requerido o por dificultades prcticas...
Como puede apreciarse, por casi treinta aos,77 viene admitiendo el
ordenamiento jurdico venezolano la aplicacin como regla general
de la lex fori executionis a la tramitacin en el territorio de la
Repblica de los exhortos o comisiones rogatorias, permitiendo no
obstante el cumplimiento de procedimientos especiales (lex fori
processus) si ello no contradice las normas adjetivas internas;
principio plasmado en los Tratados relativos a la materia, que
atiende al valor superior de proveer, como se indic, a la tutela
judicial efectiva en el mbito internacional; constituye adems la
observancia de procedimientos esenciales para la adecuada
aplicacin del Derecho extranjero, no contemplados en el
ordenamiento jurdico venezolano, un deber ineludible para el juez
venezolano, quien slo podra negar su aplicacin de no existir en
su ley adjetiva un procedimiento anlogo.78
77Tambin tienen relacin con lo expuesto el contenido del artculo 3 de la
Convencin Interamericana sobre Pruebas e Informacin acerca del Derecho
Extranjero (La cooperacin internacional en la materia de que trata esta
Convencin se prestar por cualquiera de los medios de prueba idneos
previstos, tanto por la ley del Estado requirente como por la ley del Estado
requerido...) y el artculo 19 de la Convenio de La Haya relativo a la
Notificacin o Traslado en el Extranjero de Documentos Judiciales y
Extrajudiciales en Materia Civil o Mercantil (El presente Convenio no se opone
a que la ley interna de un Estado requirente permita otras formas de remisin no
previstas en los artculos precedentes, a efecto de notificacin o traslado dentro
de su territorio de documentos procedentes del extranjero.)
78 Art. 9 de la Ley de Derecho Internacional Privado: Cuando el Derecho
extranjero declarado aplicable al caso establezca instituciones o procedimientos
esenciales para su adecuada aplicacin que no estn contemplados en el

30

D.
MEDIDAS CAUTELARES.
El artculo 43 de la LDIP establece un forum necesitatis para hacer
frente a urgentes problemas de la vida diaria (ParraAranguren,
1998: 266). Se trata de una disposicin que remonta su origen al
Proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado
1963-1965 de donde luego pas a ser el artculo 58 del Cdigo de
Procedimiento Civil de 1986. Como tal, es anterior a todos los
desarrollos en materia de amparo constitucional con los cuales se le
ha querido vincular despus de que la disposicin en comentario fue
incorporada al Cdigo de Procedimiento Civil de 1986 (Rondn de
Sans, 1988: 24). Ver al respecto Corte Suprema de Justicia, Sala
Poltico-Administrativa, 23/5/1990, Banque Worms, S.A. y otro v.
Balandra International Inc. (Gaceta Forense, 1990: 148-I, 432 437). La disposicin en comentario, sin mencin alguna en la
Exposicin de Motivos de la LDIP, est pensada principalmente
para evitar casos de denegacin de justicia ante la imperiosa
necesidad de dictar medidas provisionales en casos para los cuales
la jurisdiccin venezolana sobre el mrito del asunto no est dada de
conformidad con alguno de los criterios atributivos de jurisdiccin
establecidos en los artculos 39 a 42 o en otras disposiciones
especiales.
Por su parte, la figura del amparo constitucional ha sido considerada
por la jurisprudencia reciente de la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia como una accin para la cual los tribunales
venezolanos tienen jurisdiccin en atencin a la materia protegida,
valga decir en atencin al carcter constitucional de los derechos
tutelados. Por tanto, la situacin regulada en el artculo 43 no se
plantea. Ver sentencia de 4/7/2002, Four Seasons Caracas, C.A.
(JRG, 2002: T. CXC, 100).
De la misma manera, tampoco puede decirse que el artculo 43 sea
posterior a la disposicin algo parecida, pero mucho ms amplia y
ordenamiento jurdico venezolano, podr negarse la aplicacin de dicho Derecho
extranjero, siempre que el Derecho venezolano no tenga instituciones o
procedimientos anlogos.

31

detallada, contenida en el artculo 10 de la Convencin

Interamericana sobre Cumplimiento de Medidas Cautelares (CIDIPII, Montevideo, 1979), para esta fecha (marzo, 2003) todava no
vigente para Venezuela. Dicho artculo establece:
Las autoridades jurisdiccionales de los Estados Partes en esta
Convencin ordenarn y ejecutarn, a solicitud fundada de parte,
todas las medidas conservatorias o de urgencia que tengan carcter
territorial y cuya finalidad sea garantizar el resultado de un litigio
pendiente o eventual. Esto se aplicar cualquiera sea la
jurisdiccin internacionalmente competente de alguno de los
Estados Partes para conocer el fondo del asunto siempre que el
bien o derecho objeto de dicha medida se encuentre dentro del
territorio sujeto a la jurisdiccin de la autoridad a la cual se le
solicite. Si el proceso estuviese pendiente, el tribunal que decret la
medida deber comunicarla de inmediato al juez o tribunal que
conoce de lo principal.
Si el proceso no se hubiese iniciado, la autoridad jurisdiccional que
orden la medida fijar un plazo dentro del cual deber el
peticionario hacer valer sus derechos en juicio, atenindose a lo
que en definitiva resuelva sobre los mismos el juez
internacionalmente competente de cualquiera de los Estados
Partes.
Una disposicin como la de la Convencin solo se justifica en el
contexto de un tratado internacional, capaz de regular de manera
uniforme el ejercicio de la jurisdiccin en estos casos. De esta forma
es que se explica que la regulacin del artculo 43 de la LDIP sea
mucho ms modesta en su alcance y ms sencilla en su formulacin,
pues tan solo poda limitarse a fijar los cnones de actuacin de los
tribunales venezolanos, sin poder imponer mandato alguno a
tribunales extranjeros (En sentido contrario ver la sentencia de la
CSJ/SPA del 23/5/1990, antes citada. Acerca del artculo 10 de la
Convencin en comentario ver Quiroga Cubillos, 1991: 365).

32

Se trata de un problema ya anteriormente visualizado en otros

sistemas. En el antiguo Derecho francs y en Alemania los
tribunales se arrogaban jurisdiccin para dictar medidas
provisionales de proteccin de personas no domiciliadas en esos
pases y sobre las cuales no tenan, en principio, jurisdiccin
(Lequette, 1976: 135). En Espaa, el artculo 22.5 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial establece: En el orden civil, los
Juzgados y Tribunales espaoles sern competentes:....5. Cuando
se trate de adoptar medidas provisionales o de aseguramiento
respecto de personas o bienes que se hallen en territorio espaol y
deban cumplirse en Espaa. Ya el Convenio de La Haya de 5 de
octubre de 1961 sobre competencia de las autoridades y la ley
aplicable en materia de proteccin de menores en su artculo 9.1
estableca: En todos los casos de urgencia adoptarn las medidas
necesarias de proteccin las autoridades de todo Estado contratante
en cuyo territorio se encuentren el menor o los bienes que le
pertenezcan. Por su parte, el artculo 24 del Convenio de Bruselas
relativo a la Competencia Judicial y a la Ejecucin de Resoluciones
Judiciales en Materia Civil y Mercantil estatuye: Podrn solicitarse
medidas provisionales o cautelares previstas por la ley de un Estado
contratante a las autoridades judiciales de dicho estado, incluso si,
en virtud del presente Convenio, un tribunal de otro Estado
contratante fuere competente para conocer sobre el fondo (Carrillo
Pozo, 1994: 428; Fuentes Camacho, 1996: 110; Virgs Soriano y
Garcimartn Alfrez, 2000: 229; Collins, 1992: T.II, 9; Kropholler,
1993: 253).
El artculo 43 establece la jurisdiccin venezolana en materia de
acciones precautorias (Alsina, 1956: T. I, 361). Fija tal jurisdiccin
solo por lo que respecta a la posibilidad de dictar la medida
provisional para los casos que la jurisdiccin venezolana sobre el
fondo del asunto no est dada de conformidad con los artculos 39 a
42 de la LDIP o en otras disposiciones especiales.
El ejercicio de la jurisdiccin regulado por el artculo 43 de la LDIP
no est sometido al presupuesto de la pendencia o eventualidad de
un proceso en el extranjero (En contra Rondn de Sans, 1988: 25;
Quintero Tirado, 1997: 443, 452, 466). Las medidas provisionales a

33

ser dictadas, en consecuencia, no se cien por los presupuestos

comunes a las medidas cautelares en general. En este sentido, no se
exige el pendente lite
II.
MEDIDAS A DECRETAR
La jurisdiccin dada a los tribunales venezolanos por el artculo 43
se limita a la potestad de dictar medidas provisionales de proteccin
de personas que se encuentren en el territorio del pas. La nocin de
medidas provisionales, en tantos actos de naturaleza claramente
procesal, viene fijada por el Derecho Procesal Civil venezolano
(Quintero Tirado, 1997: 466); en igual sentido el artculo 78 del
Cdigo Bustamante para el caso de medidas provisionales en caso
de ausencia). No obstante, la posibilidad de aplicacin de las
medidas provisionales establecidas en el Derecho extranjero que
hipotticamente pueda regir la cuestin principal no queda
descartada, pues deber respetarse la proteccin que pueda brindar
ese sistema jurdico (As, por ejemplo el artculo 79 del Cdigo
Bustamante al sealar que sin perjuicio de la aplicacin de las
medidas provisionales del foro, la representacin del presunto
ausente se designar segn su ley personal). La determinacin del
derecho aplicable se efectuar de conformidad con lo previsto en las
normas venezolanas de Derecho Internacional Privado que resulten
aplicables al caso concreto. De esta manera, las medidas
provisionales admisibles sern tanto las permitidas por la lex fori
como por la lex causae.
Las nicas medidas provisionales que pueden dictarse en atencin a
lo dispuesto en el artculo 43 son aquellas de proteccin de las
personas que se encuentren en el territorio de la Repblica. En tal
sentido, las medidas deben recaer sobre las personas, fsicas o
jurdicas, nacionales o extranjeras, domiciliadas o no en el pas,
aunque en este ltimo caso podra darse la jurisdiccin sobre el
fondo del asunto exartculo 42 de la LDIP y, de tal manera, resultar
inaplicable el artculo 43. Se exige, en todo caso, la presencia en
territorio venezolano de la persona objeto de la medida provisional.
La nocin de territorio venezolano vendr fijada por los artculos
constitucionales relevantes (artculos 10 ss. de la Constitucin de

34

1999). El artculo en examen no exige que la persona sobre la cual

recaer la medida provisional haya ingresado legalmente y haya
permanecido en tal carcter.
La medida ha de recaer sobre el cuerpo de la persona (separacin de
domicilio conyugal, depsito de persona, etc) o sobre la voluntad de
la misma (suspensin de decisiones de asamblea de accionistas, etc)
(Quiroga Cubillos, 1991: 81). No podrn decretarse medidas que
tienen por objeto principal afectar bienes o derechos de las
personas, sino tan solo en la medida en que sean consecuencia de la
proteccin de la persona (Rondn de Sans, 1988: 28; sin embargo,
ver esa misma pgina in fine Quintero Tirado, 1997: 466).
La LDIP no seala expresamente la competencia por el territorio
para el caso en que la jurisdiccin se asuma segn lo previsto ene le
artculo 43 de la LDIP. Sin embargo, el texto del artculo 48 hace
aplicables las disposiciones de los artculos 49, 50 y 51 de esa Ley,
sin excluir la aplicacin de otros criterios de competencia territorial
fijados en otras leyes exartculo 52 de la LDIP. Tratndose de
medidas provisionales de proteccin de personas ser el artculo 51
el que realmente desempee una funcin til. El procedimiento a
seguir para dictar la medida provisional ser el fijado por la ley
venezolana (artculo 56 de la LDIP).

35

JURISPRUDENCIA
Conforme a la legislacin de Derecho Internacional Privado
vigente, no se requiere la revisin del fondo del litigio contenido en
la sentencia extranjera para concederle eficacia territorial. En este
caso, la sentencia extranjera firme aunque no goza de efectividad
hasta su ratificacin por va de exequtur, s es un indicio de la
existencia de un Derecho y del debate judicial del que ha sido
objeto. En lo que respecta al periculum in mora, su verificacin no
se limita a la mera hiptesis o suposicin, sino a la presuncin grave
del temor al dao por violacin o desconocimiento de Derecho si
ste existiese, bien por la tardanza de la tramitacin del juicio, bien
por los hechos del demandado durante ese tiempo tendientes a
burlar o desmejorar la efectividad de la sentencia esperada.
Eduardo Prez Garca Vs. IPA Industria Productos Asflticos y F.
Haas & Ca Scrs., C.A. Sentencia No. 00162, 05/02/2002. Exp. No.
0080. Magistrado Ponente: Levis Ignacio Zerpa.
EN EL MISMO SENTIDO:
Arthur Little, Inc. Y Arthur D. Little International, Inc. Vs.
Dooyang Corporation, Dooyang America, Inc. Y Dooyang
International, Inc. Sentencia No. 465, de fecha 13/05/1999. Exp.
No. 15370. Magistrado Ponente: Hermes Harting.
Los Pequeos Airlines Inc. Vs Air Venezuela. Sentencia No. 1412,
de fecha 11/08/1999. Exp. No. 5996. Magistrado Ponente:
Humberto La Roche.
Arthur Little, Inc. Y Arthur D. Little International, Inc. Vs.
Dooyang Corporation, Dooyang America, Inc. Y Dooyang
International, Inc. Sentencia No. 1603, de fecha 25/11/1999. Exp.
No. 15370. Magistrado Ponente: Hermes Harting.

36

Aura Mercedes Colmenares Arreaza Vs. Hctor Crocker Romero.

Sentencia No. 01169, 25/09/2002. Exp. No. 0319. Magistrado
Ponente: Yolanda Jaimes Guerrero.
Tim International N.V. vs Juzgado Quinto de Municipio de la
Circunscripcin Judicial del Area Metropolitana de Caracas.
Sentencia No. 01951, 11/12/2003. Exp. No. 2003-1005. Magistrado
Ponente: Levis Ignacio Zerpa.

37

E.

EL RGIMEN DE LA PRUEBA

I.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

En los litigios internacionales que se presentan ante los tribunales

estatales, una vez resuelto, en primer lugar, el problema de la
jurisdiccin, debemos determinar el derecho aplicable al fondo de la
controversia. Si en el caso resulta aplicable un derecho extranjero,
ser necesario determinar qu aspectos son regulados por ste y
cules quedan sometidos al derecho procesal del foro (Fernndez
Arroyo: 2.004: 352-353).
Por lo general, los actos procesales producen, en el ordenamiento
del Estado en el cual se desarrolla el proceso, todos y solamente los
efectos procesales que se encuentren establecidos por las normas del
foro (leyes quae pertinent ad litis ordinationem), quedando excluida
cualquier remisin a normas extranjeras (principio de territorialidad
de las leyes procesales). Pero a veces, los actos procesales
despliegan sus efectos en el campo del derecho sustancial, de ah el
problema para determinar el derecho aplicable a tales efectos (leyes
quae pertinent ad ipsius litis decicionem) (Morelli, 1.956: 45;
Loreto, 1960: 340).
En materia de prueba de los actos o hechos controvertidos en el
proceso deber determinarse si resulta aplicable el derecho
extranjero o el derecho de foro, para lo cual deber tomarse en
consideracin que algunas cuestiones estn ntimamente ligadas a la
regulacin de fondo, de manera que si se aplica a tales cuestiones un
derecho distinto al que rige el fondo del asunto, se estara
desvirtuando la aplicacin de este ltimo. Se ha considerado que en
los supuestos de Derecho Internacional Privado, la utilidad de las
pruebas sera mnima si se le impone la aplicacin del Derecho del
foro, toda vez que las partes no tienen certeza sobre el tribunal ante
el cual se suscitar en el futuro el litigio. Para que tales pruebas sean
operativas es preciso tener la certeza y previsibilidad acerca del
Derecho que les otorga eficacia, independientemente de cundo y

38

dnde surja el litigio (Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo, 1.999:

379).
El artculo 38 de la Ley de Derecho Internacional Privado, objeto
del presente comentario, regula el Derecho aplicable a los distintos
aspectos de la materia probatoria.
II.
ASPECTOS GENERALES DE LA PRUEBA EN EL
PROCESO CIVIL
Si entendemos a la prueba como acto procesal de las partes y no del
juez, esto es, como una actividad que desarrollan las partes con el
tribunal para que ste adquiera el convencimiento de la verdad o
certeza de un hecho o afirmacin fctica o para fijarlos como ciertos
en un proceso (Prez Vera, 2.000: 397), debemos analizarla como
una etapa del proceso civil: la etapa probatoria. Esta etapa se
desarrolla en distintas fases: la fase de instruccin y la fase de
decisin de la causa (Rengel-Romberg, 2.001: 219).
En nuestro sistema, la promocin de las pruebas es la primera fase
de la etapa probatorio, que se divide en dos perodos: el de
promocin y el de evacuacin de las pruebas. En esta fase la
actividad probatoria est dirigida al examen de la legalidad y
pertinencia de las pruebas, vinculada a la cuestin de la
admisibilidad del medio.
La regla general en materia de promocin de pruebas la establece el
artculo 396 C.P.C, segn el cual: Dentro de los primeros quince
das de lapso probatorio debern las partes promover todas las
pruebas de que quieran valerse, salvo disposicin especial de la
ley.
La actividad probatoria se realiza dentro de momentos y trminos
preclusivos lo cual le imprime validez y garantiza la eficacia del
contradictorio y del derecho a la defensa. Sin embargo, se les
permite a las partes, de comn acuerdo, hacer evacuar cualquier
clase de prueba en que tengan inters, para el mejor esclarecimiento
del asunto, en cualquier estado y grado de la causa (Art. 396 in fine

39

C.P.C), constituyndose en una excepcin al principio de preclusin

que rige en materia de lapsos procesales.79
En la etapa de decisin de la causa, el juez realiza la actividad de
valoracin de las pruebas la cual se refiere al mrito o eficacia de la
prueba; esto es, el valor de conviccin o de credibilidad que le
asignan el juez en el conjunto de las probanzas, y que lo lleva en
definitiva a acoger la pretensin o a desestimarla.
En las etapas del proceso probatorio, las condiciones formales de su
realizacin hacen posible la efectividad del contradictorio y la
garanta de la defensa, que son consecuencia de una buena
administracin de las pruebas; pues como dice Bentham, el arte del
proceso no es en esencia otra cosa, sino el arte de administracin de
las pruebas (Bentham, 1.959: 10).
1.
Qu se prueba? Objeto de la prueba.
Son objeto de prueba aquellos hechos alegados por las partes en el
proceso a los cuales la norma constituye en presupuestos de un
efecto jurdico, en el sentido de que, o bien dan vida al derecho
reclamado, o bien lo extinguen o modifican al producirse el hecho
en la realidad (Rengel Romberg, 2.001: 339-340).
En definitiva, al hablar del objeto de la prueba debemos determinar
qu cosas deben ser probadas en un proceso judicial concreto.

79 Algunas pruebas deben promoverse con el libelo de la demanda. Tales son

los instrumentos pblicos o privados en que se fundamente la pretensin, esto es,
aquellos de los cuales se derive inmediatamente el derecho deducido (Art. 340,
Ord. 6 C.P.C). Lo mismo puede decirse para la contestacin (Art. 429 C.P.C),
pero es facultativo en este caso, y slo para documentos autnticos. Otras
pueden ser promovidas en todo tiempo, no slo en aquel que comprende los
lapsos de promocin y evacuacin de las pruebas, sino hasta los ltimos
informes. Tales como las posiciones juradas; las cuales slo pueden efectuarse
desde el da de la contestacin, despus de sta, hasta el momento de comenzar
los informes de las partes para sentencia (Art. 405 C.P.C), los instrumentos
pblicos, que no sea obligatorio presentar con la demanda, ya por no estar
fundada en ellos la misma, ya por la excepcin que hace el artculo 434 C.P.C
pueden producirse hasta los ltimos informes (Art. 435 C.P.C).

40

2.
Quin prueba? Carga de la prueba.
La carga procesal de la prueba, definida como la necesidad de
realizar un acto para prevenir un perjuicio procesal; no es una
obligacin, sino un imperativo del propio inters de la parte, frente
al cual no existe ningn derecho de la parte contraria (Rengel
Romberg, 2.001: 290).
Son las partes las que suministran el objeto de las pruebas en sus
alegatos por ello deben suministrar el material probatorio al juez.
Esto es una manifestacin del principio dispositivo (Art. 12 CPC)
segn el cual, el juez debe atenerse a lo alegado y probado en autos,
sin poder sacar elementos de conviccin fuera de stos, ni suplir
excepciones o argumentos de hecho no alegados ni probados
(Rengel-Romberg, 2.001: 219-220). An cuando, en casos
excepcionales, previstos por la ley, el juez tiene la iniciativa
probatoria. Dicha iniciativa no es una carga, sino una facultad. Por
ejemplo, para promover la prueba de experticia (Art. 451 CPC), la
de inspeccin judicial (Art. 472 CPC), para hacer al testigo las
preguntas que considere convenientes (Art. 487 CPC), etc. (Rengel
Romberg: 2.001: 220).
Dadas las limitaciones que tiene el juez, en el proceso civil signado
por el principio dispositivo, para la bsqueda y comprobacin de los
hechos, surge la necesidad de determinar a cul de las partes
corresponde la carga de demostrar al juez la verdad de los hechos
alegados (Wach, 1.977: 185; Rosenberg, 1.956; Micheli, Gian
Antonio, 1.961: 105 y ss).
Esto nos conduce a considerar algunos principios fundamentales en
materia de distribucin de la carga de la prueba:
a)
Las partes tienen la carga de probar sus respectivas
afirmaciones de hecho (Art. 506 C.P.C.).80 Esto es, la carga de la
prueba no slo corresponde al actor, sino tambin al demandado. En
consecuencia, ambas partes pueden probar: i) el actor, aquellos
80 En materia de prueba de las obligaciones, el artculo 1.354 del Cdigo Civil,
consagra: Quien pida la ejecucin de una obligacin debe probarla, y quien
pretenda que ha sido libertado de ella debe, por su parte, probar el pago o el
hecho que ha producido la extincin de su obligacin.

41

hechos que fundamentan su pretensin; los cuales dan nacimiento al

derecho que invoca: el incumbit probatio qui dicit (hechos
constitutivos); ii) el demandado, aquellos hechos que fundamentan
su excepcin o defensa: reus in exceptione fit actor (hechos
extintivos e impeditivos).
b)
La contradiccin pura y simple de la demanda, o
contradiccin genrica, no coloca sobre el demandado la carga de la
prueba, ni el riesgo de la falta de prueba, y en consecuencia, si el
actor no se libera de la carga de la prueba de los hechos en que
fundamenta su pretensin, sta debe ser rechazada por el juez por
infundada.
c)
La excepcin del demandado algunas veces implica la
admisin del hecho constitutivo alegado por el actor como
fundamento de su pretensin.
3.
Cmo se prueba? Medios de prueba
Las partes son las que prueban y hacen conocer al juez a travs de
los medios de prueba, los hechos cuya existencia han afirmado en la
demanda o en la contestacin, y forman de este modo la conviccin
del juez acerca de la verdad o falsedad de tales hechos. As, los
medios de prueba constituyen las reglas que determinan las
condiciones de realizacin del procedimiento probatorio. La
eleccin del medio, supone la conducencia de ste para llevar al
juez a la conviccin de la verdad del hecho controvertido, como
consecuencia de subsumir el hecho concreto en la norma que lo
supone.
En el derecho comparado encontramos dos grandes sistemas en esta
materia. En primer lugar, nos referimos al sistema de la legalidad de
los medios, en el cual rige la regla del numerus clausus de los
medios probatorios segn el cual, el juez no podr fundar su
convencimiento en medios de prueba no contemplados como tales
por la ley.81
81 Este sistema imper en Venezuela bajo la vigencia del C.P.C de 1.916 (Art.
288), segn el cual: los medios de prueba que podrn emplearse en juicio sern
nicamente los que determine el Cdigo Civil. A su vez, segn el Cdigo Civil

42

En segundo lugar, los cdigos modernos consagran la libertad de los

medios de pruebas, lo cual se traduce en una ampliacin de stos al
admitirse otros medios de prueba elegidos por las partes, salvo que
la ley los prohba expresamente, o que resulte inconducente.
Consagrndose as las llamadas pruebas atpicas o
innominadas.82
El derecho procesal venezolano presenta las siguientes
caractersticas en materia de medios de prueba (Rengel-Romberg,
2.001: 338):
a)
Los medios de prueba libres funcionan concurrentemente con
los medios de pruebas legales, sin que puedan considerarse a estos
ltimos como subsidiarios o supletorios de los primeros.
b)
La concurrencia de ambos sistemas, hace posible la
complementacin necesaria en algunos casos de diferentes medios
entre s, nominados o innominados, cuando as conviniere a la
prueba para alcanzar una prctica ms eficaz de la misma.
c)
Los medios de prueba innominados, se promueven y
practican aplicando por analoga las disposiciones relativas a los
de 1.942 los medios de prueba de las obligaciones eran: los instrumentos
pblicos, los privados, las tarjas, las copias de documentos autnticos, los
instrumentos de reconocimiento, la prueba de testigos, las presunciones, la
confesin, el juramento, la experticia, y el reconocimiento o inspeccin ocular
(Arts. 1.355 al 1.428). Por su parte, el artculo 124 del Cdigo de Comercio
dispone que las obligaciones mercantiles y su liberacin se prueban: con
documentos pblicos, con documentos privados, con los extractos de los libros
de los corredores o los libros de los corredores, con las facturas aceptadas, con
los libros mercantiles de las partes contratantes, con telegramas, con
declaraciones de testigos y con cualquier otro medio de prueba admitido por la
ley civil.
82 Con la entrada en vigor del Cdigo de Procedimiento Civil de 1.986,
Venezuela adopta el sistema moderno del numerus apertus de los medios de
prueba y en su artculo 395 establece: Son medios de prueba admisibles en
juicio aquellos que determina el Cdigo Civil, el presente Cdigo y otras leyes
de la Repblica. Pueden tambin las partes valerse de cualquier otro medio de
prueba no prohibido expresamente por la ley, y que consideren conducente a la
demostracin de sus pretensiones (omissis).

43

medios de pruebas semejantes contemplados en el Cdigo Civil, en

el Cdigo de Procedimiento Civil y otras leyes de la Repblica, y en
su defecto por las que seale el juez. Esta analoga exigida por el
artculo 395 C.P.C, se refiere tanto a la naturaleza del medio legal,
como a su forma de promocin y evacuacin, y slo en caso de
imposibilidad de establecer la forma, corresponde al juez indicarla.
4.
Eficacia de la prueba: Apreciacin y valoracin.
El proceso, es fundamento y causa de la conviccin que se forma el
juez acerca de la verdad o falsedad de los hechos controvertidos que
han sido objeto de la prueba (Devis Echandia, 1.972: T. II, 92).Toda
decisin judicial debe ser el producto del anlisis de un cmulo de
elementos fcticos proporcionados por las partes a travs de los
medios de prueba recabados en la etapa de instruccin de la causa.
En efecto, a travs de la valoracin de las pruebas el juez llega a la
conviccin razonada acerca de los hechos transmitidos por las
partes a travs de los medios de prueba (Rengel-Romberg, 2.001:
397-398). Los diversos sistemas jurdicos combinan casi siempre,
segn sea el caso, los diversos sistemas de valoracin de la prueba:
el sistema de la prueba tasada o valoracin legal rgida, el sistema
de la sana crtica y el sistema de la libre conviccin del juez.

44

III. LA
PRUEBA
EN
EL
PROCESO
CIVIL
INTERNACIONAL
La prueba es el elemento clave del proceso en general y, por tanto,
del proceso civil internacional. En el Derecho Internacional Privado
se nos presenta la difcil tarea de separar conforme a su naturaleza,
las normas pertenecientes al derecho procesal de aquellas otras que
correspondan al derecho material, todo ello de conformidad con los
criterios estatales de calificacin intrasistemtica (Loreto, 1960:
340-341).
Dentro de las mltiples cuestiones referentes a la prueba la cuestin
no se agota en determinar cul es el derecho aplicable al proceso y
cul es el derecho aplicable al fondo del asunto, sino que lo
fundamental y ciertamente lo ms difcil es determinar cules son
los aspectos procesales y cules son los aspectos de fondo
(Fernndez Arroyo, 2.004: 352). Ser necesario calificar cuales
aspectos de la prueba se vinculan fundamentalmente con el
procedimiento y cules se relacionan ms fuertemente con los temas
de fondo o sustanciales, ya que de ello depende qu Derecho ha de
aplicrseles (Fernndez Arroyo, 2.004: 353-355).
Los aspectos de forma del procedimiento probatorio se rigen por la
lex fori (forum regit procesum). As, el Derecho del foro determina
la forma en que deben ser tramitados los actos procesales (Silva,
1.997: 228; Prez Vera, 2001: 381-382; Fernndez Rozas y Snchez
Lorenzo, 1.999: 49-50, 380; Prez Pacheco, 2.003: 604-605). De tal
manera que a la lex foi le corresponde disponer sobre la
constitucin, desarrollo, incidencias, prctica probatoria y cierre del
proceso judicial en sus diversos grados (Bonnemaison, 2.002: 122).
Este principio se encuentra consagrado en el sistema venezolano,
tanto en las fuentes internacionales83 como en la Ley de Derecho
Internacional Privado (Art. 56). Sobre el principio forum regit
83 Acuerdo Boliviano, Art. 11; Cdigo Bustamante, Art. 39; Convenio de La
Haya relativo a la Notificacin o Traslado en el extranjero de Documentos
Judiciales y Extrajudiciales en materia Civil o Comercial, Arts. 9 y 10;
Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias, Art. 10 y su
Protocolo Adicional, Art. 4; Convencin Interamericana sobre Recepcin de
Pruebas en el Extranjero, Art. 5 y su Protocolo Adicional, Art. 3.

45

procesum ver comentario al artculo 56 de la Ley de Derecho

Internacional Privado.
En el presente anlisis trataremos de calificar los diversos aspectos
vinculados con la prueba en el proceso civil, esto es: la
determinacin de la carga de la prueba; los medios de prueba y su
admisibilidad; su eficacia y valoracin; y su sustanciacin procesal.
1.
La carga de la prueba
Se discute en la doctrina si la carga de la prueba, pertenece al campo
procesal o sustancial y, para algunos, no es posible formular una
opinin definitiva sino que debe analizarse cada caso concreto
(Fernndez Arroyo, 2.004: 354-357).
En este aspecto la solucin depender del concepto que se tenga de
la prueba. Por ello, se han planteado diversas posiciones en cuanto
al Derecho aplicable para la determinacin de la parte a la cual le
corresponde la obligacin de probar el derecho que alega y las
consecuencias que acarreara no hacerlo.
Para algunos, la prueba es meramente procesal, corresponde a la
organizacin del proceso y por tanto se encuentra regida por la lex
fori. Esta est opinin se fundamenta en que la prueba tiene por
finalidad llevar el convencimiento al juez, lo cual solo puede
hacerse conforme al derecho del foro (Rouvier, 1.997: 422-423).
Para otros, la prueba toca al fondo del proceso y por tanto la
obligacin de probar debe regirse por el Derecho al cual est
sometida la relacin jurdica en litigio. El fundamento de sta
opinin reside en que la carga de la prueba pertenece al derecho
material y es inseparable de la existencia y efectos de la relacin
jurdica (Rouvier, 1.997: 423; Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo,
1.999: 379; Prez Vera, 2.000: 399).
2.
Los medios de prueba y su admisibilidad
Para comprobar debidamente los hechos alegados en un caso de
Derecho Internacional Privado es necesario determinar cules
medios de prueba podrn ser utilizados por las partes en el proceso.
Si un determinado derecho atribuye unos determinados efectos a la

46

filiacin no matrimonial, lo har probablemente conforme a la

admisibilidad de unos determinados medios de prueba, ms o menos
estrictos previstos en ese derecho (Fernndez Rozas y Snchez
Lorenzo, 1.999: 379).
Sobre este aspecto tambin se han planteado diversas soluciones.
Una primera posicin se orienta hacia la aplicacin del derecho
personal de los interesados (nacionalidad, domicilio, etc.). Esta
solucin ha sido severamente criticada, por carecer de fundamento,
pues, el derecho personal, en muchas ocasiones, no tendr ninguna
vinculacin con el asunto debatido (Rouvier, 1.997: 425).
La segunda solucin, propone someter la admisibilidad de los
medios probatorios a la lex fori. A sta se le objeta que podra
conducir a situaciones verdaderamente injustas por cuanto puede
suceder que la relacin jurdica no tenga contacto alguno con el foro
que en un principio es incierto. Por ejemplo, quien celebra un
contrato tiene presente los medios de prueba admitidos en el lugar
de la celebracin y la escogencia del foro en ocasiones puede
depender de la actividad de uno de los contratantes (Rouvier, 1.997:
425). Esta ha sido la solucin acogida en el artculo 8, 2 de la Ley
de Enjuiciamiento Civil espaola.
Por ltimo, podemos mencionar una solucin, de amplia aceptacin,
que considera aplicable a los medios de prueba el Derecho
competente para regir la relacin jurdica controvertida en virtud de
su carcter fundamentalmente sustancial (Rouvier, 1.997: 425;
Prez Vera, 2.000: 399; Fernndez Arroyo, 2.004: 356). As se
refleja en la Resolucin del Instituto de Derecho Internacional del
11 de agosto de 1.947, en su sesin de Lausana (Fernndez Rozas y
Snchez Lorenzo, 1.999: 379-380).
3.
Apreciacin y valoracin de la prueba
Para Bustamante, la apreciacin de la prueba debe someter a las
disposiciones de la lex fori, ya que este acto tiene por finalidad
lograr la conviccin del juez sobre si es cierto o no un hecho
determinado. Este proceso mental est sujeto a reglas que obligan a

47

dar preferencia a una prueba sobre otra o a determinar la eficacia de

alguna o algunas de ellas mediante la concurrencia de determinados
requisitos; y no es posible que el juzgador se subordine para ello al
derecho extranjero (Rouvier, 1.997: 428).
Modernamente, la apreciacin y valoracin de la prueba se
consideran ms vinculados con la parte sustancial del proceso y, en
consecuencia, regidos por el Derecho al cual este sujeto el acto
jurdico materia del juicio (Fernndez Arroyo, 2.004: 356).
4.
Sustanciacin procesal de la prueba
La doctrina es unnime en reconocer que las formas referentes a la
promocin y evacuacin de la prueba estn sometidas a la lex fori.
Constituye fundamento suficiente para ello la naturaleza
eminentemente procesal de la administracin de la prueba y, en
consecuencia, hay que tener presente el principio de territorialidad
de las leyes procesales; y, adems, el hecho de que sean
consideradas normas de aplicacin inmediata y, an el mismo
principio locus regit actum (Rouvier, 1.997: 427).
Podemos identificar como aspectos procesales o procedimentales de
la prueba: la forma de presentacin o solicitud de la prueba, los
diversos momentos, plazos o circunstancias del proceso en que se
puede presentar (con la demanda o luego de ella, la prueba tarda) y
la oposicin a la prueba presentada (Fernndez Arroyo, 2.004: 356).
IV. DETERMINACIN DEL DERECHO APLICABLE A
LA PRUEBA EN EL SISTEMA VENEZOLANO DE
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
1.
Fuentes internacionales.
En primer lugar debemos referirnos al Acuerdo Boliviano, cuyo
artculo 2 prev que las pruebas se admitirn y apreciarn segn la
Ley a que est sujeto el acto jurdico materia del proceso. Se
excepta el gnero de pruebas que por su naturaleza no autorice la
Ley del lugar en que se sigue el juicio.

48

En segundo lugar, el Cdigo Bustamante establece el rgimen

aplicable a la prueba en los artculos 398 al 407.84 As, a la carga de
la prueba se aplica la ley que rige el delito o la relacin de derecho
objeto del juicio (Art. 398); a la admisibilidad de la prueba se
aplica la ley del lugar en que se ha realizado el acto o hecho que se
trate de probar, exceptundose los no autorizados por la ley del
lugar en que se sigue el juicio (Art. 399); y a la administracin de
la prueba y apreciacin de la prueba quedan sometidos a la lex fori
(Arts. 399 y 401).
A tono con esta normativa, en su artculo 172, Cdigo Bustamante
acogi el criterio de que las pruebas de las obligaciones deban
sujetarse en cuanto a su admisin y eficacia, a la ley que rige la
propia obligacin.
2.
Fuentes internas
El artculo 38 de la Ley de Derecho Internacional Privado regula el
problema del derecho aplicable a la prueba en los litigios con
elementos de extranjera. En primer lugar, establece que los medios
de prueba, su eficacia y la determinacin de la carga de la prueba se
rigen por el Derecho que regula la relacin jurdica correspondiente,
logrando la armona entre el derecho aplicable al contenido del acto
jurdico y la prueba del mismo. En segundo lugar, la substanciacin
procesal de los medios de prueba se rige por las reglas procesales de
la lex fori, esto es, por las reglas del funcionario ante el cual se
efecta, por tratarse de actos meramente procesales (Bonnemaison,
2.003: 121-122; Maekelt, 2.004: 63).
84 En materia probatoria el sistema del Cdigo Bustamante y de los Tratados de
Montevideo difiere esencialmente del acogido por el Restatement. Este ltimo se
pronuncia de modo terminante por el criterio que toma como elemento decisivo
de conexin (attachement, collegamiento) el de la lex fori; y para el primero el
criterio determinante es el sealado por la ley y el lugar a que est sujeto el
negocio o acto jurdico de que se trate, cuando el elemento probatorio aparece
calificado como de fondo, y a la ley del juzgador cuando ese elemento solamente
se refiere a la forma y tramitacin de la prueba (Loreto, 1960: 340).

49

El derecho que rige la relacin jurdica correspondiente debe

indicar qu medios probatorios son procedentes para demostrar que
un determinado acto fue realizado y comprobar su contenido
(medios de prueba). Dicho derecho debe pronunciarse, asimismo,
sobre el grado de eficacia que producen los distintos medios
probatorios a travs de la aplicacin de los criterios para la
apreciacin y valoracin de la prueba que dicho derecho consagre
(eficacia). Finalmente, el derecho que rige la relacin jurdica que se
pretende probar debe indicar a cul de las partes en juicio
corresponde la carga de probar cada uno de los elementos del acto
(carga de la prueba).
El artculo 38 de la Ley de Derecho Internacional Privado amerita,
por ltimo, un comentario en cuanto a su vigencia intertemporal. Es
importante destacar que al calificar indirectamente los medios de
prueba, su eficacia y la determinacin de la carga de la prueba como
asuntos de fondo (regidos por el derecho que rige el contenido del
acto) y no procesales (sometidos al imperio de la lex fori), esta
disposicin no puede aplicarse a aquellas relaciones jurdicas
ocurridas con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley. En
efecto, el artculo 24 de la Constitucin de 1.99985 prohbe la
retroactividad de la ley, salvo cuando se trate de normas penales que
favorezcan al reo y salvo se trate de normas de naturaleza procesal,
las cuales deben aplicarse de inmediato desde el momento mismo de
su entrada en vigencia, aun a aquellos procesos que se hallaren en
curso.
Al no tratarse de una norma estrictamente procesal, el artculo 38 de
la Ley de Derecho Internacional Privado slo podr ser aplicado a la
prueba de actos cumplidos o celebrados a partir del 6 de febrero de
1.999. Los actos ocurridos con anterioridad debern probarse de
conformidad con el rgimen contenido el Cdigo Bustamante.
DERECHO COMPARADO

85 La Constitucin de 1.961 contemplaba una disposicin similar en su artculo

44.

50

Tratados de Montevideo de Derecho Procesal Internacional (1.889 y

1.940), Art. 2 en ambos Tratados.
Convenio sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales
(Convenio de Roma), 1.980, Art. 14.
Ley de Enjuiciamiento Civil espaola, Art. 3.

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