A EDUCAO COMO UM DIREITO SOCIAL FUNDAMENTAL: POSITIVAO E EFICCIA

Education as a fundamental social right: positivation and efficacy

La educacin como um derecho social fundamental: positivacin y
eficacia
Helder Baruffi
RESUMO: A educao, enquanto princpio pedaggico, tem acompanhado o desenvolvimento da sociedade moderna. Atento ao momento histrico em que foi
elaborada a Constituio de 1988, o legislador constituinte catalogou, no art. 6, a
educao, assim como a sade, o trabalho, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, como
direitos sociais. Passados 20 anos da promulgao da Constituio cidad, continuam atuais as indagaes sobre a eficcia e a realizao do princpio positivado. A
resposta trilhada no sentido de que a positivao do direito educao como um
direito social fundamental se constitui em efetivo avano em relao s constituies anteriores, enquanto direito subjetivo a ser realizado.
Palavras-chave: direitos fundamentais; educao; sociedade.
ABSTRACT: Education, as a pedagogic principle, has followed the development
of modern society. Aware of the historic moment in which the 1988 Constitution
was elaborated, the constituent legislator catalogued, on the 6th article, education,
just like health, work, leisure, safety, social providence, protection to maternity and
childhood, assistance to the needy, as social rights. 20 years after the promulgation
of the citizens Constitution, the questions about the efficacy and realization of the
positivated principle remain modern. The answer is trailed in the sense that the
positivation of the right to education as a fundamental social right is constituted in
an effective advance in relation to the previous constitutions, as a subjective right
to be realized.
Keywords: fundamental rights; education; society.
RESUMEN: Educacin, como un principio pedaggico, ha seguido el desarrollo
de la sociedad moderna. Conscientes del momento histrico en que se elabor la
Constitucin de 1988, el legislador constituyente catalog, en el artculo 6, educacin, al igual que salud, trabajo, ocio, seguridad, providencia social, proteccin a la
maternidad y la infancia, asistencia a los derechos de los necesitados, como sociales. 20 aos despus de la promulgacin de la Constitucin ciudadana, las preguntas sobre la eficacia y la realizacin del principio de positivated siguen siendo
modernas. La respuesta se qued en el sentido de que la positivation del derecho a
la educacin como un derecho social fundamental se constituye en un efectivo

Professor doutor associado da Universidade Federal da Grande Dourados [UFGD]. Contato: Fone:
(67) 34224249 Email: helderbaruffi@hotmail.com.

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avance en relacin con las constituciones anteriores, como un derecho subjetivo a

realizarse.
Palabras clave: derechos fundamentales; educacin; sociedad.

INTRODUO
Nesse sentido, os direitos humanos ou fundamentais assentam-se
sobre o valor bsico do reconhecimento da dignidade da pessoa humana.
No por outro motivo, o primeiro pargrafo do Prembulo da Declarao
Universal dos Direitos Humanos, de 1948, afirma que o reconhecimento da
dignidade inerente a todos os membros da famlia humana e dos seus
direitos iguais e inalienveis constitui o fundamento da liberdade, da justia
e da paz no mundo.
A instruo e a educao acompanham o homem e sua histria,
sendo prprios do ser humano, direito reconhecido na Declarao Universal
dos Direitos Humanos de 10 de dezembro de 1948, em seu artigo 26, verbis:
ART. 26: 1. Toda pessoa tem direito instruo. [...]
Esse direito humano reafirmado na Declarao Americana dos
Direitos e Deveres do Homem Bogot Resoluo X+, Ata Final abril de
1948, artigo 12, verbis: Toda pessoa tem direito educao [...].
No mesmo sentido, cabe registrar o disposto na Declarao
Universal dos Direitos da Criana - 20 de novembro de 1959, Princpio 7,
verbis: A criana tem direito educao, que deve ser gratuita e
obrigatria, pelo menos nos graus elementares. Deve ser-lhe ministrada uma
educao que promova a sua cultura e lhe permita, em condies de
igualdade de oportunidades, desenvolver as suas aptides mentais, o seu
sentido de responsabilidade moral e social e tornar-se um membro til
sociedade.
Cabe destaque, no que se refere educao, o Pacto Internacional de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais - 16 de dezembro de 1966 e
ratificado pelo Brasil em 24 de Janeiro de 1992, Art. 13, verbis: 1. Os
estados-partes no presente Pacto reconhecem o direito de toda pessoa
educao. Concordam em que a educao dever visar ao pleno
desenvolvimento da personalidade humana e do sentido de sua dignidade e a
fortalecer o respeito pelos direitos humanos e liberdades fundamentais.
Depreende-se deste artigo, ainda, que a educao proposta dever
capacitar todas as pessoas a participar efetivamente de uma sociedade livre,
favorecer a compreenso, a tolerncia e a amizade entre todas as naes e
entre todos os grupos raciais, tnicos ou religiosos e promover as atividades
das Naes Unidas em prol da manuteno da paz.

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Tambm na Conveno Americana sobre os Direitos Humanos - 22

de novembro de 1969 e ratificada pelo Brasil em 25 de setembro de 1992
(Pacto de San Jose da Costa Rica), assim como na Conveno sobre os
Direitos da Criana 20 de setembro de 1990 se observa a presena e o
reconhecimento da educao como fundamental ao desenvolvimento social.
Esse tratamento atribudo educao no mbito internacional
importou na interiorizao e/positivao do direito educao enquanto
comando constitucional de direito fundamental social e correspondeu a uma
resposta ao ambiente jurdico internacional que destacou a educao como
um dos principais instrumentos de desenvolvimento humano e de cidadania.
O legislador constituinte de 1988 no se afastou do quadro
internacional. Ao contrrio, responde positivando o direito educao no
art. 6, atribuindo-lhe status de direito social fundamental.
certo que a Constituio o lugar onde quase todos os princpios
podem ser encontrados. Por fora dessa virada metodolgica ps-positivista,
tambm denominada neoconstitucionalismo, que reconhece efetiva fora
jurdica aos princpios, os valores e princpios expressos na Constituio no
se apresentam apenas como conselhos morais ou um catlogo de boas
intenes. Ao contrrio, afirma Marmelstein (2009, p. 20) so normas
jurdicas, intimamente ligadas idia de dignidade da pessoa humana e de
limitao do poder, positivadas no plano constitucional de determinado
Estado Democrtico de Direito, que, por sua importncia axiolgica,
fundamentam e legitimam todo o ordenamento jurdico.
Distinguem-se dos direitos do homem valores tico-polticos
ligados dignidade da pessoa humana, no positivados, e dos direitos
humanos valores ligados dignidade da pessoa humana que foram
positivados na esfera internacional, atravs de tratados.
A POSITIVAO DO DIREITO EDUCAO
evidente que a formatao da Carta de 1988 resultado do quadro
terico e poltico-social em que foi elaborada. O fracasso da poltica educacional delineada na Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional de
1971, voltada para uma formao profissional, cartorial, de busca de diplomas, associado ao novo modelo de ensino superior francamente privatista
sustentado por cursinhos pr-vestibular, e crtica ao modelo educacional
sustentada por educadores brasileiros que denunciavam a viso capitalista
do trabalho improdutivo da escola (Cf. FRIGOTTO, 2001) a partir de uma
leitura de Marx, Gramsci e Althusser, alm da militncia de educadores
como Paulo Freire, Dermeval Trigueiros, Dermeval Saviani, Moacir Gadotti
ou de socilogos do naipe de Florestan Fernandes, deu ao texto
constitucional um vigor no conhecido nas Cartas que a precederam.

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A prpria academia j havia conseguido avanar na crtica que se

fazia necessria educao para aes propositivas. A efetiva participao
dos intelectuais nos debates que se procederam na constituinte, permitiu
uma releitura dos princpios educacionais e a construo do texto constitucional numa perspectiva social. Nela esto presentes os fundamentos para as
polticas pblicas. A simples, mas fundamental importncia de situar a Educao como direito fundamental social, art. 6 da CF, sintomtica dessa
resposta que o legislador constituinte deu sociedade, revelando que a Educao no pode ser mera retrica, nem se constitui uma simples folha de
papel, mas tem fora transformadora.
A declarao do direito educao expressa na Constituio de 1988
representa um salto de qualidade com relao legislao anterior e uma
maior preciso tcnica e detalhamento com efetiva possibilidade de eficcia,
atravs dos instrumentos jurdicos de garantia constantes da Carta Magna
(Cf. OLIVEIRA, 1999) como se observa do art. 208 que, em seus incisos,
inova em relao s constituies anteriores, ao estabelecer: I- extenso aos
que no tiveram acesso na idade prpria; II - obrigatoriedade e gratuidade
do ensino mdio; III - atendimento especializado aos portadores de
necessidades especiais (rede regular de ensino); IV- incluso do nvel de
ensino de 0 a 6 anos (creche e pr-escolar) ao sistema regular, exigindo
regulamentao e normatizao na legislao educacional complementar; V[...]; VI - reconhecimento do Estado para com o ensino noturno: adequao
s condies de cada um; VII - gratuidade ativa. Alm da escola gratuita, o
Estado garante condies de permanncia: transporte escolar, material
didtico, bolsa-salrio.
Para dar efetividade ao comando normativo que estabelece a
educao como um direito fundamental, a Constituio de 1988 destinou toda uma seo ao direito educao: art. 205 a 214. Cabe destaque, neste
estudo, ao Art. 205, a seguir transcrito:
A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia,
ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade,
visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para
o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho.

Observa-se do comando normativo, o princpio colaborativo. Para

tanto, atribuiu a cada um dos entes federativos atribuies de ordem
material, determinando competncias e responsabilidade, e estipulou que cada um deles deve contribuir, anualmente, com um percentual mnimo estabelecido em lei, proveniente das suas receitas (Unio: 18 %; Estados, Distrito Federal e Municpios: 20%).
Consoante o art. 1 da CF, (forma de Estado federativa) as atribuies so de ordem material e de competncia. Neste sentido, Unio, de
maneira privativa, cabe legislar, sobre as diretrizes e bases da educao em
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todo o territrio nacional, nos termos do artigo 22, inciso XXIV: Art. 22.
Compete privativamente Unio legislar sobre: [...]. XXIV - diretrizes e
bases da educao nacional;
Mas essa competncia para legislar concorrente com os Estados e o
Distrito Federal, nos termos do artigo 24, verbis: Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: [...] IX - educao, cultura, ensino e desporto;
Especificamente aos estados compete a normalizao, em consonncia com as normas gerais, do ensino fundamental e mdio, bem como
podero legislar sobre as matrias que ainda no tenham sido alvo de leis
federais, com eficcia at que a Unio disponha sobre os assuntos.
Ao Municpio cabe a responsabilidade pelo ensino fundamental e
educao infantil.
O ensino obrigatrio, mais do que uma norma programtica, trata-se
de um direito pblico subjetivo. Desta maneira, o legislador constitucional
quis tornar exigvel a sua total efetividade.
O direito educao, pelo menos a fundamental, parte da condio
de dignidade da pessoa humana e integra o que se chama de mnimo
existencial.
NO BASTA DIZER, PRECISO REALIZAR
Com o reconhecimento da efetiva fora jurdica dos princpios, a
Constituio passou a ocupar papel especial, tendo o direito necessariamente assumido uma pretenso de correo, no sentido de se aproximar da
ideia de justia, na perspectiva assinalada por Robert Alexy (2006). E essa
pretenso de correo se manifesta precisamente atravs dos direitos
imunes ao do legislador ordinrio: nenhum ato ser conforme ao direito
se for incompatvel com os direitos fundamentais (MARMELSTEIN, 2009,
p.12-13).
Discorrendo sobre os direitos positivados, Sanchis (2009) assinala,
em traduo livre, que nem todos os direitos possuem a mesma fisionomia
dos direitos fundamentais: no protegem bens ou valores que em hipteses
podem ser atribudos ao homem ou s instituies; nem seu titular o
sujeito abstrato e racional, ou seja, qualquer homem, independentemente de
sua posio social e independentemente do objeto material protegido; nem
seu contedo consiste em uma mera absteno por parte dos demais e, em
particular, das instituies, seno que exigem por parte desta uma ao
positiva que interfere no livre jogo dos sujeitos privados. Estes so
chamados direitos econmicos, sociais e culturais ou, simplesmente, direitos
sociais.

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A positivao dos direitos do homem representa, sem dvida, uma

das grandes contribuies da modernidade. Representa, tambm, a conscincia de que todos os homens so sujeitos de direitos e, portanto, credores
de condies mnimas de existncia capazes de assegurar a sua dignidade.
Registra a garantia de liberdade, conscincia, participao, autonomia.
Essa positivao foi considerada necessria para permitir uma interpretao consentnea com os respectivos momentos histricos e promover
sua plena realizao. Flvia Piovesan (2006) com fundamento em Norberto
Bobbio (1992) e Hannah Arendt (2000) destaca que, enquanto reivindicaes morais, os direitos humanos nascem quando devem e podem nascer.
No nascem todos de uma vez, nem de uma vez por todas. So um construdo, uma inveno humana e representam um determinado momento histrico. Apresentam-se como direitos de defesa e como garantias de proteo.
Porm, participar e usufruir destes direitos requer (a) a conscincia
destes direitos e (b) a garantia de participao naquilo que a sociedade
produz. Em outros termos, ter direito aos direitos reconhecidos pela sociedade.
Para Jos Afonso da Silva (2009), na Constituio de 1988, os direitos sociais positivados constituem direitos fundamentais da pessoa humana, considerados como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos e sua positivao representou, na sua essncia,
a doutrina segundo a qual h de verificar-se a integrao harmnica entre
todas as categorias dos direitos fundamentais do homem sob o influxo
precisamente dos direitos sociais, que no mais poderiam ser tidos como
uma categoria contingente. E ainda, [...] eles constituem, em definitivo, os
novos direitos fundamentais do homem.
A grande questo que se apresentou na evoluo das declaraes de
direitos foi a de assegurar a sua efetividade. Ultrapassar o campo das
intenes, dos bons propsitos, para o campo da concretizao dos direitos,
da efetividade, propsito alcanado com a positivao desses Direitos na
Constituio. o que se observa no caso brasileiro.
O Constituinte de 1988, atento realidade social internacional, imprimiu aos direitos sociais, um carter concreto ao explicitar: so direitos
dos trabalhadores urbanos e rurais os expressamente indicados no art. 7, ou
quando diz: a sade ou a educao direito de todos e mais, indica
mecanismos, polticas, para a satisfao desses direitos, como a indicao de
fontes de recursos para a seguridade social (art. 194 e 195) ou reserva
recursos oramentrios para a educao (art. 215).
Esse esforo histrico de positivao, ou afirmao constitucional
dos direitos sociais, ressaltado por Jos Afonso da Silva como de trans-

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cendental importncia, por adquirirem sua primeira condio de eficcia

jurdica. Mas alerta: no basta que um direito seja reconhecido e declarado,
necessrio garanti-lo, porque viro ocasies em que ser discutido e
violado, e quanto! E neste sentido cita lio de Canotilho (apud SILVA,
2009, p.5):
[...] a fora dirigente e determinante dos direitos a prestaes
(econmicas, sociais e culturais) inverte, desde logo, o objecto
clssico da pretenso jurdica fundada num direito subjetivo: de
uma pretenso de omisso dos poderes pblicos (direito de
exigir que o Estado se abstenha de interferir nos direitos,
liberdades e garantias) transita-se para uma proibio de
omisso (direito a exigir que o Estado intervenha activamente
no sentido de assegurar prestaes aos cidados).

certo que as pautas de polticas pblicas na rea social constituem

prestaes positivas que se efetivam quando o Estado executa programas especficos que possibilitam sua ao concreta. Mas, quais as garantias
polticas da eficcia desses direitos?
Nas lies de Paulo Bonavides, Dalmo de Abreu Dallari, Jos Afonso da Silva, Fbio Konder Comparato, Lnio Streck, para citar alguns juristas defensores da democracia participativa, a garantia de realizao dos direitos fundamentais sociais se d (a) pela construo de um regime democrtico que tenha como contedo a realizao da justia social; (b) pelo
apoio a partidos e candidatos comprometidos com essa realizao; (c) pela
participao popular no processo poltico que leve os governante as atender
suas reivindicaes.
A Constituio Federal prev a imediata exigibilidade estes direitos
prestacionais (em no observados) perante o poder judicirio.
Os mecanismos de eficcia esto previstos no artigo 208 e seus
pargrafos1 e no art. 227, caput.2
Acompanhando a linha programtica da Constituio Federal de
1988, o Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069/90, buscou dar
real efetividade ao que j fora tratado na Constituio, em especial no seu
art. 54 que ressalta o dever do Estado de assegurar criana e ao
1

Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de: 1 O acesso ao
ensino obrigatrio e gratuito direito pblico subjetivo; 2 O no-oferecimento do ensino obrigatrio pelo poder pblico, ou sua oferta irregular, importa responsabilidade da autoridade competente; 3 Compete ao poder pblico recensear os educandos no ensino fundamental, fazer-lhes a
chamada e zelar, junto aos pais ou responsveis, pela freqncia escola.
2

Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com
absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm
de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e
opresso.

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adolescente o ensino fundamental, obrigatrio e gratuito e a progressiva

extenso da obrigatoriedade e gratuidade ao ensino mdio.3
O legislador infraconstitucional foi, no art. 98, preciso ao determinar
que as medidas de proteo criana e ao adolescente so aplicveis sempre
que os direitos reconhecidos nesta Lei forem ameaados ou violados por
omisso da sociedade ou do Estado ou por falta, omisso ou abuso dos pais.4
A Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional LDB, Lei n
9.394/96, em seu artigo 5, ressalta a garantia de sindicabilidade junto ao
poder judicirio como meio de dar efetividade aos direitos nela consagrados.
INSTRUMENTOS DE REALIZAO
Para a efetivao do direito educao, no s ela deve ser ofertada
pelos poderes constitudos, como tambm so necessrias aes no sentido
de permitir que as pessoas tenham condies de chegar at a escola, de
freqentar e participar das aulas. A carncia do povo brasileiro to gritante
que na falta destas aes o direito em si, mesmo que regularmente ofertado,
no atenderia s suas finalidades.
Pensando nisso, o legislador tratou de elencar uma srie de medidas
que visam possibilitar o gozo desse direito, mesmo para os mais pobres,
atravs dos programas de merenda escolar, transporte, entrega de material
didtico, entre outros, aes propositivas para a realizao de direitos
historicamente construdos, como destacado por Norberto Bobbio (1999). A
noo de direitos do homem surge na Europa no sc. XVIII como fruto do
iluminismo e do jusnaturalismo, ganha flego nas lutas contra o Estado
absoluto e se desenvolve ao longo do tempo para alcanar status de
reconhecimento internacional aps a Segunda Guerra Mundial.
Para Luis Prieto Sanchs (2009, p. 168), o reconhecimento dos
direitos humanos ou fundamentais no constitucionalismo do final do sc.
XVIII representa a transposio ao direito positivo da teoria dos direitos
3

Art. 54. dever do Estado assegurar criana e ao adolescente:I - ensino fundamental, obrigatrio e
gratuito, inclusive para os que a ele no tiveram acesso na idade prpria; II - progressiva extenso da
obrigatoriedade e gratuidade ao ensino mdio; III - atendimento educacional especializado aos portadores de deficincia, preferencialmente na rede regular de ensino; IV - atendimento em creche e
pr-escola s crianas de zero a seis anos de idade; V - acesso aos nveis mais elevados do ensino, da
pesquisa e da criao artstica, segundo a capacidade de cada um; VI - oferta de ensino noturno regular, adequado s condies do adolescente trabalhador; VII - atendimento no ensino fundamental,
atravs de programas suplementares de material didtico-escolar, transporte, alimentao e assistncia
sade; 1 O acesso ao ensino obrigatrio e gratuito direito pblico subjetivo; 2 O no oferecimento do ensino obrigatrio pelo poder pblico ou sua oferta irregular importa responsabilidade da
autoridade competente; 3 Compete ao poder pblico recensear os educandos no ensino fundamental, fazer-lhes a chamada e zelar, junto aos pais ou responsvel, pela freqncia escola.
4

Art. 98. As medidas de proteo criana e ao adolescente so aplicveis sempre que os direitos
reconhecidos nesta Lei forem ameaados ou violados: I - por ao ou omisso da sociedade ou do
Estado; II - por falta, omisso ou abuso dos pais ou responsvel; III - em razo de sua conduta.

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naturais elaborada pelo jusnaturalismo racionalista: seu objeto ou finalidade,

seus titulares e seu contedo resultam coincidentes. O objetivo era, em ambos os casos, preservar certos valores ou bens morais que se consideravam
inatos, inalienveis e universais, como a vida, a propriedade e a liberdade.
Afirma Luis Roberto Barroso (2009, p. 347), ao discorrer sobre a
nova interpretao constitucional, e assinalar a virada metodolgica entre a
tradio e a modernidade, que as normas jurdicas em geral e as normas
constitucionais em particular no possuem em si um sentido nico, objetivo, vlido para todas as situaes sobre as quais incidem.
As clusulas constitucionais possuem um contedo aberto,
principiolgico e dependente da realidade subjacente. No se prestam ao
sentido unvoco e objetivo da tradio exegtica. Constituem, sim uma
moldura dentro da qual se desenham diferentes possibilidades interpretativas e o sentido da norma dado vista do caso concreto, dos princpios a serem preservados e dos fins a serem realizados (Ibidem, p. 357).
Existem clusulas constitucionais de baixo teor valorativo, que uma interpretao singela permite a subsuno da regra constitucional ao fato concreto, podendo ser destacado o disposto no art. 40, 1, II; 14, 3, IV, a; 226,
6, o que no o caso dos direitos sociais, altamente densificados.
Os direitos sociais ocupam essa outra dimenso direitos prestaes positivas, tambm reconhecidos como direitos prestacionais e que conduzem a uma atividade proativa do Estado, podendo ser acionado, nos
dizeres de Gilmar Mendes (1999, p.3) "por fora inclusive da eficcia vinculante que se extrai da garantia processual-constitucional do mandado de injuno e da ao direta de inconstitucionalidade por omisso".
O sentido e alcance de uma determinada norma constitucional (e
tambm infraconstitucional) tero que ser delimitados pelo intrprete, em
cada situao concreta a ser apreciada pelo aparato decisional do direito
dogmaticamente organizado.
Em que pesem as clusulas constitucionais possurem um contedo
aberto e a soluo adequada somente ser formulada vista dos elementos do
caso concreto. Com efeito, a realidade dantesca em que vive milhes de
brasileiros destitudos de seus direitos fundamentais mais do que
suficiente para comprovar essa inobservncia das metas constitucionais. A
marginalizao, o desemprego, a misria, a degradao humana a que
grande parte do nosso povo reduzida, demonstram como a lei, embora
exista para todos, no os atinge igualmente. Ademais, se a cidadania um
dos fundamentos do nosso Estado de Direito, como pode o prprio Estado
desrespeit-los e no realiz-los?
A funo principal dos direitos fundamentais realizar o princpio
da dignidade da pessoa humana, no abstrata, idealizada, mas situada,

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real, concreta. A pessoa em causa deve ser considerada em sua integralidade, no somente do ponto de vista profissional, mas, tambm em sua vida
privada.
Jos Afonso da Silva (2009) na anlise sobre a aplicabilidade das
normas definidoras dos direitos fundamentais, destaca que, nos termos do
1 do art. 5, as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais
tm aplicao imediata, com incidncia, tambm, s normas que revelam os
direitos sociais, nos termos dos arts. 6 a 11, embora a Constituio faa
depender de legislao ulterior a aplicabilidade de algumas normas
definidoras de direitos sociais e coletivos.
Neste sentido, indaga: Ento, em face dessas normas, que valor tem
o disposto no 1 do art. 5, que declara todas de aplicao imediata? Em
primeiro lugar, significa que elas so aplicveis at onde possam, at onde
as instituies ofeream condies para seu atendimento. Em segundo lugar,
significa que o poder judicirio, sendo invocado a propsito de uma situao
concreta nelas garantida, no pode deixar de aplic-las, conferindo ao interessado o direito reclamado, segundo as instituies existentes, e assinala os
seguintes instrumentos jurdicos de eficcia:
Mandado de injuno - Este o instrumento que, correlacionado
com o citado 1 do art. 5 da Constituio, torna todas as normas constitucionais potencialmente aplicveis diretamente. Assim, o enunciado de
sua previso constitucional: "Conceder-se- mandado de injuno sempre
que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos
e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania".
Inconstitucionalidade por omisso - A inconstitucionalidade por
omisso verifica-se nos casos em que no sejam praticados atos legislativos
ou executivos requeridos para tornar plenamente aplicveis normas constitucionais que postulam lei ou providncia administrativa ulterior para que
os direitos ou situaes nelas previstos se efetivem na prtica. Prev autoridades, pessoas e entidades que podem propor a ao direta visando a
declarao da omisso. Foi tmida, no entanto, nas conseqncias do seu
reconhecimento. Apenas disps, no 2 do art. 103, que, declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo
em trinta dias. A mera cincia ao poder legislativo pode ser ineficaz, j que
ele no pode ser obrigado a legislar, embora um dever moral de legislar possa impulsionar o legislativo a atender ao julgado.
Iniciativa popular - O exerccio da iniciativa popular tambm pode
contribuir para a elaborao de leis ordinrias ou complementares
integradoras da eficcia de normas constitucionais. Ela prevista no art. 61,

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 2 nos termos seguintes: "A iniciativa popular pode ser exercida pela
apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no
mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por
cinco Estado, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles". A omisso do poder legislativo no pode ser totalmente suprida pela participao popular, mas a falta de iniciativa das leis o pode, e por
certo que a iniciativa, subscrita por milhares de eleitores, traz um peso
especfico, que estimular a atividade dos legisladores.
Sindicalizao e direito de greve - A possibilidade de instituir
sindicatos autnomos e livres e o reconhecimento do direito de greve (arts.
8 e 9) que encontramos os dois instrumentos mais eficazes para a efetividade dos direitos sociais dos trabalhadores.
Mandado de segurana coletivo, conforme o art. 5, LXIX, LXX.
Pelo mandado de segurana podem ser defendidos os chamados direitos liquidos e certos, distintos da liberdade de locomoo, contra atos ou omisses abusivas do Poder Pblico (Fabio Konder Comparato).
Mandado de injuno, conforme o art. 5o, LXXI. Constitui o remedio constitucional para a obteno, mediante deciso judicial de equidade, a
imediata e concreta aplicao de direito, liberdade ou prerrogativa inerente
nacionalidade, soberania popular ou cidadania, quando a falta de norma
reguladora torne invivel o seu regular exerccio.
Ao civil pblica, nos termos do art. 129, III. Estabelece a competncia do MP.
Na prtica forense, algumas aes podem ser visualizadas: (a) aes
visando conquista de vagas para o ensino fundamental; (b) hiptese de interveno federal em caso de greve sem perspectiva de negociao;
(c) aes visando a inibio de cobrana de anuidade em escola pblica; (d)
aes objetivando a matrcula de crianas fora da idade ideal e (e) reteno
de documentao do estudante
Entretanto, em que pese a educao ser considerada direito fundamental social, pesquisas tm apontado, por ordem de importncia, os seguintes problemas: (a) Insegurana nas escolas e drogas; (b) professores
desmotivados e mal pagos, sem condies de atualizao e (c) baixa qualidade do ensino.
CONSIDERAES FINAIS
Os direitos sociais foram consagrados como instrumento para a busca de ideais de igualdade e de dignidade da pessoa humana, estando fundados no dever de solidariedade que anima a sociedade.

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Por implicarem, via de regra, direitos a prestaes, exigindo uma

atuao positiva do Estado, a sua efetivao depende da disponibilidade, por
parte do Estado, de recursos financeiros para fazer frente aos respectivos
encargos. Diz-se, por isso e com acerto , que os direitos sociais a prestaes esto sob a reserva do possvel.
A constitucionalizao dos direitos sociais, entretanto, mormente
quando colocados na posio de direitos fundamentais auto-aplicveis,
como na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, impe ao
Legislativo e ao Executivo que atuem no sentido da sua realizao. o
reconhecimento da eficcia normativa da constituio que garante a proteo do ncleo essencial de cada um dos direitos sociais, podendo o Judicirio, inclusive, provocado em razo da omisso dos demais poderes, tutelar a eficcia mnima de tais direitos com suporte direto no texto constitucional.
O Legislador, forte no princpio democrtico, s est vinculado garantia do ncleo essencial dos direito sociais, no se podendo extrair do texto constitucional normas atinentes forma e ao grau da sua atuao nas respectivas reas. A sociedade pode redefinir, atravs de seus representantes,
como o Estado deve atuar para a realizao dos direitos sociais. Apenas o
ncleo essencial de cada um dos direitos sociais, por estar acima da vontade
da maioria e ter a sua realizao garantida como decorrncia da eficcia
mnima da sua constitucionalizao, alcanado pela chamada proibio
do retrocesso.
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