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INTERNACIONAL
CONTRATOS
TPICOS
NDICE
INTRODUCCIN
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
11
COMPETENCIA
11
UNIDADES DIDCTICAS
11
11
13
13
13
15
1 Origen y evolucin
15
18
3 Sociedad internacional
20
21
21
2 La costumbre internacional
22
22
23
5 La doctrina
24
24
7 Conflicto normativo
26
LECTURA SELECCIONADA N. 1
28
Landa, C. Los tratados internacionales en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (Pgs. 1 a la 9).
ACTIVIDAD N. 1
Tema N. 3: Sujetos del derecho internacional pblico
34
35
35
2 Los estados
35
36
4 La iglesia catlica
36
37
38
38
8 Las transnacionales
38
39
10 Los individuos
40
41
1 Derecho del Mar: Las conferencias de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar
41
42
43
4 Fallo de la Corte Internacional de Justicia de la Haya (delimitacin frontera martima Per - Chile)
43
LECTURA SELECCIONADA N. 2
45
Salmn, E. Introduccin al Derecho Internacional Humanitario, Los mbitos de aplicacin del DIH: Ratione Materiae, Personae, Temporis y Loci (Pgs. 125 a la 131).
CONTROL DE LECTURA N. 1
48
glosario de la unidad i
49
bibliografa de la unidad i
50
AUTOEVALUACIN de la unidad i
51
55
55
55
56
56
60
63
65
LECTURA SELECCIONADA N. 1
67
Balden, G. La Organizacin Mundial del Comercio y la Comunidad Andina: la posicin de los acuerdos
de la OMC en el ordenamiento jurdico andino (Pgs. 59 a la 70).
ACTIVIDAD N. 2
74
75
75
76
3 Compras internacionales
79
LECTURA SELECCIONADA N. 2
81
TAREA ACADEMICA N. 1
glosario de la unidad ii
bibliografa de la unidad ii
87
88
89
AUTOEVALUACIN de la unidad ii
90
93
93
93
95
95
97
97
98
99
99
2 Mtodo de estudio
100
LECTURA SELECCIONADA N. 1
102
ACTIVIDAD N. 3
108
109
1 Teoras
109
2 Fuentes internacionales
110
3 Fuentes nacionales
111
113
1 Nociones
113
114
3 Norma conflictual
115
4 El reenvo
116
5 Calificacin
117
6 La cuestin preliminar
117
LECTURA SELECCIONADA N. 2
119
CONTROL DE LECTURA N. 2
124
125
126
127
131
131
131
133
1 Disposiciones generales
133
2 Competencia jurisdiccional
133
135
138
139
142
142
144
145
146
LECTURA SELECCIONADA N. 1
147
ACTIVIDAD N. 4
156
157
157
2 Negociacin
159
3 Conciliacin
160
4 Arbitraje
162
LECTURA SELECCIONADA N. 2
Castillo, M., Sabroso, R. y Chipana, J. Cmo se encuentra regulado el arbitraje internacional en el Per?
(Pgs. 2 a la 8).
164
TAREA ACADMICA N. 2
168
glosario de la unidad IV
169
bibliografa de la unidad IV
170
AUTOEVALUACIN de la unidad iv
Anexo: claveS de las autoevaluaciones
171
175
INTRODUCCIN
prende las Unidades III y IV, en ella vamos a estudiar acerca del
cual les hago entrega del presente manual que les servir
nacionales o extranjeras.
permitir conocer la base normativa internacional; estudiar acerca de los sujetos por ser quienes van a actuar con personalidad
jurdica internacional, pudindose descartar otros sujetos que no
tienen esta personalidad; tambin estudiaremos el derecho del
mar, su relacin y participacin del Per y culminaremos analizando el fallo del Tribunal de Justicia de la Haya, con lo cual se
culmin con delimitar la frontera martima; en otro punto vamos
a estudiar acerca comercio internacional y culminaremos el dere-
10
Desarrollo
de contenidos
Diagrama
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
Objetivos
Inicio
COMPETENCIA:
El curso de
Derecho
Internacional permitir al alumno de la UCCI conocer, entenDesarrollo
Actividades
Autoevaluacin
de der
contenidos
y aplicar a fondo el marco doctrinario y legal para efectos prcticos respecto al
desarrollo y aplicacin de las normas e institutos internacionales a fin de distinguir
y explicar los conceptos doctrinarios y jurdicos de las relaciones entre los sujetos
del derecho internacional pblico y privado, incentivando el inters por lograr una
sociedad
internacional
justa y sobre todo la aplicacin de estos conceptos en el rea
Lecturas
Glosario
Bibliografa
seleccionadas
de negociacin internacional desde el punto de vista del empresario que realiza
comercio internacional.
UNIDADES
DIDCTICAS:
Recordatorio
Anotaciones
UNIDAD I
UNIDAD II
Unidad III
Unidad IV
INTRODUCCIN
AL DERECHO
INTERNACIONAL
PBLICO
CONTRATOS
INTERNACIONALES
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
DERECHO
NACIONAL
UNIDAD II
UNIDAD III
UNIDAD IV
1.a. semana y
2.a semana
16 horas
3.a semana y
4.a semana
16 horas
5.a semana y
6.a semana
16 horas
7. a semana y
8.a semana
16 horas
Bibliografa
11
12
Desarrollo
de contenidos
Diagrama
Objetivos
Inicio
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Glosario
Bibliografa
Inicio
CONTENIDOS
Anotaciones
Actividades
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Autoevaluacin
LECTURAS
SELECCIONADAS
AUTOEVALUACIN
Bibliografa
Recordatorio
Anotaciones
ACTIVIDADES
BIBLIOGRAFA
Inicio
CONOCIMIENTOS
Tema N. 1: Derecho
Desarrollo
Actividades Autoevaluacin
de contenidos
Internacional
Pblico
y Sociedad Internacional
1. Origen y evolucin.
2. E
l derecho internacional y el derecho
Lecturas
Bibliografa
interno. Glosario
seleccionadas
3. Sociedad Internacional.
Tema N. 2: Fuentes DEL derecho
Tarea
Recordatorio
Anotaciones
internacional
pblico
1. Nociones de las fuentes del Derecho.
2. La costumbre internacional.
3. Los principios generales del Derecho.
4. deLdiscusin
a jurisprudencia
oTrabajo
decisiones judiciales
Foro
Tutorial por
videoconferencia Colaborativo
y arbitrales.
5. La doctrina.
6. Los tratados internacionales.
7. Conflicto normativo.
Calendario
Glosario
Autoevaluacin
Objetivos
Recordatorio
Desarrollo
de contenidos
Recordatorio
Diagrama
Lecturas
seleccionadas
Lecturas
seleccionadas
Diagrama
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Consulta de notas
Sala de
conferencias
Lectura seleccionada N. 1
&
Landa,
C. Los tratados internacionales en
la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (Pgs. 1Centro
a lade9). Otros
Centro de idiomas
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
1. Reconoce el origen y
evolucin del derecho
internacional pblico.
2. Identifica las fuentes del
derecho internacional
pblico.
3. Identifica las soluciones
al conflicto normativo.
4. Identifica a los sujetos
del derecho internacional pblico.
5. Reconoce que no todas
las personas que se
enfrentan al Estado
peruano pueden ser
denominados combatientes.
6. Reconoce la importancia del derecho del mar.
7. Conoce del contenido
del fallo de la Corte
Internacional de Justicia
de la Haya.
emprendimiento
Bibliografa
13
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ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
CONOCIMIENTOS
Anotaciones
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
Desarrollo
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
de contenidos
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
Con este primer tema damos inicio al estudio del Derecho Internacional, habiendo
dividido el curso a fin de que se considere tanto el derecho internacional pblico y el
derecho internacional privado.
En este tema vamos a estudiar los conceptos bsicos del derecho internacional pblico,
comenzando por el origen del Derecho Internacional, lo que nos permitir conocer
que desde los inicios de los Estado ya existan la extradicin, los tratados, entre otros,
para luego pasar a la edad media en la cual este derecho evoluciona ante el aumento
del comercio y los problemas polticos entre los nacientes estado; luego pasaremos a la
edad moderna, en donde ante los graves hechos transcurridos en la humanidad como
son las guerras que dieron motivo a la paz de Westfalia y a las guerras mundiales, nace
un nuevo orden a travs de la Liga de las Naciones y posteriormente con la formacin
de la ONU. Este nuevo orden permite que nazca la sociedad internacional conformada
por los estados, generando que el Derecho Internacional avance pues se suscriben nuevos tratados internacionales, entre otros, lo que va a producir que en algunas ocasiones
estas normas colisionen con el orden interno, ante ello surgen diversas teoras que nos
van a permitir aplicar la normatividad correcta.
Dicho esto, los invito a leer el presente tema y con ello profundizar su conocimiento.
1 Origen y evolucin
Debemos tener en cuenta que en la antigedad y en el medioevo no se poda hablar
de un sistema legal que regulara las relaciones entre los distintos estado, lo que si
existi fueron reglas o protocolos con la finalidad de dar facilidad al entendimiento de las naciones1 y estado2. El concepto de derecho internacional pblico en un
concepto actual que ha tenido a bien tomar los conceptos que a lo largo de la historia se han creado. Con la finalidad de apreciar el origen y evolucin del derecho
internacional pblico, a continuacin he tenido a bien distribuirlo en tres etapas:
1.1 Etapa antigua
a. Mesopotamia3: Existan al sur dos ciudades-estado sumerias importantes,
Lagash y Umma, quienes haban aceptado un arbitraje sobre la utilizacin
de Guedenna (lugar de abundante fertilidad). La guerra se inici hace
ms de 4500 aos, por el incumplimiento por parte de Umma de dicho
acuerdo, pues lejos de respetarlo form alianzas con otras ciudades e inicio la guerra a Lagash, la misma que dur ms de 100 aos.
b. Egipto y el Reino Hitita4: A raz de la guerra entre el prncipe de Hatti, y
Ramss (Egipto). Se suscribi un tratado buscado por ambos reinos de no
agresin y de paz fue suscrito en el ao de 1278 A.C., en este tratado se
aprob la extradicin.
c. I ndia: Sabio Manu (antepasado comn de toda la humanidad), escribi el
cdigo MANU, dando precisiones sobre la prctica de la guerra (Libro V).
1 C
onjunto de personas identificadas por un mismo origen, costumbres, tradiciones, religin,
lengua y lazos espirituales que asentadas sobre un territorio; estn ligadas por una conveniencia histrica, que se traduce en la voluntad de continuar viviendo en comunidad, proyectndose al futuro, preservando los valores propios y manteniendo sus intereses y aspiraciones
comunes.
2 V
iene a ser la nacin o naciones jurdica y polticamente organizada, bajo una misma autoridad
que es el gobierno, teniendo por finalidad de lograr el Bien Comn.
3 M
olina, Manuel. Sumer, la primera guerra de la historia. Web National Geographic. Fecha de
consulta: 13 de Enero de 2015. Recuperado de http://www.nationalgeographic.com.es /articulo/historia/grandes_reportajes/7285/sumer_primera_guerra_historia.html.
4 T
ratado de Paz Egipcio - Hitita (1278 a.C.). Web Egipto al Descubierto. Fecha de consulta: 13
de Enero de 2015. Recuperado de http://www.egiptoaldescubierto.com/personajes/ramses2/
tratado.html.
Bibliografa
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nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
5 P
ara el Dr. Eugene Petit, la expresin jus gentium todava ha sido empleada alguna vez para
designar toda una parte especial del derecho pblico: la que rega las relaciones del Estado
Romano con los otros Estado. PETIT Eugne (2007). tratado Elemental de Derecho Romano.
Edic. 23. Editorial Porra. Argentina.
6 L
a escolstica fue la corriente teolgico-filosfica dominante del pensamiento medieval, se
bas en la coordinacin entre fe y razn, que en cualquier caso siempre supona una clara
subordinacin de la razn a la fe.
Desarrollo
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Glosario
7 G
uerra que dur 30 aos (1618-1648) en la que participaron casi la totalidad de los pases
europeos, produjo grave crisis econmica, prdida de la poblacin y reduccin de territorio.
8 A
ctualmente este principio se encuentra desarrollado en el art. 1 del Pacto Internacional de los
Derechos Civiles de 1966, en el que bsicamente se indica que es el derecho de todo pueblo a
decidir sus propias formas de gobierno, perseguir su desarrollo econmico, social y cultural, y
estructurarse libremente, sin injerencias externas y de acuerdo con el principio de igualdad de
los Estado. ONU (1966). Pacto Internacional de los Derechos Civiles de 1966. Recuperado de
http://www.ohchr.org/SP/ProfessionalInterest/Pages/CCPR.aspx.
Anotaciones
Bibliografa
17
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ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
e. Conferencia de la Haya (18 de Mayo de 1899): En sta conferencia se acord realizar, entre otros: convencin para arreglo pacfico de los conflictos
internacionales; convencin para elaborar leyes y usos de la guerra terrestre; y, crear otra convencin que deber abocarse a la guerra martima.
f. P
rimera guerra mundial (1914-1919): Culmin con el Tratado de Versalles.
Consigo la bsqueda de la consolidacin de una organizacin jurdica internacional respaldada por todos los estado denominada El Pacto de la
Sociedad de las Naciones.
g. Segunda guerra mundial (1939-1945): Culmin con los tratados de Potsdam y Yalta. Origin que se formara la Organizacin de las Naciones
Unidas (ONU) ante el fracaso del Pacto de la Sociedad de las Naciones.
Asimismo, se crearon los Tribunales de Nuremberg y Tokio para juzgar
crmenes de guerra.
Desarrollo
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
Autoevaluacin
as
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Glosario
Bibliografa
torio
3 Sociedad Internacional
Anotaciones
La sociedad internacional viene a ser aquel conjunto de estados (pueden ser tambin otros tipos de sujetos del derecho internacional) que conforman un sistema
complejo, en el cual la actuacin de uno de los sujetos es un factor de clculo de
los dems, adems, han establecido toda una serie de mecanismos para organizar y
mantener sus relaciones en base a la existencia de intereses comunes.
Desarrollo
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Recordatorio
En este segundo tema, se ha profundizar el conocimiento tratando temas ms especficos, como es el conocer acerca de sus fuentes.
Este estudio nos va a permitir entender a todas las fuentes y conocer que la principal
fuente viene a ser los tratados, por ser la que permite dejar expresa constancia de la
voluntad de dos o ms Estado, respecto de lo acordado.
En tal sentido, seores estudiantes con esta segunda parte van a conocer an ms el
derecho internacional pblico, lo que les permitir obtener conocimientos necesarios.
1 Nociones de las fuentes del Derecho
El trmino fuente, en el Derecho Internacional, tiene dos acepciones. En la primera de ellas, la palabra fuente vendra a ser al proceso por el cual se crea una norma
jurdica internacional, mientras que la segunda acepcin se utiliza para definir a la
fuerza que tiene dicha norma.
Cuando hablamos de fuentes, hacemos referencia al origen de las normas o reglas
que rigen el derecho internacional pblico. Al respecto, la Corte Internacional de
Justicia, ha reconocido a las siguientes fuentes:
Artculo 38
1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le
sean sometidas, deber aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas
expresamente reconocidas por los Estado litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como
derecho;
c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho,
sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigioex aequo
et bono, si las partes as lo convinieren.
En cuanto a su clasificacin, las mismas se dividen de acuerdo al siguiente detalle:
1.1 Fuentes tradicionales:
a. F
uentes principales:
Tratados internacionales.
Costumbres internacionales.
b. F
uentes subsidiarias:
Jurisprudencia.
Doctrina.
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
Autoevaluacin
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nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Desarrollo
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
de contenidos
3.2 Principios:
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Glosario
Vienen a ser aquellos que los Estado han aceptado dentro de su sistema legal
interno y que pueden ser aplicados en el mbito internacional.
Recordatorio
Anotaciones
Bibliografa
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24
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Actividades
Autoevaluacin
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Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
10 P
ueden ser la Cmara de Comercio Internacional (CCI), el Centro Internacional para la Resolucin de Controversias (ICDR, por sus siglas en ingls), o la Corte de Arbitraje Internacional
de Londres (LCIA, por sus siglas en ingls), entre otros.
11 http://www.uncitral.org/uncitral/es/uncitral_texts/arbitration/NYConvention.html.
12 http://www.derechos.org/nizkor/ley/viena.html.
Desarrollo
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
de contenidos
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
a. T
ratados multilaterales o colectivos: Cuando el acuerdo comprende a un
grupo grande de Estado. Ejemplo: el Convenio de Viena sobre el derecho
de los tratados de 1969.
b. T
ratados bilaterales: Aquellos que solo obligan a dos pases. Ejemplo: el
tratado de Ancn de 1883 entre Per y Chile.
Tambin tenemos la clasificacin de orden material:
c. T
ratados contratos: Celebrados con fines comerciales. Ej. Los TLC.
d. T
ratados normativos: Cuya finalidad es establecer reglas de derecho. Ejemplo: Convenio de Viena sobre el derecho de los tratados (1969)
6.3 Principios de los tratados internacionales:
Los principales principios utilizados en los tratados Internacionales son los
siguientes:
a. El principio pacta sunt servanda: Viene a generar la obligacin de los
Estado parte de cumplir con la obligacin estipulada en el tratado.
b. El principio res inter alios acta: Un tratado solo genera obligacin a los
que lo suscribieron y por tanto aceptaron.
c. P
rincipio ex consensu advenit vinculum: el consentimiento es la base de
la obligacin jurdica.
d. El principio de respeto a las normas del ius congens: Incorporado en el
art. 53 de la convencin de Viena (1969). tratado ser nulo cuando fuera
contrario a una norma imperativa del Derecho Internacional.
6.4 Normativa nacional sobre los tratados internacionales:
Nuestra Constitucin Poltica de 1993, en su art. 56, seala lo siguiente:
Artculo 56.- Aprobacin de tratados
Los tratados deben ser aprobados por el Congreso antes de su ratificacin por el Presidente de la Repblica, siempre que versen sobre las siguientes materias:
1. Derechos humanos.
2. Soberana, dominio o integridad del Estado.
3. Defensa Nacional.
4. Obligaciones financieras del Estado.
Tambin deben ser aprobados por el Congreso los tratados que crean, modifican o suprimen tributos; los que exigen modificacin o derogacin de alguna ley y los que requieren
medidas legislativas para su ejecucin.
Asimismo, el art. 57 de la constitucin dispone otro procedimiento para casos
no considerados en el art. 56 de la carta magna.
Artculo 57.- tratados Ejecutivos
El Presidente de la Repblica puede celebrar o ratificar tratados o adherir a stos sin
el requisito de la aprobacin previa del Congreso en materias no contempladas en el
artculo precedente. En todos esos casos, debe dar cuenta al Congreso.
Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo
Bibliografa
25
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ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
procedimiento que rige la reforma de la constitucin, antes de ser ratificado por el Presidente de la Repblica.
La denuncia de los tratados es potestad del Presidente de la Repblica, con cargo de
dar cuenta al Congreso. En el caso de los tratados sujetos a aprobacin del Congreso, la
denuncia requiere aprobacin previa de ste.
7 Conflicto normativo
En el mbito internacional se consta de diversas fuentes y de ninguna estructura
jerrquica lo que da la impresin de estar fragmentado; sin embargo, si puede presentarse un conflicto normativo entre normas del Derecho Internacional.
Ahora, veremos que si bien existen normas del derecho internacional general ello
no impide que los pases (siempre en el mbito internacional) creen especie de
normas internacionales de uso o aplicacin a un determinado grupo de pases, esto
es crean normas internacionales como sub sistema13 del sistema conformado por las
normas internacionales generales.
Estas normas que configuran sub sistemas del derecho internacional pblico, son
dependientes y por tanto mantiene vnculo con la normas del derecho internacional pblico general, esto por las siguientes razones:
Las fuentes se rigen por las reglas generales del derecho internacional pblico.
Ejemplo, si bien un tratado nace del acuerdo de voluntades, resulta que las
normas que sirven de cobertura, han sido dadas con anterioridad a travs del
Convenio de Viena sobre el derecho de los tratados de 1969.
Hay jerarqua y orden en el derecho internacional. Como ejemplo lo tenemos
en los establecido en el artculo 103 de la carta de la ONU que expresamente
dice: En caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los Miembros de las
Naciones Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contradas en virtud
de cualquier otro convenio internacional, prevalecern las obligaciones impuestas por
la presente Carta..
Si bien el ordenamiento general del Derecho Internacional ha previsto un
ordenamiento para que se emitan normas del derecho internacional como sub
sistema, tambin tiene normas que permiten la interpretacin de las normas
y mtodos para solucionar conflictos que puedan surgir entre estas normas de
los sub sistemas.
ste ltimo punto, el de los conflictos normativos va a ser desarrollado a continuacin:
7.1 Origen de los conflictos de normas
sta existencia de conflicto de normas puede deberse a:
La fragmentacin del ordenamiento del derecho internacional pblico.
La existencia de un nmero indeterminado de legisladores.
La evolucin del derecho como respuesta a los cambios.
La no existencia de un organismo internacional que administre justicia.
La interdependencia entre los Estado.
7.2 Formas de solucin de los conflictos de normas
A decir del Dr. Vctor Saco Chung14, es recomendable el uso del mtodo de
Pauwelyn, el mismo que consta de pasos, los mismos que a continuacin brevemente se desarrollarn.
13 U
n ejemplo de un sub sistema vendra a ser la Organizacin Mundial del Comercio (OMC),
dependiente de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU).
14 S
ACO CHUNG, Vctor (2008). Resolucin de conflictos normativos en derecho internacional
pblico, Revista Agenda Internacional. Ao XV, N. 26. 2008. Pp 231-261.
Desarrollo
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
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Glosario
La ilegalidad de una de las normas, en este caso ninguna de las normas desaparece del derecho internacional pblico.
b. La verificacin de la existencia de un conflicto en la aplicacin de una norma. Consiste, en que pese a no desaparecer la norma, la solucin recaer
en escoger la que sea de aplicacin ms conveniente. Al respecto se han
creado los siguientes criterios:
Cuando las reglas del conflicto estn previstas en un tratado.
Cuando las reglas de conflicto no ests previstas por los tratados: soluciones
previstas en la costumbre internacional.
15 H
ace referencia a aquellas normas de Derecho imperativo que no admiten ni la exclusin ni
la alteracin de su contenido, de tal modo que cualquier acto que sea contrario al mismo ser
declarado como nulo.
16 Q
uiere decir, que quienes no han participado en un tratado, las obligaciones emanadas de l
no lo pueden obligar.
Anotaciones
Bibliografa
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Inicio
UNIDAD I:Objetivos
INTRODUCCIN
AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
ollo
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Desarrollo
de contenidos
torio
Anotaciones
Actividades
Autoevaluacin
LECTURA SELECCIONADA N. 1
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Bibliografa
EN
LA
JURISPRUDENCIA
Landa, C. (Pgs. 1 a la 9)
Recordatorio
Anotaciones
Desarrollo
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
INTERNACIONAL
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fueron injustamente condenados por el Poder Judicial y el Fuero Privativo Militar por los delitos de terrorismo y traicin a la patria.
Anotaciones
Bibliografa
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Anotaciones
Desarrollo
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
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Lecturas
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Glosario
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Anotaciones
Desarrollo
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
4. Conclusiones
La proteccin y desarrollo de los derechos fundamentales hay que encontrarlos en los tratados de derechos humanos y las sentencias internacionales y/o
DERECHO
INTERNACIONAL
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Anotaciones
Bibliografa
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Anotaciones
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Objetivos
Desarrollo
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Actividades
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Inicio
ACTIVIDAD N. 1
Autoevaluacin
Bibliografa
Desarrollo
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
En este tercer tema, vamos a estudiar todo lo relacionado a los sujetos del derecho interRecordatorio
nacional pblico. Tema de suma importancia, pues son ellos quienes dan origen a este
Derecho y son tambin quienes con su participacin generan su evolucin.
Al respecto, en este tema comprenderemos que el Estado viene a ser considerado como
el sujeto de mayor importancia, debido a que es el nico que goza de capacidad plena,
esto significa que no tiene limitaciones a diferencia de los otros sujetos, como es el caso
de los individuos, ONGs, transnacionales, entre otros.
Tambin se conocern las principales caractersticas de los sujetos del derecho internacional pblico y su importancia en el mbito de la sociedad internacional.
1 Nociones de Sujetos del derecho internacional pblico
El trmino sujeto del derecho internacional pblico se encuentra ntimamente vinculado con el de personalidad jurdica en el derecho internacional, que le da la
titularidad de un derecho y sus respectivos deberes en dicho mbito. Por tal motivo,
a continuacin vamos a estudiarlos.
2 Los EstadoS
Unidad poltica constituida por una comunidad humana nacional o multinacional,
asentada en un determinado territorio, con orden jurdico establecido y mantenido
mediante el monopolio y que cuenta con poderes de coaccin.
Su importancia se ve reflejado en las atribuciones que tiene, como: nicos que
pueden formar parte de la ONU (artculos 3 y 4 de su Carta); nicos que pueden
invocar al Consejo de Seguridad de la ONU (artculo 35 de la Carta sealada); y,
poder integrar la Corte Internacional de Justicia (artculo 34 del Estatuto).
2.1 Caractersticas:
a. C
entralizacin: gobierno que legisla, administra y tiene jurisdiccin.
b.
mbitos de validez espacial y temporal: el ordenamiento jurdico estatal es
vlido dentro de su territorio y por un espacio del tiempo
c. Dependencia exclusiva del derecho internacional pblico.
d. Autonoma: se encuentran regulados por el orden jurdico estatal.
2.2 Principios:
a. S
oberana: poder que tiene el estado de organizarse internamente y determinar libremente su relacin con otros Estado.
b. I gualdad: (art. 2 ap. 1 de la Carta ONU) todos los Estado son iguales.
c. N
o intervencin: ningn Estado debe intervenir en asuntos de otro.
2.3 Elementos:
a. T
erritorio: es el espacio fsico en donde se asienta un Estado.
b. P
oblacin: conjunto de personas que habitan en el territorio del Estado.
c. G
obierno: constituye la organizacin poltica de un Estado.
2.4 Actuaciones de los Estados: ste puede darse a Estado y gobiernos
a. R
econocimiento de Estado: Cuando un Estado aclara situaciones jurdicas
dudosas entre sujetos del derecho internacional pblico.
b. Reconocimiento de gobiernos: cuando se reconoce a los que dirigen un
Estado. Este reconocimiento puede ser de IURE o de FACTO.
c. Creacin y desaparicin de Estado: los Estado se crean por fusin (unin
de dos o ms Estado), por secesin (una parte se separa).
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Ilustracin 4. La iglesia.
Fuente: http://www.nacion.com /mundo/Vaticano-deplora-informe-ONU-sacerdotes_0_1394860584.
html
17 C
onocida tambin como Soberana y Militar Orden Hospitalaria de San Juan de Jerusaln de
Rodas y de Malta.
18 L
a web de la Soberana Orden de Malta y donde pueden acceder a informacin es http://
www.orderofmalta.int/la-orden-y-sus-instituciones/330/gobierno/?lang=es.
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Anotaciones
Se presenta cuando una parte de un Estado se separa, para ello los grupos beligerantes o alzados en armas tienen reconocimiento mientras dure este proceso. ste
reconocimiento es parcial y generalmente vinculado al respeto a los derechos de
los combatientes (Convenios de Ginebra), sin que ello impida que puedan ser objeto de reconocimiento de terceros Estado, aunque en la prctica el derecho de la
guerra en forma restringida (pues considera la existencia de una Conflicto Armado
No Internacional, con lo que no siempre reconoce como combatientes a una de las
partes), siempre es usado o aplicado, toda vez que con ella se busca proteger los
derechos de todas las personas incluyendo a aquellos que han dejado de ser combatientes o son combatientes.
Debemos de dejar en claro que no todos los grupos que se levantan en armas son
considerados como grupos beligerantes o alzados en armas, al respecto el Protocolo
II adicional a los Convenios de Ginebra, seal en su artculo primero lo siguiente:
1. El presente Protocolo, que desarrolla y completa el artculo 3 comn a los Convenios de
Ginebra del 12 de agosto de 1949, sin modificar sus actuales condiciones de aplicacin, se
aplicar a todos los conflictos armados que no estn cubiertos por el artculo 1 del Protocolo
adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin de las
vctimas de los conflictos armados internacionales (Protocolo I) y que se desarrollen en el territorio de una Alta Parte contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes
o grupos armados organizados que, bajo la direccin de un mando responsable, ejerzan sobre
una parte de dicho territorio un control tal que les permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el presente Protocolo.
De la lectura anterior, se entiende que las acciones producidas por personas armadas caso de los terroristas- no lo son en calidad de combatientes sino como delincuentes comunes, por ello es aplicable a dicho caso la legislacin comn (cdigo
penal). Un reconocimiento especial ha sido brindado por la ONU a la Organizacin para la Liberacin de Palestina (OLP), pues bajo intervencin de la ONU,
el Estado de Israel le ha entregado territorio a la OLP, reconocindose que estos
territorios tienen mismo status que los de cualquier Estado.
7 Las comunidades dependientes o territorios
no autnomos
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a las que algunos autores prefieren llamar sociedades transnacionales, es la que realiza el departamento de Comercio de los Estados Unidos: Las filiales son articuladas en un proceso
integrado y sus polticas son determinadas por el centro corporativo en trminos de las decisiones relacionadas con la produccin, la localizacin de plantas, las formas de los productos,
la
Recordatorio
comercializacin y el financiamiento. (subrayado, negrita y cursiva es mo)
Ilustracin 5. Transnacionales.
Fuente: https://maginense.wordpress. com/2014/07/03/controlar-a-las-transnacionales/
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10 Los individuos
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Al transcurrir de los aos, el comercio se volvi ms intenso a tal manera que motiv a que Hugo Grotius redact su obra Mare Liberum (1609), en el cual mencionaba las justificaciones legales y ticas para la libertad de alta mar; sin embargo,
encontr oposicin en los ingleses, que defendan la soberana sobre el mar Britnico. Con la obra Mare Clausum (1635), del Ingls John Selden, quien propona
el derecho del rey ingls de apropiarse de las aguas que rodeaban la Gran Bretaa.
En la actualidad, se considera que la alta mar es de libre navegacin.
Con la aparicin del libro Dominio de los Mares (1702) de Cornelio Van Bynkershoek, se configura la nocin de Aguas Territoriales, a favor del Estado costero en
una extensin similar al tiro de can (3 millas). Posteriormente los Estado Unidos
de Amrica la hicieron suya en una nota diplomtica de su Secretario de Estado, T.
Jefferson; sin embargo, algunas potencias decidieron cambiar la distancia de 3 millas a una mayor pero siempre con la misma idea. En cuanto a la Amrica Latina, se
tiene que Mxico (1848) proclam un mar territorial de 9 millas. Y en el Congreso
Sudamericano de Montevideo, el Cdigo de derecho internacional privado, se fij
una extensin de 5 millas.
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sobre todo el zcalo continental y sobre los mares adyacentes a sus costas
hasta las 200 millas marinas.
La Declaracin de Santiago de 1952 (Per, Chile y Ecuador) reconocen soberana sobre las 200 millas.
1.2 Convenciones sobre el Derecho del Mar
a. P
rimera conferencia sobre el Derecho del Mar (1958): La Asamblea General de la ONU estableci en 1947, una Comisin de Derecho Internacional
en la que el Derecho del Mar form parte sustancial de su trabajo. Hacia
1956, dicha Comisin present un informe completo. Adoptndose cuatro
convenciones:
La Convencin sobre el Mar Territorial y la Zona Contigua: se definieron los elementos constitutivos de ambas instituciones, disponindose que la zona contigua no poda exceder las 12 millas.
La Convencin sobre la Plataforma Continental: nueva institucin cuyas caractersticas se establecieron sin un lmite preciso.
La Convencin sobre Alta Mar: proclam que dicha zona est abierta
a todas las naciones.
b. S
egunda Conferencia sobre Derecho del Mar (1960): La propuesta de
EEUU y el Canad, para extender el mar territorial no fue aprobada. Ante
ello nuestro pas, Ecuador y Chile emitieron declaracin sosteniendo que
era libertad de los Estado costeros el establecer los lmites de su soberana
y jurisdiccin martimas.
c. T
ercera Conferencia de la ONU (UNCLOS III, 1973 a 1982): En 1973 se
realiz el primer periodo de sesiones de la UNCLOS III y en 1982 se adopt la convencin de la ONU sobre el Derecho del Mar (CONVEMAR).
sta convencin se abri para su firma en 1982 y entr en vigencia en
noviembre de 1994.
2 La convencin sobre Derecho del Mar de 1982
La CONVEMAR, aprobada en la Tercera Conferencia de la ONU sobre el Derecho
del Mar, reglamenta los derechos y deberes de los Estado en las diversas zonas del
espacio ocenico. Asimismo, contiene disposiciones que rigen, entre otras cosas, los
lmites de la jurisdiccin nacional, la explotacin y conservacin de los recursos vivos, la navegacin, la proteccin y preservacin del medio marino, la investigacin
cientfica, la minera de los fondos marinos (ndulos polimetlicos, extraccin de
petrleo, etc), la transmisin de tecnologa y solucin de controversias.
sta convencin permite, por ejemplo establecer un mar territorial con una anchura
no mayor de 12 millas marinas, reconoce el tradicional derecho de paso inocente por
el mar territorial e indica los casos concretos en que el paso no es inocente; Establece,
fuera de las aguas territoriales, una zona contigua (ZC) tambin hasta un mximo de
12 millas, donde el Estado ribereo podr tomar las medidas de fiscalizacin necesarias para prevenir las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales,
de inmigracin o sanitarios que se cometen en su territorio o en su mar territorial;
y permite asimismo establecer, una zona econmica exclusiva (ZEE) que no exceda
de 200 millas marinas, donde el Estado ribereo tiene derechos de soberana para la
explotacin de los recursos naturales vivos y no vivos; as como jurisdiccin en materia
de instalaciones, investigacin cientfica y preservacin del medio marino. Asimismo,
contempla el acceso de otros Estado para la explotacin de los recursos no explotados
por el Estado ribereo, y el disfrute de la libertad de navegacin como en la alta mar.
Fuera de la ZEE, las actividades que se realizan en la superficie y en la columna de
agua se rigen por las disposiciones relativas a la alta mar que incluyen las libertades de comunicacin internacional, instalaciones, investigacin cientfica y pesca,
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si bien las pesqueras, se rigen con sujecin a los derechos, deberes e intereses del
Estado ribereo. Los fondos marinos en esta rea, fuera de la jurisdiccin nacional,
son declarados patrimonio comn de la humanidad, crendose la Autoridad Internacional de los Fondos Marinos.
Recordatorio
Tras la infausta guerra con Chile, y habindose suscrito los tratados de 1883, el Per
recuper Tacna pero perdi Arica; sin embargo, los limites no estaban del todo
culminados, pues faltaba delimitar la frontera martima.
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LECTURA SELECCIONADA N. 2
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Los mbitos de aplicacin del DIH: Ratione Materiae, Personae, Temporis y Loci
Anotaciones
Salmn,
E. Introduccin al derecho internacional humanitario (Pgs. 125 al 131)
Recordatorio
Ante la falta de una definicin normativa, tanto la doctrina como la jurisprudencia han tratado de construir una definicin a partir de los elementos que configuran un CANI. Es as que la doctrina ha sealado entre las
caractersticas de un CANI: (i) las partes en conflicto no son Estado[s]; (ii)
los enfrentamientos armados se realizan en el territorio de un Estado; (iii)
las hostilidades abiertas deben tener un mnimo de organizacin; y (iv) los
enfrentamientos armados deben tener cierta intensidad24.
Por su parte, la Comisin Interamericana ha sealado:
[...] el concepto de conflicto interno requiere, en principio, que existan
22 U
n estudio detenido de las ventajas de no contar con la definicin en Abi-Saab, Rosemary.
Droit humanitaire et conflits internes.Origines et volution de la rglementation internationale. Ginebra/Pars: Institut Henry Dunant, ds.Pedone,1986, p. 68.
23 Jimnez Piernas, Carlos. Ob. cit., p. 6.
24 Junod, Sylvie-Stoyanka. Ob. cit., pargrafos 4339 y 4341, pp. 41-42.
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Anotaciones
Con relacin a este caso se debe tener en cuenta que la Comisin calific
como CANI al enfrentamiento entre las Fuerzas Armadas Argentinas y grupos de civiles que haban tomado las armas (y haban adoptado as el papel
de contendientes y, por tanto, se haban convertido en objetivos militares
legtimos) en un lapso de aproximadamente treinta horas entre el 23 y 24
de enero de 198926(vase supra captulo I, apartado 4).
25 C
omisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe n. 55/97. 98. Perodo de Sesiones del 17 de febrero al 6 de marzo de 1998, pargrafo 152.
26 Ibd., loc. cit., pargrafo 156.
27 N
o obstante, resulta interesante sealar que para la Comisin de la Verdad de El Salvador,
Informe 1993, p. 3, debe reconocerse que cuando los insurgentes asumen el papel de
gobierno en los territorios sometidos a su control, puede pedrseles que respeten ciertas
obligaciones en materia de derechos humanos que son exigidas a los estado en el Derecho
Internacional.
28 P
rosecutor vs. Musema, caso n. ICTR-96-13/T, sentencia del 27 de enero del 2001, pargrafo 279.
29 D
e Preux, Jean. Artculo 43. Fuerzas armadas. En Yves Sandoz y otros (eds.). Comentario...,
pargrafo 1679, p. 718.
30 Mangas, Araceli. Ob. cit., p. 114.
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proteccin contra el ataque; mientras que las personas que participan directamente en las hostilidades pueden ser objeto de un ataque vlido.
Como afirman Sassli y Bouvier, esto es necesario no solo porque las vcRecordatorio
timas deben ser tambin protegidas de las fuerzas rebeldes, sino porque,
de no respetarse este principio de igualdad entre los beligerantes, el DIH
tendra menores posibilidades de ser respetado por las fuerzas gubernamentales (porque no se veran protegidas por las normas humanitarias) o por las
fuerzas Rebeldes (porque podran no sentirse obligadas por las mismas).31
En la prctica, las Naciones Unidas tambin lo han entendido as desde
que, por ejemplo, en los conflictos de Somalia, Bosnia-Herzegovina, Liberia, Camboya, Angola, Ruanda, Georgia, etc., el Consejo de Seguridad se
diriga directamente a todas las partes, a todos los movimientos y a todas
las facciones o a todas las partes para que facilitaran el desplazamiento
de asistencia humanitaria a las vctimas. Incluso antes de los Convenios de
Ginebra, el Consejo de Seguridad se diriga a la Agencia juda en Palestina
o al Alto Comit rabe para solicitarles detener las hostilidades y poner fin
a los actos de violencia, terrorismo y sabotaje.
En igual sentido, la Comisin para el Esclarecimiento Histrico de Guatemala, basndose en la obligacin de cumplir y hacer cumplir en toda circunstancia lo contenido en estas normas, seal que:
[] tanto los miembros del Ejrcito como las organizaciones guerrilleras,
tenan la obligacin jurdica de respetar las normas del derecho humanitario durante todo el transcurso del conflicto armado, sin tomar en consideracin la intensidad de las operaciones militares, ni la poca o el lugar donde
ocurrieron, ni la naturaleza de las hostilidades.32
Adicionalmente, debe entenderse que las normas humanitarias no solo se
dirigen a los miembros de las fuerzas armadas o de los grupos, sino tambin
a aquellos que les brindan apoyo. En efecto, todos los que actan en nombre de una parte, incluyendo a todo el personal del Estado, deben cumplir
con el DIH en el ejercicio de sus funciones. Esto es as porque las garantas
judiciales, dirigidas a jueces, o las reglas del trato mdico, dirigidas al personal de los hospitales, no tendran el efecto deseado si este personal no fuese
considerado como parte de las fuerzas que combaten.
Asimismo, y como consecuencia de lo anterior, las violaciones del DIH pueden ser cometidas por cualquier persona (o grupo de personas), es decir
que los eventuales autores no han de reunir o poseer ninguna condicin
especial, por cuanto se trata de prohibir actos que atentan contra principios
esenciales de humanidad. De esta manera, podran ser considerados tanto
los que se enfrentan al Estado como los que acten a nombre de este, vale
decir, personal militar. Incluso, y de manera ms contempornea, el Tribunal Penal para Ruanda ha entendido que tambin pueden cometer Violaciones del DIH las personas que forman parte de la poblacin civil o que no
participan directamente en las hostilidades.33
Adems, conviene sealar que no existe un solo artculo en las normas que
regulan el CANI donde se utilice la expresin combatiente para referirse
a aquellos que participen en las hostilidades, y ello es as porque de esta
forma se trata de evitar cualquier reconocimiento de un derecho a combatir
que s asiste a aquellos que participan en un CAI.
Tal derecho a combatir no se predica, en modo alguno, respecto de los
rebeldes o insurgentes que se levantan en armas contra un gobierno en el
interior del territorio de un Estado, porque estos sern considerados en
principio como delincuentes y podrn, en consecuencia, ser juzgados como
tales. Por ello, tampoco se reconoce en el marco de un CANI una inmuni31 Sassli, Marco y Antoine Bouvier. Un Droit dans la Guerre? Prsentation..., p. 265.
32 C
omisin para el Esclarecimiento Histrico de Guatemala. Memoria del Silencio, 1996,
pargrafo 51.
33 P
rosecutor vs. Akayesu, caso N. ICTR-96-4-T, sentencia 2 septiembre 1998, pargrafos
630-634, en que se condena a una persona que no formaba parte de las fuerzas armadas
ruandesas por violaciones del artculo 3 comn y el Protocolo Adicional II.
Anotaciones
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control de lectura N. 1
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Recordatorio
Anotaciones
34 S
urez, David. Los conflictos armados internos. En Jos Luis Rodrguez-Villasante
(coord.). Ob. cit., p. 466.
35 Vase artculo 2 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos.
36 P
rosecutor vs. Tadic, a/k/a Dule, caso n. IT-94-1-AR72, sentencia del 2 de octubre de
1995, pargrafo 69.
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GLOSARIO DE LA UNIDAD I
Recordatorio
Bibliografa
CAI. El artculo 2 comn a los Convenios de Ginebra de 1949, lo define como Aparte
de las disposiciones que deben entrar en vigor ya en tiempo de paz, el presente Convenio se aplicar en caso de guerra declarada o de cualquier otro conflicto armado que
Anotaciones
surja entre dos o varias Altas Partes Contratantes, aunque una de ellas no haya reconocido el estado de guerra. El Convenio se aplicar tambin en todos los casos de ocupacin
total o parcial del territorio de una Alta Parte Contratante, aunque tal ocupacin no
encuentre resistencia militar.
CANI. El artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra de 1949; lo define como aquel
conflicto armado que no sea de ndole internacional y que surja en el territorio de una
de las Altas Partes Contratantes. Puede ser un conflicto armado en que participen uno
o ms grupos armados no gubernamentales. Segn la situacin, puede haber hostilidades entre las fuerzas armadas gubernamentales y grupos armados no gubernamentales
o entre esos grupos nicamente. El CANI se diferencia de formas menos graves de
violencia, como las tensiones y los disturbios interiores, los motines o los actos de bandidaje, en el hecho de que para que sea CANI la situacin debe alcanzar cierto umbral
de enfrentamiento.
DIH. Es un conjunto de normas que, por razones humanitarias, trata de limitar los
efectos de los conflictos armados. Protege a las personas que no participan o que ya no
participan en los combates y limita los medios y mtodos de hacer la guerra. El DIH
suele llamarse tambin derecho de la guerra y derecho de los conflictos armados. El
DIH es parte del derecho internacional, que regula las relaciones entre los Estado. Est
integrado por acuerdos firmados entre Estado denominados tratados o convenios,
por el derecho consuetudinario internacional que se compone a su vez de la prctica
de los Estado que stos reconocen como obligatoria, as como por principios generales
del derecho. El DIH se encuentra esencialmente contenido en los cuatro Convenios de
Ginebra de 1949, en los que son parte casi todos los Estado. Estos Convenios se completaron con otros dos tratados: los Protocolos adicionales de 1977 relativos a la proteccin
de las vctimas de los conflictos armados.
Ius cogens. Locucin latina empleada en el mbito del derecho internacional
pblicopara hacer referencia a aquellas normas de Derecho imperativo que no admiten
ni la exclusin ni la alteracin de su contenido, de tal modo que cualquier acto que sea
contrario al mismo ser declarado como nulo.
Mare Clausum. En latn mar cerrado. Teora propuesta en 1635 por el ingls John
Selden, en contraposicin a la teora del Mare Liberum. El Mare Clausum, sealaba que
el mar, por mandato de las naciones no es comn a todos los hombres, sino susceptible
del dominio privado o propiedad particular, como lo es la tierra.
Mare Liberum. en latn mar libre. sta teora fue propuesta por el holandes Hugo
Grotius en 1609, siendo ste un breve tratado donde afirmaba que el mar no era propiedad de nadie, sino territorio internacional que todas las naciones eran libres de aprovechar.
Pacta sunt servanda. locucin latina, que significa que toda convencin debe ser fielmente cumplida por las partes de acuerdo con lo pactado.
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BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD I
Landa, C. Los tratados internacionales en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (Pgs. 1 a la 9).
Recordatorio
Anotaciones
Herdegen, M. (2005). Derecho internacional pblico. Edit. Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM. Mxico (435 Pgs).
La lista total se encuentra en el portal: http://www.un.org/es/ events/nonselfgoverning/non-self-governing.shtml
Ministerio de Relaciones Exteriores del Per (2014). Lectura del fallo de
la Corte Internacional de Justicia de La Haya, en el diferendo martimo Per Chile.
Recuperado en: http://www.rree.gob.pe/noticias/Documents/Lectura_del_Fallo_No_
Oficial.pdf.
ONU (2001), Manual de tratados. Recuperado de: https://treaties.un.org/doc/source/publications/THB/Spanish.pdf.
Petit., E. (2007). Tratado Elemental de Derecho Romano. Edic. 23. Editorial Porra.
Argentina (714 Pgs).
Saco, V. (2008). Resolucin de conflictos normativos en derecho internacional pblico, Revista Agenda Internacional. Ao XV, N. 26. 2008 (Pgs. 231-261).
Soberana Orden de Malta. En: http://www.orderofmalta.int/la-orden-y-sus-instituciones/330/gobierno/?lang=es.
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AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD I
Resuelva el siguiente cuestionario, marcando la respuesta correcta en cada caso, para
fijar los conceptos e ideas fundamentales tratados en la Unidad:
Glosario
Bibliografa
1.- E
n la antigedad, entre qu pases fue suscrito el primer tratado que regulaba
la extradicin:
a) Lagash y Umma.
Anotaciones
b) Mesopotamia y Egipto.
c) Egipto y el Reino Hitita.
d) China y los pueblos nmadas.
e) Roma y Cartago.
2.- E
n la etapa media, Hugo Grotius propuso la teora acerca del uso de los mares,
denominada:
a) Mare Clausum.
b) Mare Liberum.
c) Mare Apertus.
d) Mare Nostrum.
e) Mare Magnum.
3.- En qu evento de la etapa moderna se crea la Sociedad de las Naciones o Liga de
las Naciones?:
a) La Paz de Westfalia.
b) Conferencia de la Haya de 1899.
c) Al trmino de la 2da Guerra Mundial.
d) Al trmino de la 1ra Guerra Mundial.
e) Al trmino de la guerra del Yom Kipur o de los seis das.
4.- A
l finalizar la Segunda guerra mundial Qu Tribunales se crearon para juzgar crmenes de guerra?:
a) Tribunal de Nuremberg.
b) Tribunal de Tokio.
c) Corte Penal Internacional.
d) A y B.
e) A, B y C.
5.- R
especto a la convivencia del Derecho Internacional y el Derecho Nacional, la teora
monista expresa lo siguiente:
a) ...supone la aplicacin del Derecho Internacional en el ordenamiento interno
una vez que el tratado entr en vigor voluntariamente, sin que se requiera algn
acto posterior del Estado tendente a convertirlo en norma jurdica interna....
b) ...el Derecho Interno y el Internacional eran distintos, teniendo vidas separadas
e independientes....
c) ...Es un principio reconocido del Derecho de Gentes que, en las relaciones entre las potencias contratantes de un tratado, las disposiciones de una ley interna
no pueden prevalecer sobre un tratado....
d) ...El derecho interno no puede prevalecer ni sobre las obligaciones de un Estado, segn el derecho internacional consuetudinario, ni sobre sus obligaciones
segn el derecho internacional convencional....
e) ....es bsicamente territorial porque establece la aplicacin extraterritorial de
las normas jurdicas que han de seguir a la persona a los diversos lugares o estado a los que se traslade....
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b) L
os estados; las organizaciones internacionales; la iglesia catlica; la SoberaRecordatorio
na Orden de Malta; los grupos beligerantes o alzados en armas; las comunidades dependientes o territorios no autnomos; las transnacionales; las Organizaciones no gubernamentales; y, los individuos.
c) L
os estados; las organizaciones internacionales; la Soberana Orden de Malta; los
grupos beligerantes o alzados en armas; las comunidades dependientes o territorios no autnomos; las transnacionales; las organizaciones no gubernamentales;
y, los individuos.
d) L
os estados; las organizaciones internacionales; la iglesia catlica; la Soberana
Orden de Malta; los grupos beligerantes o terroristas; las comunidades dependientes o territorios no autnomos; las transnacionales; las organizaciones no
gubernamentales; y, los individuos.
e) L
os estados; las organizaciones internacionales; la iglesia catlica; la Soberana
Orden de Malta; los grupos beligerantes o alzados en armas; las transnacionales;
las organizaciones no gubernamentales; y, los individuos.
13.- Cul de los siguientes sujetos del derecho internacional pblico tiene capacidad
plena en el Derecho Internacional?:
a) Las organizaciones internacionales.
b) La iglesia catlica.
c) Los estados.
d) Las transnacionales.
e) Los individuos.
14.- D
entro del concepto de Sujeto de derecho internacional pblico: Estado Qu
significa FALIED STATE?
a) Acuerdo de dos o ms pases.
b) Problemas internos en un pas que conllevan a no poder gobernar.
c) Relacin entre los Estado miembros y el Estado en su totalidad.
d) Prdida total del gobierno.
e) Cuando un Estado se subordina a otro.
15.- Por qu son importantes las Organizaciones No Gubernamentales?:
a) Porque son neutrales, imparciales y apolticas, lo cual le facilita el cumplir con
sus funciones.
b) Porque tienen capacidad plena.
c) Porque permiten ayudar a estados fallidos.
d) Porque el mundo se ha visto siempre influenciado por ella.
e) P
orque cumplen labores similares a las que realizan las Organizaciones Internacionales, en razn a que prestan importante colaboracin en el desarrollo y
vigilancia de la proteccin internacional de los derechos humanos.
16.- En qu ao entr en vigencia la Convencin del Mar?
a) 1980.
b) 1995.
c) 1994.
d) 1973.
e) 1975.
17.- Indique qu pas hasta el momento no ha suscrito la CONVEMAR:
a) Ecuador.
b) Chile.
c) Argentina.
Anotaciones
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Actividades
Autoevaluacin
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Glosario
Bibliografa
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d) Brasil.
e) Per.
Anotaciones
18.- L
os espacios martimos sealado en la Convencin del Mar:
a) Mar territorial, zona contigua, zona econmica exclusiva y Alta Mar.
b) Mar territorial, zona contigua, zona econmica exclusiva.
c) Mar territorial, zona contigua, zona econmica exclusiva, aguas interiores.
d) M
ar territorial, zona contigua, zona econmica exclusiva y mar presencial.
e) Mar territorial, zona contigua, alta mar y mar presencial.
19.- E
l derecho al paso inocente se produce en:
a) Zona econmica exclusiva.
b) Zona contigua.
c) Aguas interiores.
d) Mar territorial.
e) Alta Mar.
20.- E
n cuanto al Fallo de la Corte Internacional de Justicia de la Haya Qu expres
respecto de la delimitacin terrestre?
a) No mencion nada.
b) Si se pronunci y estableci los lmites terrestres..
c) No se pronunci al ya haber un acuerdo de las partes.
d) No se pronunci al no haber sido contemplado en la demanda.
e) S
i se pronunci e indic que en base al hito N. 1 se establece los lmites terrestres.
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CONOCIMIENTOS
Tema N. 1: Contratos
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Mercantiles
1. L
a Organizacin Mundial del
Comercio.
2. C
ompraventa internacional y
Lecturas
Bibliografa
seguro. Glosario
seleccionadas
3. C
ontrato de franquicia y leasing.
4. F
actoring y mutuo dinerario.
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
Centro de
emprendimiento
Otros
Lectura seleccionada N. 2
Espinosa-Saldaa, E. Estrategias
para la contratacin pblica en
Amrica Latina (Pgs. 1 a la 9).
Autoevaluacin
DE LA UNIDAD II
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1 L
a informacin respecto de la organizacin de la OMC fue extrada de su portal web: https://
www.wto.org/indexsp.htm
2 L
os pases que integran el FMI se encuentran representados por una Junta de Gobernadores
(generalmente Ministros de Economa o del Banco Central de Reserva de cada pas) y su suplente, en la actualidad hay 24 gobernadores, adems de un Directorio Ejecutivo. Informacin
tomada del Fondo Monetario Internacional de su web http://www.imf.org/external/spanish/.
3 L
os pases que integran el BM se encuentran representados por una Junta de Gobernadores
(generalmente Ministros de Economa de cada pas) quienes se renen una vez al ao y por
tres Directores Ejecutivos. Informacin tomada del Banco Mundial de su web http://www.
bancomundial.org/es/about/leadership.
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Los acuerdos celebrados por los miembros de la CAN no pueden vulnerar las
normas o acuerdos celebrados por la OMC.
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A continuacin, se describen cada uno de los trminos usados en los INCOTERMS versin 20107:
EXW (Ex Works). En fbrica: el exportador realiza la entrega de la mercanca cuando la pone a disposicin del importador en el establecimiento
del exportador o en otro lugar convenido (taller, fbrica, almacn, etctera), sin despacharla para la exportacin ni cargarla en un vehculo
receptor. Conlleva obligaciones mnimas para el exportador, y mxima
asuncin de costes y riesgos por parte del importador.
FCA (Free Carrier). Franco transportista: el exportador entregar la mercanca al transportista o persona indicada por el importador, en el lugar
acordado, cargando la mercanca en el medio de transporte provisto por
el importador, dentro de las instalaciones del exportador, o poniendo
la mercanca a disposicin del transportista o persona indicada por el
importador, en el medio de transporte del exportador, preparada para
su descarga.
FAS (Free Alongside Ship). Franco al costado del buque: significa que el
exportador entregar la mercanca colocndola al costado del buque
designado por el importador, en el punto de carga fijado por dicho importador, y dentro del puerto de embarque convenido (siguiendo las
prcticas operativas de este puerto). Tambin cabe la posibilidad de que
el exportador obtenga la mercanca as entregada, al costado del buque,
para el embarque, como en los casos de materias primas u otras mercancas asociadas a ventas en cadena.
FOB (Free On Board). Franco a bordo: significa que el exportador entregar la mercanca a bordo del buque designado por el importador en el
puerto de embarque convenido (en la forma habitual en dicho puerto).
Tambin es posible que el exportador obtenga la mercanca ya entregada
7 E
AE Business School (2015). LOS INCOTERMS: Conoce las reglas del Comercio Internacional.
Recuperado el 22 de abril del 2015 en http://www.eaeprogramas.es/internacionalizacion/
incoterms-2015-que-hay-de-nuevo/.
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Pliza a forfait o trmino: aquella pliza que cubre hasta un lmite mximo
de valor y mediante una prima fija convenida todos los transportes de
mercancas objeto del seguro realizado por el medio de transporte sealado en el momento de suscribir el seguro durante el periodo de tiempo
convenido y con independencia del nmero de viajes.
Clasificacin por el medio de transporte utilizado:
Pliza de seguro martimo de mercancas: figuras existentes como son la Avera Gruesa y la Protesta de Mar.
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8 M
ATHEWS, J. (2011). Las franquicias peruanas presente y futuro. Recuperado el 22 de abril
del 2015 en http://davidlauracel.blogspot.com/2011/11/las-franquicias-peruanas-presente-y.
html.
Desarrollo
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A parte del D. Leg. N. 299, el Texto concordado de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros (Ley N. 26702), en su artculo N. 282 define a las empresas
de arrendamiento financiero como ...7. Empresa de arrendamiento financiero,
Recordatorio
cuya especialidad consiste en la adquisicin de bienes muebles e inmuebles, los que
sern cedidos en uso a una persona natural o jurdica, a cambio del pago de una renta
peridica y con la opcin de comprar dichos bienes por un valor predeterminado.....
Entre las caractersticas principales tenemos:
Cuando la locadora est domiciliada en el pas deber necesariamente ser
una empresa bancaria, financiera o autorizada por la Superintendencia
de Banca y Seguros.
Los bienes deben de estar debidamente identificados.
Los bienes objeto del leasing sufren una depreciacin acelerada9 versus la
depreciacin sealada por las normas contables.
Se tiene la opcin de comprar el activo, durante la vigencia del contrato.
El plazo del arrendamiento cubre la mayor parte de la vida econmica del
activo.
Elimina para el arrendatario la obsolescencia de los bienes.
En el Leasing existen los siguientes tipos:
Leasing financiero: interviene una empresa de leasing quien adquiere un
bien a pedido del arrendatario. Se transfieren los riesgos y ventajas inherentes a la propiedad. El arrendatario se obliga a efectuar pagos peridicos y tiene derecho a ejercer la opcin de compra.
Leasing operativo: practicada por los fabricantes para la colocacin de sus
productos. Su duracin no corresponde a la vida operativa del bieN. Al
trmino se puede adquirir el bien o devolverlo.
Lease back: modalidad que permite a la empresa de Leasing el adquirir los
bienes de una empresa y de inmediato arrendarlos a la misma empresa.
Leasing inmobiliario: para adquirir una vivienda.
4 Factoring y Mutuo Dinerario
En estos dos tipos de contrato a continuacin van a ser desarrollados en forma independiente para su estudio, por razones educativas.
4.1 Factoring
En nuestro pas se encuentra regulado en el Texto concordado de la Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros (Ley N. 26702), en su art. N. 221
inciso 10 y especialmente en su art. N. 282, en el que la define a la empresa
de FACTORING. Sin embargo, en donde ha sido desarrollado con amplitud
ha sido en un documento de menor rango como es la Resolucin SBS N.
1021-98 Reglamento de Factoring, Descuento y Empresas de Factoring, que
especficamente en su art. N. 1 la define como ...operacin mediante la cual
el Factor adquiere, a ttulo oneroso, de una persona natural o jurdica, denominada
Cliente, instrumentos de contenido crediticio, prestando en algunos casos servicios adicionales a cambio de una retribuciN. El Factor asume el riesgo crediticio de los deudores
de los instrumentos adquiridos, en adelante Deudores.
En el ao 2010, se expidi la Ley N. 29623, para la promocin del financiamiento travs de la Factura Comercial, lo que permiti regular la factura
negociable. Entre los principales aspectos del actual factoring nacional tenemos que: permite utilizar a la factura como un ttulo valor, las facturas podrn
9 E
stablecido en el art. 18 del D. Leg. N. 299 Ley de Arrendamiento Financiero, que posibilitan activar el bien que se encuentra en un contrato de arrendamiento financiero y depreciarlo por el nmero de aos que dure el contrato, estableciendo que para el caso de bienes
muebles sea de 2 aos y para el caso de bienes inmuebles el plazo sea de 5 aos.
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ser vendidas, bastando solo el endoso de las mismas, pasados 8 das todas la
facturas podrn se endosadas.
En cuanto al factoring internacional, tenemos que viene a ser la compra sin
recurso de facturas de exportacin a plazos diferidos. Esto permite la administracin de cobranzas de facturas de una empresa en el exterior y el anticipo parcial de sus facturas, como una herramienta de financiamiento, permite
tener liquidez al recibir rpidamente el adelanto, brinda seguridad.
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LECTURA SELECCIONADA N. 1
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La Organizacin Mundial del Comercio y la Comunidad Andina: la posicin de los acuerdos de la OMC en el ordenamiento
jurdico andino
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1. La perspectiva internacional
En el plano internacional y desde la perspectiva de la OMC, al parecer, no existe mayor discusin11. El derecho internacional prevalece sobre el derecho
interno, en la medida que los tratados obligan a las partes y deben ser cumplidos por ellas de buena fe, de acuerdo con el principio pacta sunt servanda
recogido en el artculo 26 de la Convencin de Viena sobre el derecho de
los tratados. An ms, los Estados no pueden invocar las disposiciones de su
derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado, segn
el artculo 27 de la misma Convencin.
Para la OMC, las medidas que se adoptan en el marco de un proceso de integracin deben guardar conformidad con la normativa multilateral, lo que
supone que, en principio, en caso de incompatibilidad entre una norma comunitaria andina y una de la OMC esta ltima se impone sobre la primera. A
este respecto, debe recordarse lo sealado por el Grupo Especial en el asunto
Turqua-Restricciones a las importaciones de productos textiles y de vestido, en el sentido de que:
[...] no puede aceptarse que las disposiciones del artculo XXIV sobre acuerdos comerciales regionales eximan a los miembros constitutivos de una unin
10 E
n este sentido, se ha sealado que El Derecho internacional opera simultneamente en
diversos niveles que, no obstante, se encuentran interconectados. El mbito internacional representa el nivel ms abstracto y general, bien sea bilateral o multilateral. Al mismo tiempo,
el nivel interno no slo participa de forma fundamental en los procesos de creacin jurdica
que ocurre en el nivel internacional, sino que tambin comparte un alto grado de responsabilidad en la aplicacin del Derecho internacional, lo que se conoce en Derecho internacional
como el fenmeno del desdoblamiento funcional la pluralidad de ordenamientos constituye
la forma ms adecuada de afrontar el estudio que tenemos entre manos porque no estamos
ante un solo sistema, sino ante una pluralidad de sistemas interconectados: ESPSITO, C.
La Organizacin Mundial del Comercio y los Particulares. Madrid: Dikinson, 1999, pp. 21 y 36.
11 C
OTTIER, T. y K. NADAKABUKAREN. The Relationship between World Trade Organization
Law, National and Regional Law. Journal of International Economic Law, Oxford University
Press, vol. 1, 1998, p. 84.
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En el plano interno de la Comunidad Andina la posicin y eficacia de las normas de la OMC presenta una mayor complejidad. La membresa simultnea
de los Estados andinos a la CAN y a la OMC plantea una serie de interrogantes derivadas de la coexistencia de normas nacionales, comunitarias e internacionales que regulan, en forma paralela, disciplinas de poltica comercial.
Aunque el sistema multilateral de comercio del GATT/OMC siempre ha
contemplado en forma expresa disposiciones sobre acuerdos de integracin
regional, las normas comunitarias andinas, por su parte, no resuelven con
claridad los mbitos de Competencia que el Acuerdo de Cartagena reserva
a los Estados Miembros y aquellos que son atribuidos a la CAN en materia
de poltica comercial exterior. Las normas constitutivas de esta organizacin
subregional de integracin tampoco se refieren a los efectos de los tratados
internacionales anteriores o posteriores celebrados por los Estados Miembros
en aquellas materias reguladas por el ordenamiento jurdico andino.
A esto se suma que la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina ha desestimado que los acuerdos de la OMC formen parte del
ordenamiento comunitario, basado en la autonoma y supremaca del orden
jurdico comunitario respecto de los tratados internacionales que celebren
los Estados Miembros por su propia iniciativa, entre ellos los Acuerdos multilaterales resultantes de la Ronda Uruguay. En efecto, en el estado actual de la
jurisprudencia andina est claro que:
[l]a circunstancia de que los Pases Miembros de la Comunidad Andina pertenezcan a su vez a la Organizacin Mundial de Comercio no los exime de
obedecer las normas comunitarias andinas so pretexto de que se est cumpliendo con las de dicha organizacin o que se pretende cumplir con los
compromisos adquiridos con ella.18
De modo que para el Tribunal Andino:
[...] los tratados internacionales que celebren los Pases Miembros por propia
iniciativa, como el del Acuerdo sobre los ADPIC, no vinculan a la Comunidad,
ni surten efecto directo en ella, sin perjuicio de la fuerza vinculante que tales
instrumentos posean en las relaciones entre los citados Pases Miembros y
terceros pases u organizaciones internacionales.19
En definitiva, segn la jurisprudencia comunitaria andina, los acuerdos de
la OMC son normas que los Pases Miembros han suscrito individualmente,
por separado, pero que no han integrado como fuente vinculante del ordenamiento jurdico de la Comunidad.20
De esta manera, la jurisprudencia andina se ha apartado de la experiencia europea que, en su momento, opt por considerar que la Comunidad Europea,
a pesar de que no era Parte Contratante del GATT, se haba sustituido en las
obligaciones internacionales contradas por los Estados Miembros y, en consecuencia, se encontraba obligada por el GATT, el cual pas a formar parte
del ordenamiento comunitario europeo, aunque es preciso tener presente desprovisto de efecto directo, lo que en la prctica ha supuesto la inexistencia de un control jurisdiccional de los actos comunitarios en relacin con
las obligaciones asumidas por la Comunidad Europea en el marco del sistema
17 S
i bien, como se ha sealado, el rgano de Apelacin ha considerado que el artculo XXIV
del GATT puede justificar la adopcin de una medida incompatible con otras disposiciones del
GATT, estas consideraciones no necesariamente resultan aplicables a la Clusula de Habilitacin debido a que esta, en forma expresa, establece que la excepcin se aplica al artculo
I del GATT.
18 S
entencia del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina (en adelante STJCA) 07-AI-98 de
21 de julio de 1999: Secretara General c. Ecuador: arancel externo comn.
19 S
TJCA 01-AI-2001 de 27 de junio de 2002: Secretara General c. Venezuela: concesin de
patente de segundo uso.
20 S
TJCA 35-AN-2003 de 25 de agosto de 2004: Per c. Secretara General: derechos antidumping a importaciones de Estados Unidos.
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3. La interpretacin de las normas de la CAN en forma consistente con las normas
de la OMC
Recordatorio
Antes de pasar a examinar la cuestin de la ley aplicable en caso de conflicto entre una norma comunitaria y una de la OMC, es preciso destacar la
importancia de la interpretacin del derecho andino en el contexto de otras
obligaciones internacionales asumidas por los Estados Miembros como una
de las tcnicas ms efectivas para evitar aparentes conflictos entre ambos sistemas jurdicos.
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ACTIVIDAD N. 2
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El tema de las contrataciones del Estado es un tema interesante, toda vez que tiene
que ver con el Sistema de Abastecimiento del Estado, pues mediante estas comprasRecordatorio
las
entidades del Estado adquieren bienes, servicios y obras necesarias para cumplir con
sus funciones.
Estas adquisiciones realizadas han sido divididas en tres grandes rubros, el primero de
ellos vienen a ser aquellas compras que no se encuentran reguladas por la ley de contrataciones del Estado; en segundo lugar tenemos al ms conocido, que vienen a ser
las compras dentro del territorio nacional sea a empresas peruanas o extranjeras, para
lo cual se har uso del D. Leg. N. 1017 Ley de contrataciones del Estado y su reglamento aprobado con D.S. N. 184-2008-EF y de todos los tipos de procesos de seleccin
contemplados, no estando dems indicar que en la actualidad ha sido promulgada la
Nueva Ley de contrataciones del Estado mediante la Ley N. 30225, la que an no est
vigente pues no se ha emitido su respectivo reglamento; por ltimo, tenemos el caso de
las compras al extranjero, adquisiciones que se realizan en cumplimiento a Directivas
emitidas por la particularidad de las mismas.
Como se aprecia, ste tema tiene aspectos del derecho nacional y del derecho internacional por lo que os va a interesar en demasa, al ser un tema de actualidad y de gran
requerimiento laboral por ser un tema en donde se necesitan especialistas.
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- Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios pblicos o
ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin o autorizacin
del Estado, conforme a la normativa de la materia.
En nuestra legislacin, el contrato se encuentra regulado por el art. N. 1351 del cdigo civil, definindola como el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial.; sin embargo, esta nocin no puede
ser aplicada en su totalidad a las adquisiciones que realiza el Estado porque cuando
este los suscribe puede participar usando su personalidad privada o su personalidad
pblica49, denominndose a ambos como contratos de la administracin pblica.
Los contratos de la administracin pblica cuando son celebrados usando su personalidad pblica se denominan CONTRATOS ADMINISTRATIVOS, pues con ellos
se busca satisfacer sus fines sociales.
De todo lo informado, se puede definir al contrato administrativo como aquel en
el que la administracin pblica ejerce prerrogativas especiales sobre el privado,
teniendo estas prerrogativas el de permitir que la administracin pblica pueda
cumplir con sus funciones y proteger el inters pblico. Dentro de estas prerrogativas tenemos el caso de las garantas que deben presentar las empresas o proveedores al Estado, el cobro de penalidades, efectuar reducciones o ampliaciones de las
compras hasta por el porcentaje que la ley dispone entre otros.
Los contratos administrativos tienen las siguientes caractersticas:
Una de las partes necesariamente tiene que ser una entidad del Estado.
La entidad debe participar en cumplimiento a sus funciones.
La entidad busca alcanzar sus metas sociales.
La vinculacin no es en plano de igualdad.
La participacin del Estado es con personalidad pblica y no privada, pues de
serlo estaramos ante un contrato comn y no ante un contrato administrativo.
La entidad suscribe el contrato por as estar dispuesto, lo que permite deducir
que no interviene la voluntad del estado sino el cumplimiento de las leyes.
Desarrollo
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se va a adquirir. Asimismo, debe de tenerse en cuenta que ya existe una nueva Ley
de contrataciones del Estado, la misma que fuera aprobada mediante la Ley N.
30225, haciendo la salvedad que la misma va a entrar en vigencia cuando entre en
vigencia su reglamento, hecho que no ha sucedido hasta el momento.
Recordatorio
2.1 Organismo supervisor de las contrataciones del Estado (OSCE)
En el Per el rgano estatal especializado en contrataciones del Estado es el
Organismo Supervisor de las contrataciones del Estado (OSCE), quien adems ejerce funciones de regulador y orientador.
El OSCE es un es el organismo tcnico especializado encargado de promover
el cumplimiento de la normativa de contrataciones del Estado. Ejerciendo
competencia a nivel nacional, adems promueve su mejora.
Asimismo, es un organismo pblico que se encuentra adscrito al Ministerio
de Economa y Finanzas (MEF), con personera jurdica de derecho pblico,
goza de autonoma tcnica, funcional, administrativa, econmica y financiera, constituyendo Pliego presupuestal50.
Como parte de su poltica, el OSCE se encuentra afiliado a la Red Interamericana de Compras Gubernamentales51 (RICG). Esta Red Interamericana sirve
como un mecanismo de cooperacin tcnica regional de los pases americanos, siendo integrada por los rganos pares al OSCE, buscando la gestin y
modernizacin de las compras pblicas.
50 I nformacin que se encuentra en el portal web del OSCE, recuperado el 23 de abril del 2015
en http://portal.osce.gob.pe/osce/content/vision-mision-y-principios.
51 Su sitio web es http://www.ricg.org/.
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En cuanto a la potestad sancionadora, esta puede ser se contempla la posibilidad de imponer sanciones no solamente a los proveedores, postores, participantes y contratistas, sino tambin a las Entidades del Estado (art. 51.2
prrafo IN FINE del D. Leg. N. 1017), solo que en sta ocasin le corresponder una sancin econmica. Entre las sanciones consideradas en la Ley de
contrataciones del Estado, se han contemplado las siguientes: Inhabilitacin
temporal, Inhabilitacin definitiva y Econmicas. En cuanto a la nueva ley de
contrataciones, Ley N. 30225 (NO VIGENTE), ha determinado las siguientes
infracciones: multa, inhabilitacin temporal y definitiva.
2.3 Los procesos de seleccin
Los procesos de seleccin actualmente contemplados son los siguientes:
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A continuacin, se presenta un grfico en donde aparecen los tipos de procesos de seleccin (actuales) y sus respectivos montos:
3 Compras internacionales
Las adquisiciones de bienes y servicios realizadas por el Estado Peruano por lo general se encuentran bajo los alcances de. D. Leg. N. 1017 y su reglamento, por lo
que todo debera de regirse por dicha normativa; sin embargo, en la actual legislacin el art. 3, numeral 3.3, literal O, ha dispuesto que se excluyen a Las contrataciones realizadas con proveedores no domiciliados en el pas cuyo mayor valor estimado de
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las prestaciones se realice en el territorio extranjero., por lo que para dichas compras el
marco normativo a ser aplicado por las Entidades es otro.
La nueva ley de contrataciones del estado aprobado por Ley N. 30225 (NO VIGENTE) considera en su art. 5, a diferencia del D. Leg. N. 1017, que si bien la
norma de contrataciones no es de aplicacin, dichas compras si van a estar sujetos a
supervisin por parte del OSCE. La inaplicacin de la norma se centra bsicamente
en dos aspectos que nos interesa, el primero de ellos en el literal e) que expresa
Las contrataciones que realice el Estado peruano con otro Estado y el literal f) que dice
Las contrataciones realizadas con proveedores no domiciliados en el pas cuando se sustente
la imposibilidad de realizar la contratacin a travs de los mtodos de contratacin de la
presente Ley.
De lo expresado lneas arriba, queda claro que ambas leyes justifican y permiten la
inaplicacin de la ley de contrataciones para el caso de contrataciones al exterior,
con la salvedad que la Ley N. 30225 permite que dicha compras sean supervisadas
por el OSCE, lo que en la legislacin actual no est contemplado52. En cuanto al
marco normativo aplicable a las compras en el extranjero por parte de las Entidades
del Estado tenemos las siguientes:
La Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas o Convencin de Viena de
1980, se aplica a todos los contratos de compraventa de mercaderas
entre partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes.
Opinin N. 016-2006/GTN, del 23 de febrero del 2006, del entonces
Consejo Superior de contrataciones y Adquisiciones del Estado hoy
OSCE, dando lineamientos para que proceda un contrato internacional de una entidad del Estado, siendo uno de ellos que la Entidad acredite que no existe oferta a nivel nacional para proveerse.
Opinin N. 004-2009/DTN, del 27 de febrero del 2009, del entonces
CONSUCODE hoy OSCE, en el que menciona que ...sern las partes
las que establecern, en defecto de tratados o acuerdos en los que el Per sea
parte, las reglas principales de la contratacin, conforme a la costumbre y las
prcticas del comercio internacional...
Opinin N. 009-2011/DTN, del 03 de enero del 2011, del OSCE determin la utilizacin de los INCOTERMS.
Los Incoterms versin 2010.
Para el caso de las FFAA ser de aplicacin la Directiva General N.
002-2011-MINDEF/SG/VRD Directiva para normar las contrataciones de bienes y servicios en el mercado extranjero y sus diferentes modalidades que fuera aprobada mediante la Resolucin Ministerial N.
193-2011-DE/SG del 04 de marzo del 2011, del Ministerio de Defensa.
Para el IPD ser la Directiva N. 02-OGA-IPD-2011 Directiva para la
compra de bienes y servicios en el extranjero, del 09 de mayo del
2011, que fuera aprobado mediante Resolucin N. 327-2011-P/IPD
de fecha 09 de mayo del 2011.
52 S
in embargo, la actual legislacin (en su art. 3, numeral 3.3 prrafo in fine) obliga a la intervencin de la Contralora para el caso de las compras que no estn sujetas a la ley de
contrataciones.
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LECTURA SELECCIONADA N. 2
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Recordatorio
Desde los aos setenta y, sobre todo, de la mano de aquel cambio de perspectiva a
nivel mundial que acompa a la consolidacin del Consenso de Washington, la
Unin Europea ha venido desarrollando directivas orientadas al tratamiento de la
contratacin pblica, proceso que se ha ido intensificando con la emisin de los
Libros Verdes sobre Contratacin Pblica de 1996 y 2011.
Ahora bien, reconociendo que las dinmicas de integracin son diferentes, conviene apreciar si algo del proceso de homogeneizacin iniciado en Europa puede ser
replicado en Amrica Latina, teniendo como objetivo lograr un marco jurdico comn y eficiente para la contratacin pblica, que permita el mejor funcionamiento
del mercado y la consecucin de los objetivos de nuestras administraciones.
En esa lnea, cabra preguntarse si hoy es posible establecer algunos aspectos que
puedan comprenderse como objetivos y principios comunes a las diversas manifestaciones de la contratacin pblica en Latinoamrica y sus alcances. Asimismo,
convendra discutir sobre si es factible establecer algunos estndares mnimos comunes; y cules tpicos resultara pertinente establecer en ese consenso.
Finalmente, se tendra que evaluar tambin bajo qu pautas y etapas se buscara
desarrollar este proceso, por ltimo, pronunciarse sobre su viabilidad y la estrategia
a utilizar, tomando en cuenta la realidad latinoamericana.
I. INTRODUCCIN
Como bien sealan algunos destacados autores (RODRGUEZ ARANA y otros
2011: 17), an cuando todava no existe un gobierno global, una judicatura ordinaria global, una Constitucin global, o una Administracin global, la realidad
actual demuestra cmo existen algunos sectores, entre los cuales se encuentra
el de la contratacin pblica, donde se vienen utilizando una serie de idnticos
principios e instituciones, las cuales incluso parecieran llevarnos a la configuracin de un rgimen comn, y hasta de un posible en un Derecho Administrativo
global de la contratacin administrativa cuyo punto de partida sean los postulados del Estado Constitucional.
Estando de acuerdo con esta constatacin, y admitiendo que el Derecho Administrativo global (y sus innegables ventajas) viene consolidando la vigencia de
una serie de categoras y conceptos con validez que reclama ser universal, todava se encuentra muy lejos de consolidarse a plenitud. Proyectando entonces esta
reflexin a nuestro tema en concreto, si tomamos en cuenta el papel vital que
tiene la contratacin pblica como instrumento para canalizar polticas pblicas
centrales para la consolidacin y el desarrollo de una sociedad en particular; y
se tiene adems presente que estamos en un mundo como el actual, con economas estatales que deberan ser complementarias entre s (y por ende, incluso
asumir lneas de accin con un carcter supranacional), nos encontramos aqu
ante una tarea que se presenta como una labor cuya obligatoriedad debiera ser
impulsndose en forma impostergable.
Siendo ste el objetivo a alcanzar, justo es anotar como la experiencia europea
demuestra que es posible iniciar, y sobre todo, sostener un esfuerzo unificador
en ese sentido en el tiempo, siempre y cuando se determine bajo qu pautas
y etapas se buscara desarrollar esta labor, aspecto que adems ser clave para,
finalmente, pronunciarse sobre la viabilidad de la misma. Se pasar entonces
aqu a realizar una puntual referencia a lo alcanzado en el mbito europeo,
resaltando especialmente cules son las herramientas con las cuales se cuenta
para acompaar el mejor desarrollo de estas tareas.
Lo expuesto permitir comprobar que si bien pueden encontrarse contextos
que implican distintos puntos de partida (la existencia de una estructura comunitaria ms bien asentada, muy a despecho de ciertas limitaciones e impre-
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Anotaciones
Como bien puede apreciarse, y muy a despecho de eventuales avances y retrocesos, el escenario europeo ha sabido sobreponerse al problema de partir de
normativas estatales que no necesariamente parten de tradiciones jurdicas similares, y ha progresivamente asentado una estructura comunitaria y consolidado
una tradicin de complementacin econmica.
En consecucin de esa labor ha tenido especial relevancia el establecimiento de
ciertos principios (no discriminacin, publicidad, libre concurrencia), los cuales
son expresin de la obligatoriedad que tienen los entes estatales, al manejar fondos pblicos, de actuar con transparencia, fomentando la igualdad y adjudicando el contrato a la oferta mayor para el inters pblico, el cual indudablemente
el elemento central a tomar en cuenta (RODRGUEZ ARANA y otros 2011: 19).
Junto a ello, ha tenido tambin singular relevancia el esfuerzo por establecer
algunos estndares que intuimos comunes, considerados elementos bsicos para
asegurar una misma comprensin de los conceptos a utilizarse, as como de los
alcances de los mismos. Luego de realizar una indagacin de lo existente en
los diversos Estados involucrados, se pas a definir si, por ejemplo, resultaba
pertinente definir a quines deba considerarse como compradores pblicos,
elemento bsico para determinar, por ejemplo, a que contratos se toma en cuenta si se busca proyectar un tratamiento ms bien homogneo al respecto, o especificar si cabe fijar pautas comunes en la regulacin de asuntos estrictamente
procedimentales.
En esa misma lnea de fijar estndares mnimos comunes se encontr el debate
por ver si convena o no materializar una mayor participacin de los particulares en los procedimientos previstos (y de ser as, precisar en qu forma se hara
ello); la discusin sobre la incorporacin de algunas iniciativas de simplificacin
administrativas; o el anlisis sobre la conveniencia del uso de nuevas tecnologas
dentro del sistema de contrataciones poniendo especial nfasis en los procedimientos de notificacin y difusin en los mismos.
Finalmente, y como cierre de este apartado dentro de nuestro texto, vemos
como la progresividad ha sido una pauta constante de actuacin en el escenario
europeo en la consecucin de los objetivos buscados.
Corresponde entonces ahora especificar si este camino aqu planteado (generacin progresiva de normativa comn, un vocabulario comn, y prcticas comunes, proceso apuntalado por compromisos polticos, econmicos y sociales sostenidos en el tiempo) puede tambin darse en nuestros pases latinoamericanos.
Pasemos entonces a esbozar algunas ideas al respecto.
III. UNA RPIDA MIRADA SOBRE EL ESTADO DE LA CUESTIN
EL MBITO LATINOAMERICANO Y ALGUNAS IDEAS BORE.
LA ESTRATEGIA A SEGUIR AL RESPECTO
Sin necesidad de entrar al detalle de lo previsto en la experiencia latinoamericana, bien puede constatarse que todava no se cuenta con una tradicin de
complementacin econmica; y que adems, aun cuando se cuenta con ciertas
experiencias regionales57, no puede hablarse que en puridad se cuente con una
estructura comunitaria.
Sin embargo, existen algunos aspectos favorable para, en la dinmica por apuntalar un Derecho Administrativo global, caminar en un sentido similar al europeo, e incluso contar con algunas ventajas comparativas al respecto.
cida en la Comunicacin de la Comisin, de 3 de marzo de 2010, titulada Europa 2020, una
estrategia para un crecimiento inteligente, sostenible e integrador (la estrategia Europa
2020), ya que es uno de los instrumentos basados en el mercado destinados a conseguir un
crecimiento inteligente, sostenible e integrador y fomentar al mismo tiempo la utilizacin
ms eficiente posible de los fondos pblicos. En este contexto, los contratos de concesin
representan instrumentos importantes para el desarrollo estructural a largo plazo de la infraestructura y los servicios estratgicos, contribuyendo al desarrollo de la competencia en
el mercado interior, permitiendo que se aprovechen las competencias del sector privado y
contribuyendo a lograr eficiencia y aportar innovacin.
57 En ese sentido, por un lado se tiene avances que se desprenden de acuerdos bilaterales, y
por otro, lo previsto por algunas organizaciones internacionales de la regin. En esa lnea,
destaca lo previsto por el Mercado Comn del Sur (MERCOSUR), organizacin que aprob
en el ao 2003 el Protocolo MERCOSUR/CMC/DEC. N 40/03, Protocolo de contrataciones
Pblicas del Mercosur.
Desarrollo
UNIDAD II: CONTRATOS INTERNACIONALES
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Autoevaluacin
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Anotaciones
58 Un hito en este sentido es el Acuerdo sobre Contratacin Pblica de la Organizacin Mundial
de Comercio de 1994, tratado formulado en el seno de la Ronda de Uruguay del GATT. Sin
embargo, debe anotarse que se trata de un esfuerzo de larga data pues inicia en con el acuerdo derivado de la Ronda de Tokyo de 1979, el cual es sustituido por el mencionado Acuerdo
de 1994. Este cuerpo normativo recoge algunos principios que luego han inspirado tratados
bilaterales, aunque se destaca que no tenga una definicin sobre lo que entiende por contratacin pblica (lo cual es entendido por algunos como un problema, aunque posiblemente
se haya hecho as para dar un margen razonable a cada Estado Parte y favorecer la suscripcin
del tratado). La evolucin del acuerdo no termina all pues en los aos noventa, a dos aos
de la implementacin del tratado se inician las negociaciones para lo que hoy es el Acuerdo
sobre Contratacin Publica Revisado del ao 2011.
Desarrollo
UNIDAD II: CONTRATOS INTERNACIONALES
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TAREA ACADMICA N. 1
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GLOSARIO DE LA UNIDAD II
Recordatorio
Bibliografa
Comunidad Andina de Naciones (CAN). Esun organismo regional de cuatro pases (Colombia, Ecuador, Per y Bolivia) que tienen un objetivo comn: alcanzar un desarrollo
integral, ms equilibrado y autnomo, mediante la integracin andina, sudamericana
Anotaciones
e hispanoamericana.
Cmara de Comercio Internacional (ICC). Es una organizacin empresarial que representa mundialmente intereses empresariales. Se constituy en Pars en 1919 y contina
teniendo su sede social en la capital francesa. Tiene personalidad propia y su naturaleza
jurdica es asociativa. Sus fines estatutarios bsicos son actuar a favor de un sistema de
comercio e inversiones abierto y crear instrumentos que lo faciliten, con la firme conviccin de que las relaciones econmicas internacionales conducen a una prosperidad
general y a la paz entre los pases.
Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado (Unidroit). Tiene por
objeto estudiar los medios de armonizar y coordinar el derecho privado entre los Estados o entre grupos de Estados y preparar gradualmente la adopcin por parte de los
distintos Estados, de una legislacin de derecho privado uniforme.
Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (Consucode). Es el antecesor del OSCE, fue creado sobre la del CONSULCOP (Consejo Superior de Licitaciones y Contratos de Obras Pblicas), CONASUCO (Consejo Nacional Superior de
Consultara) y el CADELI (Consejo Departamental de Adquisiciones de Lima), mediante la Ley N. 26850 Ley de contrataciones y Adquisiciones del Estado.
INCOTERMS. Vienen a ser las siglas para el Comercio Internacional elaborada por la
Cmara de Comercio Internacional (CCI), siendo su ltima versin la del 2010. Tiene
por funcin facilitar el comercio mundial mediante la utilizacin de trminos expresamente descritos.
os
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BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD II
BALDEN, G. (2010). La Organizacin Mundial del Comercio y la Comunidad Andina: la posicin de los acuerdos de la OMC en el ordenamiento jurdico andino. Revista
Agenda Internacional. Edit. Instituto de Estudios Internacional de la PUCP. Vol. 17,
Nro. 28. Recuperado en: http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/agendainternacional/article/view/3665/3644.
EAE Business School (2015). LOS INCOTERMS: Conoce las reglas del Comercio Internacional. Recuperado el 22 de abril del 2015 en http://www.eaeprogramas.es/internacionalizacion/incoterms-2015-que-hay-de-nuevo/.
ESPINOSA-SALDAA, E. (2014). Estrategias para la contratacin pblica en Amrica Latina, recuperado en: http://derechoydebate.com/admin/uploads/547f9cee9f03f-eloy-espinosa-saldaa-barrera-estrategias-para-la-contratacioN.pdf.
MATHEWS, J. (2011). Las franquicias peruanas presente y futuro. Recuperado el 22 de
abril del 2015 en http://davidlauracel.blogspot.com/2011/11/las-franquicias-peruanas-presente-y.html.
SALAZAR, R. (2009). La contratacin de la Administracin pblica en funcin a los
intereses involucrados en cada contrato. Revista Derecho y Sociedad N. 23. Asociacin
Civil Derecho & Sociedad. Lima Per.
SILVA-SANTISTEBAN, A. (2014). Reflexiones sobre el contrato de franquicia: contrato
de colaboracin empresarial y diferencias con figuras jurdicas similares. Revista de Economa y Derecho UPC, vol. 11, N.. 41 (2014) (Pags. 89-99)
Bibliografa
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AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD II
Resuelva el siguiente cuestionario, marcando la respuesta correcta en cada caso, para
fijar los conceptos e ideas fundamentales tratados en la Unidad:
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a) Franco transportista.
b) Franco al costado del buque.
c) Franco a bordo.
d) Coste, seguro y flete.
e) Derechos pagados.
8.- Qu significa DAP?
a) Franco transportista.
b) Franco al costado del buque.
c) Franco a bordo.
d) Entregada en el lugar convenido.
e) Derechos pagados.
9.- Cul de los siguientes contratos no tiene legislacin?
a) Leasing.
b) Mutuo dinerario.
c) Fideicomiso.
d) Factoring.
e) Franquicia.
10.- L
a siguiente definicin: sirve para financiar equipamiento para la empresa. A
quin le pertenece?
a) Leasing.
b) Mutuo dinerario.
c) Fideicomiso.
d) Factoring.
e) Franquicia.
11.- L
a siguiente definicin: sirve para hacer uso de una marca y todo su conocimiento
del negocio. A quin le pertenece?
a) Leasing.
b) Mutuo dinerario.
c) Fideicomiso.
d) Factoring.
e) Franquicia.
12.- L
a siguiente definicin: compra sin recurso de facturas de exportacin a plazos
diferidos. A quin le pertenece?
a) Leasing.
b) Mutuo dinerario.
c) Fideicomiso.
d) Factoring.
e) Franquicia.
13.- L
a siguiente definicin: modalidad que permite a la empresa de leasing el adquirir los bienes de una empresa y de inmediato arrendarlos a la misma empresa. A
quin le pertenece?
a) Leasing financiero.
b) Leasing operativo.
c) Lease back.
d) Leasing inmobiliario.
e) Fideicomiso.
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Actividades
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Anotaciones
14.- L
a siguiente definicin: interviene una empresa de leasing quien adquiere un bien
a pedido del arrendatario. A quin le pertenece?
a) Leasing financiero.
b) Leasing operativo.
c) Lease back.
d) Leasing inmobiliario.
e) Fideicomiso.
15.- L
a siguiente definicin: practicada por los fabricantes para la colocacin de sus
productos. a quin le pertenece?
a) Leasing financiero.
b) Leasing operativo.
c) Lease Back.
d) Leasing Inmobiliario.
e) Fideicomiso.
16.- S
eale aquel que no sea una caracterstica del Contrato Administrativo.
a) La entidad debe participar en cumplimiento a sus funciones.
b) La Entidad busca alcanzar sus metas sociales.
c) La vinculacin no es en plano de igualdad.
d) L
a participacin del Estado es con personalidad pblica y no privada, pues de
serlo estaramos ante un contrato comn y no ante un contrato administrativo.
e) Una de las partes necesariamente tiene que ser una empresa privada.
17.- S
eale la actual Ley de contrataciones del Estado.
a) Ley N. 30225.
b) Ley N. 27444.
c) D. Leg. N. 1017.
d) Ley N. 26850.
e) Ley N. 30281.
18.- S
eale a quin solo puede sancionar econmicamente el Tribunal de contrataciones del Estado.
a) Entidad del Estado.
b) Proveedor.
c) Postor.
d) Participante.
e) Contratista.
19.- S
eale cul de los siguientes tipos de procesos de seleccin no ha sido contemplado
en el D. Leg. N. 1017, Ley de contrataciones del Estado.
a) Licitacin Pblica.
b) Concurso Pblico.
c) Adjudicacin de Menor Cuanta.
d) Adjudicacin simplificada.
e) Adjudicacin Directa Selectiva.
20.- S
eale cul de los siguientes convenios es aplicable a las contratos de compra venta
internacional de mercadera.
a) Convenio de Viena de 1969.
b) Convenio de Viena de 1980.
c) Convenio de Viena de 1961.
d) Convenio de Viena de 1985.
e) Convenio de Viena de 1971.
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Desarrollo
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Actividades
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Anotaciones
CONOCIMIENTOS
PROCEDIMIENTOS
onoce la definicin de
Tema N.
1: Introduccin 1. C
Actividades Autoevaluacin
derecho internacional
al Derecho
privado.
Internacional Privado
ACTITUDES
1. A
sume una
actitud amplia,
abierta y de
constante
2.
I
dentifica
las
caractersticas
1. Contenido, origen y evolucin.
dilogo,
del
derecho
internacional
Lecturas
Glosario Jurdicas
Bibliografadel
2.
Relaciones
seleccionadas
transmitiendo el
privado.
derecho internacional privado.
inters y la idea
3. R
econoce la diferencia
3. Caractersticas del derecho
de importancia
entre derecho
dinternacional privado.
de la asignatura
internacional pblico y
Recordatorio
Anotaciones
para el desarrollo
4. Diferencia
con el derecho
derecho internacional
profesional,
internacional pblico.
privado.
personal
4. I dentifica los mtodos de
y nacional
Tema N. 2: Contenido
estudio.
con amplios
del Derecho
criterios de
5. I dentifica las teoras del
Internacional Privado
respeto mutuo
derecho internacional
y mtodo de estudio
y autocrtica;
privado.
1. C
ontenido del derecho
tolerancia,
6. R
econoce las fuentes del
internacional privado.
puntualidad y
derecho internacional
participacin
2. Mtodo de estudio.
privado.
activa en el
7. C
onoce la aplicacin del
desarrollo del
derecho internacional
Lectura seleccionada
curso.
privado.
n. 1
8. I dentifica las excepciones
Basadre, J. El mtodo en el
a la aplicacin del derecho
derecho internacional privado
internacional privado.
(Pgs. 1 a la 7).
Desarrollo
de contenidos
Tema N. 3: Teoras
y Fuentes del derecho
Actividad N. 3
internacional privado
1. Teoras
Control de Lectura
2. Fuentes internacionales
3. Fuentes nacionales
N. 2
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Actividades
Autoevaluacin
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Glosario
Bibliografa
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CONOCIMIENTOS
Anotaciones
Tema N. 4: Aplicacin
de la Ley Extranjera.
Excepciones. Reenvo.
Calificacin. Cuestin
Preliminar.
1. Nociones
2. E
xcepciones: orden pblico
internacional, buenas
costumbres y fraude a la ley.
3. Norma Conflictual.
4. El reenvo.
5. Calificacin.
6. La cuestin preliminar.
Lectura seleccionada
n. 2
Mansilla y Meja, M. Fraude a la
ley: fraus legis facta (Pgs. 105 a
la 116).
AUTOEVALUACIN
DE LA UNIDAD III
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
Desarrollo
UNIDAD III: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
de contenidos
Lecturas
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DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Glosario
Seores estudiantes, a partir del presente tema se tratar el derecho internacional Recordatorio
privado, como aquel derecho que regula las relaciones jurdicas privadas internacionales
entre sujetos; para su estudio, iniciaremos el mismo desde su origen, pues ella nos dar
informacin valiosa que nos permitir conocer sus diferencias con el derecho internacional pblico, posteriormente estudiaremos su evolucin hasta la actualidad, las relaciones jurdicas, sus caractersticas.
Este tema es de vital importancia conocer, en vista del auge del comercio internacional y por tanto del aumento de las relaciones econmicas entre sujetos que radican
en diferentes pases, las leyes dadas a nivel internacional, el uso intensivo del arbitraje
internacional como medio de solucin de conflictos, entre otros aspectos necesarios de
conocer para el abogado.
1 Contenido, Origen y Evolucin
El derecho internacional privado tiene como funcin principal el de brindar seguridad jurdicas a las relaciones jurdicas privadas internacionales.
Para su estudio se ha considerado importante que se divida en aspectos como son
su contenido, el origen del derecho y su evolucin hasta la actualidad.
1.1 Contenido
El derecho internacional privado naci con la finalidad de ordenar las relaciones jurdicas privadas internacionales, facilitando con ello el establecimiento de tales relaciones jurdicas.
En cuanto a su objeto vendra a ser el estudio de las situaciones privadas internacionales, para lo cual vendra a constituir un sistema de aplicacin del
derecho extranjero y de reconocimiento del mismo. Este sistema va a establecer los lmites de la aplicacin del derecho extranjero y los supuestos de
su no aplicacin, permite determinar la ley aplicable y el juez competente,
por ltimo va a establecer el auxilio o cooperacin jurdica internacional, los
supuestos de extranjera y las inmunidades.
1.2 Origen y evolucin
a. G
recia: Esta rama del derecho tiene su origen en la Grecia antigua, lugar
en donde se desarroll un derecho entre las ciudades estados griegas y
otro para los estados no Griegos. Esta necesidad surgi por la organizacin
Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
Autoevaluacin
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Glosario
Bibliografa
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Anotaciones
poltica de la Grecia antigua en la que existan ciudades-estado, ello origin se regulen las relaciones entre ciudadanos de diferentes ciudades-estados, para lo cual se celebraron acuerdos bajo influencia religiosa, que aseguraba su eficacia. Una de las particularidades era que se cre un derecho
para los extranjeros y la existencia de diversos tribunales.
b. Roma: Si bien es cierto, con Grecia naci la cultura es con Roma o con su
derecho que se permite difusin hasta la actualidad. Asimismo, hay que
tener en cuenta que en Roma no se concibi normas de colisin en el sentido actual del derecho internacional privado, ni para superar conflictos
de leyes ni para coordinar sistemas jurdicos, pues el mismo surgi como
necesidad para afrontar situaciones existentes. La rama del derecho se desarroll considerando:
Los Edictos del Pretor ordenando al juez fallar respecto del peregrino
como si cives romanus esset (si fuera ciudadano romano).
Las Constituciones imperiales que extendieron el juego de determinadas disposiciones del ius civile1 a los no ciudadanos; y,
Desarrollo
UNIDAD III: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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seleccionadas
e. Edad actual: En derecho tuvo que hacer frente a una sociedad internacional formada por una gran cantidad de estados, la existencia de mbito de
cooperacin regional y mundial, tambin el inters general de la sociedad
internacional y no de algunos.
Recordatorio
En este periodo se abandona en forma progresiva la tcnica conflictual en
los tratados y se le va sustituyendo por otros mtodos ms centrados en la
cooperacin entre autoridades5, en el establecimiento de normas uniformes6 o en la simplificacin de formalidades7.
f. Amrica: A nivel regional el primer intento se realiz en 1878, en Lima
y a iniciativa del gobierno peruano, habindose elaborado el Tratado de
Lima. Posteriormente se suscribieron los Tratados de Montevideo de 1889,
el Tratado de la Habana o Cdigo de Bustamante de 1928, Tratado de
Montevideo de 1940; asimismo, se desarrollaron Conferencia Especializadas de derecho internacional privado propiciadas por la OEA.
2 Relaciones Jurdicas del derecho internacional
privado
Esta rama del Derecho, se encuentra destinado a regular las relaciones de derecho
interno privado entre personas individuales y/o jurdicas privadas con elemento
extranjero.
En tal sentido, es prioritario determinar, respecto de la relacin jurdica, la ley aplicable y el juez competente para resolverlo. Dicho esto, no es igual que un contrato
se celebre y ejecute en el Per a otro que se celebre en Argentina y se ejecute en
el Per.
Tambin, para regular cualquier relacin jurdica internacional debe existir un
sistema supranacional aplicable al caso, lo que constituye una limitante a la ley extranjera, adems solo se va a aplicar una norma extranjera cuando sea compatible
al orden pblico internacional peruano. A tal efecto, el art. 2049 de nuestro cdigo
civil dispone lo siguiente:
Artculo 2049.- Las disposiciones de la ley extranjera pertinente segn las normas peruanas de derecho internacional privado, sern excluidas slo cuando su
aplicacin sea incompatible con el orden pblico internacional o con las buenas
costumbres.
Rigen, en este caso, las normas del derecho interno peruano.
3 Caractersticas del derecho internacional privado
El derecho internacional privado tiene las siguientes caractersticas:
Es derecho nacional: toda vez que cada pas dicta sus propias normas de derecho internacional privado, lo que podra ocasionar al conflicto normativo
entre pases.
Es derecho positivo: Las normas que la regulan se encuentran por escrito en
los diversos cuerpos normativos, como lo sucedido en el caso peruano en donde se encuentran regulados en el Libro X; y, en el caso internacional en razn
a que su contenido normativo se encuentra en los tratados internacionales o
convenios internacionales.
Regula relaciones particulares, es decir entre personas naturales y jurdicas.
Presencia necesaria de un elemento extranjero con relevancia jurdica, por
cuanto debe ser una relevancia esencial, importante, que obligue a la vincula-
5 C
omo el Convenio de 25 de octubre de 1980, sobre los aspectos civiles de la sustraccin internacional de menores, hecho en La Haya.
6 U
n ejemplo vienen a ser la Convencin de lasNaciones Unidassobre losContratosde Compraventa Internacional de Mercadera, que fue adoptada en Viena el 01 de abril de 1980.
7 C
omo ejemplo se propone el Convenio de la Haya de 1961 sobre la eliminacin del requisito de legalizacin de documentos pblicos extranjeros, tambin denominado Convenio de la
Apostilla de la Haya.
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cin con otros ordenamientos jurdicos. Esta relevancia puede estar dado en
los bienes, los sujetos y el hecho o acto jurdico.
Forum shopping: viene a ser una estratgia de las partes de una relacin jurdica para derivar la solucin de su controversia a una legislacin ajena favorable
a sus intereses.
4 Diferencia con el derecho internacional pblico
Entre las principales tenemos:
Ambos regulan relaciones diferentes, en razn a los sujetos que los producen;
sin embargo, las nuevas realidades producen interferencias entre ambos, por
los cuales las diferencias no son tan ntidas o delimitadas.
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En el derecho internacional privado existen tres concepciones doctrinales que desarrollan su contenido, las cuales Ortega Gimnez8 (2007), los ha desarrollado de
la siguiente forma:
Concepcin estricta (Alemania e Italia): considera que el derecho internacional privado se ocupa exclusivamente del sector del Derecho aplicable a las
situaciones privadas internacionales (conflicto de leyes).
Concepcin intermedia (Inglaterra): considera que el contenido del derecho
internacional privado incluye las cuestiones relativas a los conflictos de jurisdicciones como presupuesto de la ley aplicable.
Concepcin amplia (Francia): entiende que quedan dentro del derecho inter8 O
rtega Gimnez, Alfonso (2007). El derecho internacional privado como sistema jurdico.
Recuperado el 03 de mayo del 2015 en http://noticias.juridicas.com/articulos/00-Generalidades/200712-365847888.html.
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nacional privado las siguientes tres materias: el derecho procesal civil internacional (que se refiere, bsicamente, a las cuestiones de competencia judicial
internacional, y reconocimiento y ejecucin de actos y decisiones extranjeras),
el derecho aplicable, el derecho de la nacionalidad, y el derecho de extranjera.
Todos se refieren bsicamente a cuatro aspectos:
La ley aplicable o conflicto de leyes.
El juez competente.
El reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos extranjeros.
La nacionalidad y condicin de extranjeros.
Un tema importante y relacionado al contenido viene a ser el factor de conexin,
como aquel elemento que permite la remisin a otro ordenamiento jurdico y por
ende la aplicacin del derecho extranjero. Son puntos de conexin: el domicilio, la
residencia habitual, la nacionalidad, entre otros.
2 Mtodo de Estudio
Cuando se presenta un caso que debe ser analizado a fin de determinar si corresponde aplicar el derecho internacional privado o el derecho nacional, se hace uso
de los mtodos, pues estos nos van a permitir determinar la Ley aplicable o conflicto de leyes y el Juez competente.
Sin embargo, es bueno mencionar que lo ideal a fin de evitar conflictos normativos
es que exista a nivel internacional una sola normatividad que regule estos aspectos,
estando este trabajo actualmente a cargo del Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado (Unidroit).
A decir de BASADRE AYULO9, en el sistema de conflictos de leyes y de jurisdicciones internacionales se recurre principalmente a los tres mtodos normativos
siguientes:
Mtodo tradicional: queda elegida la regla aplicable al caso concreto al escogerse un localizador o choice of law utilizando un derecho material aplicable
al caso, el mismo que puede ser interno o extranjero. El criterio de efectuar
la eleccin a la ley aplicable de conflictos internacionales, pude ser rgida o
flexible.
ste mtodo tiene los siguientes caracteres:
9 B
ASADRE AYULO, Jorge. El mtodo en el derecho internacional privado. Recuperado en: http://
derechogeneral.blogspot.com/2012/02/el-metodo-en-el-derecho-internacional.html
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c) En la eleccin de la norma aplicable, tanto la lex fori como la ley extranjera no estn en igualdad de posiciones pese al carcter bilateral de
la norma de conflicto internacional: una norma remite la solucinRecordatorio
al
conflicto a una extranjera mediante el foco localizador, y sta en principio resuelve el caso, salvo que lo remita a un tercer sistema, aplicando
doctrinalmente el reenvo.
d) El mtodo conflictual proporciona una solucin interna para un problema de carcter internacional. Por ejemplo, el estado y capacidad
de la persona natural se rigen por la ley de su domicilio, (artculo 2070
del cdigo civil peruano). El proceso metodolgico ha participado de
un punto de fijacin del factor domicilio como la sede del sujeto en los
casos de trficos externos como si fueran siameses unidos entre s. Esta
disposicin ha de ser analizada y comprometida dentro de una perspectiva esencial: la de ser reguladora y garante de una frmula para
resolver los conflictos esenciales del hombre: obtener la seguridad, la
igualdad y la libertad.
e) Este mtodo conflictualista de eleccin resulta el ms prctico para resolver los casos con diversos contactos extralocales pero encierra enormes dificultades en la aplicacin de una ley extranjera.
4.3.- El criterio de efectuar la eleccin a la ley aplicable de conflictos internacionales, pude ser rgida o flexible. Esta es rgida cuando el caso es remitido
para su solucin conforme al Derecho sealado por la conexin jurdica
internacional. De otro lado, ella resulta flexible cuando el juzgador est
provisto de un amplio margen de campo de accin para realizar su tarea judiciaria en el juzgamiento del caso para sealar el Derecho material
aplicable con el fin de lograr una solucin con ms justicia al caso de conflictos de leyes y de y de competencias jurisdiccionales. As, para el jurista
Gierke, es aplicable la ley donde el caso conflictual tiene su centro tiene
su centro de gravedad y Savigny, ubica el derecho internacional privado
controvertido en la sede de la relacin jurdica (Rechtsveraltnis).
4.4.- La eleccin de la ley y la jurisdiccin internacional es utilizada por el tratado aprobado y la ley y stas resultan ser insustituibles cuando tratan sobre
relaciones en las cuales no existe un fondo comn de principios jurdicos
para contiendas internacional en caso de conflictos sobre la ley aplicable.
Como hemos expresado este antiguo mtodo conflictualista no es la
nica herramienta que los juristas pueden utilizar para resolver los
casos derivados del derecho internacional privado.
5. EL MTODO DE CREACIN DIRECTA O SUSTANCIALISTA
El problema de los conflictos de leyes y de las jurisdicciones internacionales
puede ser normado tambin mediante la utilizacin de un mtodo consistente
en la creacin directa, tambin denominada sustancialista, mediante la utilizacin de un sistema especial para la solucin ms autntica en el derecho
internacional privado.
Los alabarderos de esta metodologa pregonan que al ser generadas las soluciones materiales rgidas para las materias internacionales resulta innecesario
recurrir al mtodo conflictualista.
5.1.- Est mtodo conocido como el de creacin directa o sustancialista, permite que la relacin privada internacional quede sometida al Derecho privado nacional generado para emitir frmulas con el fin de solucionar especficamente los casos conflictuales internacionales, y que ste constituye el
medio exclusivo aplicable a la asignatura. Tal aplicacin debe ser aceptada
por todos los Estados como sucede en algunos casos mercantiles, de los
derechos intelectuales, las actividades relativas a los transportes martimos
y areos, pero los legisladores adoptan una posicin reacia a lograr estas
soluciones unvocas en cuestiones familiares y hereditarias, plagadas de
hondos principios que son propios a cada sistema jurdico. Tambin esta
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un postulado especial dentro del sistema jurdico sobre las normas conflictuales y es excluyentes de otra regulacin.
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7. EL PANORAMA ACTUAL SOBRE LA METODOLOGA EN LOS CONFLICTOS DE LEYES Y DE COMPETENCIAS
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7. RIGAUX, Froncois Derecho internacional. Parte general. Madrid, Editorial Civitas, 1985. pg. 237.
8. RAMREZ, Mario. derecho internacional privado. Teoria general. Santiago, Editorial Jurdica Conosur, 1994. pg. 94 y ss.
9. CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. derecho internacional privado. Madrid, Tecnos., 1990. pp.40 y ss.
10. CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Op. cit., pg. 109.
11. TALICE, Jorge R. Op. cit., pg. 52.
12. TALICE, Jorge R. Op. cit., pg. 55.
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ACTIVIDAD N. 3
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En el presente tema nos avocaremos al estudio de las teoras que han ayudado a la
formacin del derecho internacional privado, estudio que lo realizaremos en base a los
autores de cada una y sus aspectos ms importantes; asimismo, en una segunda parte,
haremos lo mismo pero respecto de la fuentes tanto nacionales como internacionales,
como marco normativo para la aplicacin de esta rama del derecho.
Es de resaltar la importancia que tuvieron autores como Savigny y Pillet en el desarrollo
del Derecho Internacional. En razn a ello los invito a iniciar el estudio del presente
tema.
1 Teoras
Entre las principales teoras del derecho internacional privado tenemos:
1.1 Josehp Story: desarrolla su teora en su libro Comentarios sobre los Conflictos de Leyes (1834) este autor sostiene que, toda nacin posee soberana y jurisdiccin exclusivas dentro de su territorio, por lo que las leyes
de un Estado afectan a todos sus residentes, sean estos nacionales o extranjeros. En contraposicin ningn Estado tiene facultad de regulacin
sobre las personas, actos y cosas colocados fuera de su mbito territorial.
1.2 Von Fiedrich Carl Savigny: Este autor sostiene que los diversos derechos
estaban subsumidos en un derecho comn y universal y desplaz el inters de los juristas de los efectos territoriales o extraterritoriales de las
leyes, a la relacin jurdica que puso en el centro de su atencin. Como
parte de su teora planteo los siguientes axiomas:
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Las leyes de orden privado se aplican mediante la expresin e interpretacin o presuncin de la voluntad de las partes.
Las leyes de orden pblico interno se aplican a los nacionales o domiciliados, segn el sistema de cada pas, donde quiera se hallaren.
1.9 Manuel Garca Caldern Koechlin: en su libro Repertorio de derecho internacional privado (1961), sostiene que el derecho internacional privado es la rama autnoma del derecho, dedicada a estudiar y regular todos
aquellos actos, hechos, relaciones o situaciones, lcitos o ilcitos, de las
personas individuales o jurdicas, cualesquiera sean las ramas del derecho
de las que correspondan, en los que exista algn elemento extranjero.
2 Fuentes Internacionales
Vienen a ser las normas jurdicas las que regulan el derecho internacional privado,
dentro de las cuales tenemos:
2.1. Los tratados: Principal fuente que origina normas del Derecho Internacional. Vienen a ser acuerdos suscritos por sujetos del derecho internacional. Como ejemplo, a continuacin, se presentan las siguientes:
2.2 La jurisprudencia internacional: vienen a ser decisiones emitidas por Tribunales internacionales que al ser emitidas de manera ms o menos uniforme, crean un conjunto de principios y normas establecidas, razn por
lo cual pasan a ser fuente del Derecho Internacional.
2.3 La Doctrina internacional o derecho comparado: La doctrina viene a ser
la opinin de aquellas personas que por sus grandes conocimientos o
estudios orientan al Derecho, teniendo la particularidad de que en ste
caso estas personas ejercen influencia acadmica a nivel internacional.
Como son:
10 E
n cada de una de estas Conferencias (reuniones de los pases miembros de la OEA), se
aprueban varias Convenciones sobre determinados temas.
11 S
e aplica la norma extranjera solamente cuando sea compatible al orden pblico internacio-
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Armona internacional.
Ordenamiento ms eficaz.
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ca del Per, el mismo que en su artculo 55 dispone: Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional.
En tal sentido, la jerarqua normativa para nuestro caso vendra a estar
establecido de la siguiente forma: los tratados internacionales, las normas
del derecho internacional privado del libro X del cdigo civil, La jurisprudencia, los principios generales del derecho; y, la doctrina.
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Comprador:
Bien:
Contrato:
Incumplimiento:
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Como norma general, cuando se determina que una ley extranjera es aplicable,
entonces nace la obligacin de hacer uso de ella por parte de los Jueces; sin embargo, sucede el caso de que el mismo no debe darse y esto por las siguientes razones:
cuando la citada ley afecta el Orden Pblico Internacional, cuando la ley va en
contra de las Buenas Costumbres y cuando genera Fraude a Ley. Al respecto, las
dos primera si se encuentra regulada en el artculo 2049 de nuestro cdigo civil,
mientras que la ltima est contemplado en instrumentos internacionales.
2.1 Orden pblico internacional: viene a ser unaexcepcina la aplicacin
de laley extranjeracompetente, debido a sumanifiesta incompatibilidad
con aquellos principios y valores que se consideran fundamentales en
el ordenamiento jurdico del Orden Pblico interno peruano, los
mismos que son irrenunciables por responder a principios y valores
fundamentales para la sociedad.
a. Caractersticas: entre ellas tenemos que no es inmutable, es un concepto impreciso y es una clusula de reserva.
b. Criterios para delimitarla: de acuerdo a lo dispuesto en nuestra Constitucin Poltica, el Ttulo Preliminar del cdigo civil12 y el sentimiento
de repudio que produce.
c. Efectos: produce la inaplicacin de la norma extranjera y la Aplicacin
del derecho nacional.
2.2 Buenas costumbres: Vienen a ser las maneras de comportamiento de las
personas en cualquiera de los escenarios cotidianos de la sociedad.
a. Requisitos: debe ser una costumbre jurdica, esta debe ser buena y que
sea contraria.
b. P
articularidad: Desde una perspectiva procesal, esta es un hecho y
como tal hay que probarlo.
12 A
rtculo V del Ttulo Preliminar del cdigo civil. Artculo V.-Es nulo el acto jurdico contrario a
las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres. Asimismo, lo dispuesto
en el artculo 2049 que dice: Artculo 2049.-Las disposiciones de la ley extranjera pertinente
segn las normas peruanas de derecho internacional privado, sern excluidas slo cuando su
aplicacin sea incompatible con el orden pblico internacional o con las buenas costumbres.
Rigen, en este caso, las normas del derecho interno peruano.
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2.3 F
raude a la Ley: Vendra a ser una maniobra premeditada para la constitucin artificial de un punto de contacto (factor de conexin) con el
exclusivo y nico propsito de eludir la ley que normalmente hubiere
Recordatorio
resultado aplicable o competente, por cuanto sta no le favorece y as
pueda acceder a otra ley que si le favorece.
Entre sus elementos tenemos: la manipulacin del factor de conexin,
intencionalidad del agente y la existencia de una Norma Prohibitiva o
Imperativa.
Entre los aspectos principales tenemos que nuestro cdigo civil no lo regula, sino su regulacin se encuentra en la CIDIP II Sobre Normas Generales de DIP, Montevideo 1979.
Artculo 6: No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado
Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de
la ley de otro Estado Parte.
Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar
la intencin fraudulenta de las partes interesadas.
3 Norma Conflictual
Se conoce como norma conflictual al derecho internacional privado, en cuanto a
que soluciona el problema de determinar la ley aplicable.
El conflicto de leyes supone siempre una relacin jurdica cualquiera, en la que va
a existir un elemento extranjero, lo que origina la posibilidad de la aplicacin de
varias legislaciones. En ese orden de ideas, para que se produzca un conflicto deben
de presentarse los siguientes requisitos:
Una relacin jurdica.
La existencia uno o ms elementos extranjeros.
Lo relevante de toda norma conflictual, viene a ser que el supuesto nunca es un
hecho, sino un concepto jurdico.
La norma conflictual vendran a ser aquellas normas y reglas del derecho internacional privado que determinan la ley aplicable a un caso en concreto, con lo que
soluciona el conflicto normativo, siendo limitadas cuantitativamente.
3.1 N
orma de conflicto positivo y negativo: en el caso del negativo se presenta cuando se considera que la legislacin de un tercer pas es la aplicable;
y, en el positivo se da cuando dos legislaciones se pretende sean aplicados
al caso.
3.2 Caractersticas de la norma de conflicto:
a. Cada Estado tiene su propio sistema de normas de conflicto.
b. P
roporciona una solucin al caso en forma indirecta, toda vez que
determina el derecho nacional que lo regula.
c. L
a eleccin de la ley aplicable, del derecho competente, debe realizarse entonces a favor del derecho nacional del pas con el cual el caso se
encuentra ms relacionado, donde est su centro de gravedad.
d. E
n la eleccin del derecho aplicable, la ley del foro y la ley extranjera
estn en plano de igualdad.
e. La eleccin puede ser rgida o flexible.
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3.3 Elementos:
a. E
l supuesto de hecho: vendra a ser siempre una relacin o una situacin
cuyos elementos no se realizan en un nico ordenamiento jurdico.
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En la doctrina a sta cuestin previa tambin se la denomina como: cuestin preliminar, cuestin contingente, cuestin previa o cuestin incidental.
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Resulta claro que se puede defraudar a una persona, a una sociedad e incluso
al Estado, pero se puede defraudar a una disposicin legal? De acuerdo con el
derecho internacional privado la respuesta es positiva ya que de otra forma no
existira y sabido es que la doctrina estudia el fraude a la ley, y que el derecho
vigente y las convenciones lo incluyen en su normatividad, por lo tanto, sobre
estas bases, apriorsticamente, se acepta la existencia del fraude a la ley.
Acorde a lo expuesto, a travs de este artculo se dar respuesta concreta a las
incgnitas planteadas.
III. QU ES EL FRAUDE A LA LEY?
Es unnime la doctrina al exponer que el fraude a la ley consiste en burlar la
aplicacin de una norma desfavorable y buscar y obtener que sea otra disposicin favorable la que se aplique.
En otras palabras, el fraude a la ley consiste en la conducta totalmente voluntaria
realizada con el exclusivo fin de obtener un fin ilcito a travs de un medio lcito.
El fraude a la ley radica en evitar la aplicacin de una norma imperativa, mediante el cambio de punto de contacto, por lo que es necesario determinar cundo se
est ante una norma imperativa y que es un punto de contacto.
IV. NORMAS IMPERATIVAS Y NORMAS FACULTATIVAS
El desarrollo de este punto exige recordar que todo ordenamiento jurdico tiene
dos clases de normas de acuerdo con los obligados a cumplirlas, estas son las
normas:
NORMAS IMPERATIVAS.- Las normas imperativas son las que ordenan taxativamente el cumplimiento de una conducta, tal cumplimiento es total e
inexorablemente obligatorio. Estas disposiciones en forma alguna pueden
estar sujetas a la voluntad de las partes, por lo que no les es permitido abstenerse de su cumplimiento. Tampoco deben modificar una situacin con el
fin de obtener un beneficio, porque tal fin o el beneficio logrados por este
medio sern siempre ilcitos.
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- DESDE LA PERSPECTIVA DEL ESTADO AGREDIDO, es un medio de defensa creado por la institucin estatal con el fin de prevenir o sancionar las
conductas que tiendan a burlar la aplicacin de una ley imperativa.
Bajo este ltimo enfoque, el fraude a la ley es un medio de tutela, de proteccin de las normas imperativa de un Estado soberano.
Estas normas imperativas deben cumplirse porque su contenido es la manifestacin de la moralidad de un pueblo, tal caracterstica las hace ineludiblemente
obligatorias, en tal sentido su incumplimiento debe evitarse o en su defecto sancionarse.
En consecuencia puede sostenerse que la naturaleza jurdica del fraude a la ley
es la de ser un medio de tutela creado por el legislador cuyo fin es prevenir o
sancionar las conductas ilcitas que tiendan a evitar el cumplimiento de una ley
imperativa.
Tanto la prevencin como la sancin, segn sea el caso, sern cuasi efectivas en
las relaciones jurdicas internas, lo que resulta difcil o cuasi imposible en las
relaciones relativa o absolutamente internacionales
VII. PUNTO DE CONTACTO O PUNTO DE CONEXIN
El punto de contacto es fundamental en el fraude a la ley.
Qu es el punto de contacto o de conexin? Como lo denomina Carrillo
Salcedo3.
La conexin, dice Carrillo Salcedo, es un elemento esencial a la norma de conflicto a grado tal que se ha sostenido que el derecho internacional privado es
un derecho de conexiones.
En efecto es acertada la aseveracin de que el derecho internacional privado es
un derecho de conexiones, debido a que su funcin es poner en contacto un
problema, con el derecho que deber aplicarse para dar solucin.
Es conveniente aclarar que el derecho internacional privado es un derecho de
aplicacin del derecho, aplicacin que se lleva a efecto mediante la determinacin de los puntos de contacto contenidos en la norma conflictual.
Los puntos de contacto tienen su origen en las relaciones relativa y absolutamente internacionales, debido a que en ellas hay un elemento extranjero. Durante el
desarrollo normal, sabido es que mientras en tales relaciones se cumpla lo pactado, no habr conflicto, ste surgir en el momento en que las partes incumplan
las obligaciones contradas. De tal conflicto derivar la incertidumbre respecto a
Qu derecho deber aplicarse para solucionarlo?
La incertidumbre se basa en que la relacin jurdica en conflicto tiene dos elementos extranjeros entre s, regidos por diferente derecho, por lo que darle
solucin al problema exige determinar cul de ambos derechos extranjeros ser
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SUPUESTOS DE CONTENIDO REAL O PATRIMONIAL.- En estos supuestos, el problema versa sobre bienes que pueden ser muebles o inmuebles, en
el primer caso el principio aplicable ser el de mobilia sequntuur personam en
tanto que en los inmuebles se aplicara el principio de lex reisitae.
Recordatorio
Slo en este ltimo supuesto el punto de conexin es inmodificable, en tanto
que el punto de conexin de los muebles es totalmente modificable, en consecuencia, se puede realizar el fraude a la ley.
SUPUESTOS RELATIVOS A LOS ACTOS.- En los supuestos cuya relacin
jurdica conflictual se refiera a los actos de las personas, debern tomarse
en cuenta tres situaciones diferentes que obviamente sern solucionadas por
distintos principios.
Si el contenido del supuesto es un negocio jurdico como la compra de
un bien o la creacin de una sociedad, los principios que determinarn
el derecho aplicable sern: en el negocio jurdico el de locus regit actum y
en la creacin de una sociedad el de lex loci constitutionis.
Al efecto, el artculo 2 de la Convencin5 Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de las Personas Jurdicas dispone:
La existencia, la capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, el
funcionamiento, la disolucin y fusin de las personas jurdicas de carcter
privado se rigen por la ley del lugar de su constitucin
Por la ley del lugar de su constitucin se entiende la del Estado Parte donde
se cumplen los requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas
personas.
El artculo 4 de la misma Convencin aade:
Para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto social de las personas jurdicas privadas, regir la ley del Estado Parte donde se realicen tales actos.
Ntese como en el artculo 2 el supuesto se refiere a la capacidad de la persona
para realizar un acto jurdico y la consecuencia determina como punto de conexin el principio de lex loci constitutionis lo que significa que deber aplicarse la
ley del lugar en que se constituya la persona jurdica.
Respecto al artculo 4, el supuesto de la norma conflictual se refiere tambin al
atributo personal de la capacidad y la consecuencia contiene el principio de locus
regit actum, lo que en otras palabras significa que se aplicar el derecho del lugar
en que la persona jurdica realice el acto.
En este punto cabra el fraude a la ley con solo cambiar el lugar de realizacin
del acto, por lo tanto se est ante un punto de conexin mudable.
IX. ANLISIS DE LA CONSECUENCIA DE LA NORMA CONFLICTUAL.
Es en la consecuencia donde se encuentra el punto de conexin determinado
por un principio que es el que dar solucin al problema sustantivo al determinar la ley que deba aplicarse.
Debido a que los puntos de conexin son diferentes es necesario clasificarlos.
Carrillo Salcedo6 en su obra presenta tres clases de puntos de contacto.
X. CLASES DE PUNTOS DE CONTACTO
El autor mencionado ha establecido las siguientes tres clases de puntos de contacto con sus respectivos opuestos, por lo que puede sostenerse que realmente
son seis los puntos de conexin.
PUNTOS DE CONTACTO NICOS. Estos puntos de contacto concretamente
slo determinan la conexin con un derecho, lo que imposibilita su modificacin, tal ocurre, por ejemplo, cuando la solucin del problema seala como
punto de conexin el principio de lex loci comissi delicti.- En este supuesto se aplicar la ley del lugar de la comisin de la conducta y de la misma forma ser
competente el juez de ese lugar.
(...)
Ntese que el punto de conexin basado en el principio de lex loci comissi delicti
es nico y, por lo tanto, inamovible.
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
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Anotaciones
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ollo
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124
Actividades
Autoevaluacin
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PUNTOS DE CONTACTO MLTIPLES. Esta clase de conexiones permite flexibilidad en la determinacin del derecho aplicable, lo que da ms posibilidades
de solucin, a la vez que evita la impunidad, sin embargo, a contrario sensu,
podra dar lugar al fraude a la ley.
Anotaciones
Diagrama
Desarrollo
de contenidos
Autoevaluacin
control de lectura N. 2
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de contenidos
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UNIDAD III: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
de contenidos
DERECHO
INTERNACIONAL
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Anotaciones
Recordatorio
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DERECHO INTERNO. Viene a ser el conjunto de normas o reglas jurdicas que regulan las relaciones jurdicas de las personas, instituciones y entidades que domicilian dentro de un determinado Estado. Por tanto, cada Estado tiene su propio derecho interno.
Anotaciones
Bibliografa
125
126
Inicio
UNIDAD
III: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Actividades
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Diagrama
Objetivos
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UNIDAD III: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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Bibliografa
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Actividades
Autoevaluacin
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Bibliografa
d) M
todo de la autolimitacin o exclusivista.
e) Mtodo sustantivista.
Anotaciones
7.- L
a siguiente definicin: Este autor sostiene que los diversos derechos estaban subsumidos en un derecho comn y universal A qu autor le pertenece?
a) Savigny.
b) Story.
c) M
ancini.
d) Anzilotti.
e) Pillet.
8.- L
a siguiente definicin: consideraba al conflicto de leyes como un conflicto de
soberanas, y que la aplicacin de la ley extranjera debe respetar los intereses de los
Estados concernidos. A qu autor le pertenece?
a) Savigny.
b) Story.
c) M
ancini.
d) Anzilotti.
e) Pillet.
9.- L
a siguiente definicin: Establece tres grandes principios: La aplicacin de las leyes
extranjeras competentes es obligatoria; No puede admitirse la clasificacin de las
leyes en dos grupos segn su objeto, sino que habr de admitir tantos grupos como
la necesidad exija; y, los lmites de aplicacin de las leyes estn determinados, en
general, por el objeto social de las mismas. A qu autor le pertenece?
a) Savigny.
b) Niboyet.
c) M
ancini.
d) Anzilotti.
e) Pillet.
10.- Cul de las siguientes alternativas no es una fuente internacional del derecho
internacional privado?
a) L
os tratados.
b) L
a jurisprudencia internacional.
c) L
os principios generales.
d) L
a ley.
e) L
a costumbre internacional.
11.- Cul de las siguientes alternativas no es una fuente nacional del derecho internacional privado?
a) L
os tratados.
b) La jurisprudencia.
c) Los principios generales.
d) L
a ley.
e) L
a costumbre.
12.- Cul de las siguientes alternativas es una excepcin a la aplicacin de la ley extranjera?
a) Los convenios.
b) Orden pblico internacional.
c) Falsificacin.
d) N
o suscripcin de un tratado.
Desarrollo
UNIDAD III: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
de contenidos
e) L
a norma conflictual.
Lecturas
seleccionadas
13.- L
a siguiente definicin: Vendra a ser una maniobra premeditada para la constiRecordatorio
tucin artificial de un punto de contacto (factor de conexin) con el exclusivo
y
nico propsito de eludir la ley que normalmente hubiere resultado aplicable o
competente A qu excepcin le pertenece?
a) Orden pblico internacional.
b) L
a buena costumbre.
c) Orden pblico.
d) La listispendencia.
e) Fraude a la ley.
14.- Cul de las siguientes alternativas no es un elemento de la norma conflictual?
a) El supuesto de hecho.
b) La consecuencia jurdica.
c) El reenvo.
d) La conexin.
e) El enlace de dos normas.
15.- Cul de las siguientes alternativas no es una caracterstica de la norma de conflicto?
a) Cada Estado tiene su propio sistema de normas de conflicto.
b) P
roporciona una solucin al caso en Forma indirecta, toda vez que determina el
derecho nacional que lo regula.
c) L
a eleccin de la ley aplicable, del derecho competente, debe realizarse entonces a favor del derecho nacional del pas con el cual el caso se encuentra ms
relacionado, donde est su centro de gravedad.
d) L
a eleccin puede ser inflexible.
e) E
n la eleccin del derecho aplicable, la ley del foro y la ley extranjera estn en
plano de igualdad.
16.- S
eale la alternativa correcta que determina las condiciones para la existencia del
reenvo.
a) L
a diversidad en los puntos de conexin, Debe estar presente un derecho nacional y en situaciones de emergencia.
b) L
a diversidad en los puntos de conexin, Debe estar presente un derecho extranjero y En situaciones de emergencia.
c) H
aya punto de conexin, Debe estar presente un derecho extranjero y En situaciones de emergencia.
d) L
a diversidad en los puntos de conexin y debe estar presente un derecho
extranjero.
e) L
a diversidad en los puntos de conexin, Debe estar presente un derecho extranjero y En situaciones necesidad.
17.- Seale la alternativa correcta que determina los tipos de reenvo.
a) D
e primer grado, segundo grado y circular.
b) D
e retorno, devolucin y circular.
c) De primer grado, segundo grado y de retorno.
d) Retorno, reenvo ulterior y sucesivo.
e) Primer grado, segundo grado y sucesivo.
18.- En relacin al fraude a la ley Qu es una norma imperativa?
a) Estn sujetas a la voluntad de las partes.
b) Se realiza mediante una accin u omisin
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
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Actividades
Autoevaluacin
Glosario
Bibliografa
c) S
on las que ordenan taxativamente el cumplimiento de una conducta.
d) L
ograr un resultado por un camino torcido o indirecto.
Anotaciones
e) a cto doloso y voluntario con el fin de evitar la aplicacin de una ley imperativa
mediante la realizacin de uno o varios actos lcitos.
19.- E
n relacin al fraude a la ley Qu es una norma facultativa?
a) Se realiza mediante una accin u omisin
b) Son las que ordenan taxativamente el cumplimiento de una conducta.
c) L
ograr un resultado por un camino torcido o indirecto.
d) a cto doloso y voluntario con el fin de evitar la aplicacin de una ley imperativa
mediante la realizacin de uno o varios actos lcitos.
e) Estn sujetas a la voluntad de las partes.
20.- S
eale la alternativa correcta que determina los puntos de contacto o conexin.
a) Personales y reales.
b) Personales; reales y patrimoniales.
c) R
eales y; relativos a los actos.
d) Personales y patrimoniales.
e) Personal, patrimonial y domicilio.
Desarrollo
de contenidos
Diagrama
Desarrollo
de contenidos
Diagrama
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Inicio
Actividades
Diagrama
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SELECCIONADAS
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ACTIVIDADES
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Anotaciones
autoevaluacin
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CONTENIDOS
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BIBLIOGRAFA
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Anotaciones
CONOCIMIENTOS
Tema N.
1:
Actividades Autoevaluacin
Disposiciones
Generales
y Competencia
Jurisdiccional
Lecturas
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1. Disposiciones generales.
Desarrollo
de contenidos
2. Competencia jurisdiccional.
3. Competencia exclusiva y
facultativa
del juez peruano.
Recordatorio
Anotaciones
4. Competencia jurisdiccional
positiva.
5. Competencia jurisdiccional
de los tribunales peruanos
sobre diversas acciones:
contra estados extranjeros.
Competencia negativa del
juez Peruano.
Tema N. 2: Ley
Aplicable,
Reconocimiento
y Ejecucin
de sentencias
y fallos arbitrales
1. Ley aplicable: personas
naturales, jurdicas y
matrimonio.
2. Ley aplicable: derechos
reales, obligaciones y
sucesiones.
3. Derecho procesal civil
internacional.
4. Reconocimiento y ejecucin
de laudos y sentencias
judiciales.
PROCEDIMIENTOS
1. R
econoce la competencia
jurisdiccional del juez
peruano.
2. I dentifica la competencia
de los tribunales peruano.
3. Reconoce la ley aplicable.
4. C
onoce de los medios de
solucin de conflictos.
5. C
onoce los conceptos de
negociacin, conciliacin y
arbitraje.
Actividad N. 4
Tarea Acadmica N. 2
ACTITUDES
1. A
sume una
actitud amplia,
abierta y de
constante dilogo,
trasmitiendo el
inters y la idea
de importancia
de la asignatura
para el desarrollo
profesional,
personal y
nacional con
amplios criterios
de respeto mutuo
y autocrtica;
tolerancia,
puntualidad y
participacin
activa en el
desarrollo del
curso.
Bibliografa
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Actividades
Autoevaluacin
Glosario
Bibliografa
CONOCIMIENTOS
Anotaciones
Lectura seleccionada
N. 1
De Trazegnies, F. La ley
aplicable para solucin de
controversias en materia de
contratos internacionales
(Pgs. 1 al 13).
Tema N. 3: Derechos
de las inversiones,
Negociacin,
Conciliacin
y Arbitraje
1. D
erecho internacional de
las inversiones.
2. N
egociacin.
3. C
onciliacin.
4. A
rbitraje.
Lectura seleccionada
N. 2
Castillo, M., Sabroso, R.
y Chipana, J. Cmo se
encuentra regulado el arbitraje
internacional en el Per?
(Pgs. 2 a la 8).
Autoevaluacin
DE LA UNIDAD IV
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
Desarrollo
UNIDAD IV: DERECHO NACIONAL
de contenidos
DERECHO
INTERNACIONAL
Actividades Autoevaluacin
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Recordatorio
Anotaciones
En este primer tema de la ltima unidad se va a tratar acerca de la competencia jurisdiccional de los tribunales peruanos, para ello comenzaremos a definir ambos conceptos.
Se desarrollar en toda su extensin acerca de la competencia jurisdiccional de los jueces nacionales; posteriormente en forma especial se tratar acerca de la competencia
exclusiva y facultativa de los jueces nacionales, como factor delimitante para avocarse
o inhibirse del conocimiento de causas; tambin se estudiar la competencia positiva,
sealndose que la misma obedece a la existencia una competencia facultativa, por lo
que son las partes las que eligen el juez que quieren que lleve su caso ante la existencia
de dos o ms legislaciones que pueden ser aplicables; por ltimo trataremos acerca de la
inmunidad de los estados, organismos internacionales, entre otros y sus representantes,
en las que conoceremos que entre estados no se pueden someter jurisdiccionalmente,
siendo el mismo vlido cuando exista un tratado internacional que lo permita, mientras
que tambin existen situaciones en los cuales el juez nacional no puede avocarse a su
conocimiento debido a nuestra limitacin dada por nuestra legislacin y por el derecho
internacional privado.
Este tema planteado es de uso prctico usual ante situaciones que tengan puntos de
conexin con legislacin extranjera, por lo que su dominio va a permitir un mejor
desarrollo profesional.
1 Disposiciones Generales
Si bien no se tiene un ordenamiento internacional exclusivo lo que hubiera lo mejor, si se cuenta con un libro X en el cdigo civil. Al respecto, no obstante que las
normas del derecho internacional pblico estn ubicadas en el cdigo civil, ello
no es impedimento para que no se explaye a todo nuestro ordenamiento jurdico.
Nuestro ordenamiento legal, en cumplimiento al mandato constitucional no hace
distincin entre nacionales y extranjeros, en cuanto al goce de los derechos civiles
ni en aspectos procesales.
El sistema de competencia jurisdiccional peruana tiene su base en establecer la
competencia de los jueces nacionales en funcin de la calidad de domiciliado o no
domiciliado del demandado. En este orden de ideas se concibe que la jurisdiccin
positiva general se tenga contra todo domiciliado, mientras que la jurisdiccin positiva excepcional se tiene contra los no domiciliados.
En cuanto al derecho internacional privado, nuestro cdigo civil contempla aspectos del Derecho Procesal Civil Internacional; sin embargo, el mismo solo considera
aspectos relacionados a la competencia y jurisdiccin, cuando este derecho procesal internacional es mucho ms amplio.
Otro de los aspectos importantes de la competencia, es que las normas han otorgado al juez peruano competencias de carcter facultativo o exclusivo. As cuando hablamos de competencia facultativa del juez peruano se quiere decir que el
legislador ha autorizado al demandante que as lo desee a interponer una accin
ante el juez peruano sobre la materia que se seala en la norma. En el caso de la
competencia exclusiva, sta se da cuando la norma expresamente ha sealado que
el nico competente es el tribunal peruano y no otro (pese a que la legislacin
interna de ese otro juez se lo permite). Asimismo, La competencia facultativa es la
regla general, y si no se seala si la competencia es facultativa o exclusiva, debemos
considerar que es facultativa.
2 Competencia Jurisdiccional.
Iniciemos el presente estudio estableciendo el concepto de cada uno de ellos, como
forma de ilustracin.
Bibliografa
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Actividades
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UNIDAD IV: DERECHO NACIONAL
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Se ha contemplado la prrroga de la competencia cuando una persona se somete a la jurisdiccin sin hacer reserva (art. 2059).
Recordatorio
La prrroga o eleccin de Tribunal Extranjero en asuntos de competencia
nacional siempre y cuando no sea sobre asuntos exclusivos de la jurisdiccin
peruana, no constituyan abuso de derecho ni contrario al orden pblico peruano.(art. 2060).
La competencia en acciones sobre universalidad de bienes, cuando el derecho
peruano sea el aplicable para regir el asunto, de acuerdo a sus normas de derecho internacional privado (art. 2061).
Competencia en acciones personales, an contra personas domiciliadas en el
extranjero en casos en donde la norma nacional es aplicable por as estar dispuesto en el derecho internacional privado y cuando ambas partes se sometan
expresa o tcitamente a su jurisdiccin al existir una vinculacin con el territorio nacional (art. 2062).
En cuanto al foro, contempla el Foro de Necesidad (hay competencia de los
Tribunales nacionales para dictar medidas provisionales de proteccin de las
personas naturales que se encuentren en el Per, aun cuando no sean competentes) y la Unidad del Foro (el Tribunal peruano que conoce la demanda es
competente para conocer la reconvencin3) (art. 2063 y 2064).
Litispendencia y cosa juzgada.(art. 2066).
La competencia negativa de los Tribunales Peruanos en temas relacionados
contra estados extranjeros o sus jefes, representantes diplomticos, organismos
internacionales y sus representantes, pues estos se regulan por lo dispuesto en
los Tratados Internacionales sobre la materia ratificados por el Per, tambin
de predios ubicados en el extranjero, asuntos sometidos a jurisdiccin extranjera; y, acerca del estado y capacidad de las personas si la causa no tiene vnculo
con el territorio nacional (art. 2067).
3 Competencia exclusiva y facultativa del Juez Peruano
En nuestro cdigo civil, se han planteado situaciones en las cuales nicamente es
competente para conocerlo los Tribunales peruanos y tambin situaciones facultativas. Estos casos inicialmente fueron siete, pero con el Decreto Legislativo N. 1071
Ley del Arbitraje, se derog el artculo N. 2064, artculo que trataba acerca de
la declinacin de competencia cuando se hubiesen sometido a arbitraje un asunto
de jurisdiccin peruana facultativa, en razn a que dicha ley se regula el mbito de
competencia de los Tribunales Arbitrales.
3 D
ef. 1: (Derecho Procesal Civil) Figura por la que la parte demandada, al contestar la demanda,
busca hacer valer la pretensin que tiene contra su demandante. Es una contrademanda; se
puede decir que se hacen valer dos pretensiones en una misma accin. / Comnmente conocida como la contrademanda o contraccin. Segn Alsina es una demanda que introducen el
demandado en su contestacin (...) y constituye un caso de pluralidad de litis en un proceso
entre las mismas partes. Constituye una pretensin, esta vez, planteada por el demandado
frente al actor originario (sujeto activo), dndose una acumulacin de pretensiones. / Acto de
peticin hecha por el demandado contra el demandante ante el mismo juez y en respuesta
a la demanda que se le ha interpuesto, para que ambas sean tramitadas y resueltas con la
sentencia. Poder Judicial. Diccionario Jurdico. Recuperado el 10 de Mayo del 2015 en: http://
historico.pj.gob.pe/servicios/diccionario/diccionario_detalle.asp?codigo=745.
Anotaciones
Bibliografa
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Glosario
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torio
Anotaciones
Desarrollo
UNIDAD IV: DERECHO NACIONAL
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seleccionadas
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Autoevaluacin
Glosario
Bibliografa
Anotaciones
Esta norma permite que si una accin es presentada ante el juez peruano la
tramitacin de esta puede ser suspendida si es que antes se hubiera iniciado
un proceso ante un tercer Estado.
Se aprecia que el legislador no ha precisado hasta que momento del proceso
se pueden presentar la resolucin extranjera, lo que debi ser considerado;
asimismo, tampoco indica que tipo de resolucin, entendindose que debe
ser una final (pronunciamiento sobre el fondo e inmutable, pero igual no ha
sido precisado.
3.6 Competencia negativa del tribunal peruano
Por ltimo, estamos ante la competencia negativa, esto es cuando el propio
estado peruano a travs de su juez se inhibe del conocimiento de una situacin, habiendo considerado:
Artculo 2067.-La competencia jurisdiccional de los tribunales peruanos para conocer
de las acciones intentadas contra estados extranjeros o sus jefes, representantes diplomticos, organismos internacionales y sus representantes, se regula por lo dispuesto en los
Tratados Internacionales sobre la materia ratificados por el Per.
Salvo lo dispuesto en este ttulo, los tribunales peruanos carecen de competencia jurisdiccional para conocer:
1.- De las acciones relativas a derechos reales sobre predios situados en el
extranjero.
2.- De los asuntos que hubiesen sido sometidos por las partes a una jurisdiccin extranjera, de conformidad con lo previsto en el artculo 2060.
3.- De las acciones relativas al estado y la capacidad de las personas naturales o
a las relaciones familiares, si la causa no tiene ninguna vinculacin efectiva
con el territorio de la Repblica.
Cuando se habla de la inmunidad jurisdiccional concedida a los Estados extranjeros, debemos recordar que la misma se debe a la obligacin de respetar
la soberana extranjera (Par in parem non habetjurisdicctionen6).
Asimismo, cuando se hace uso de ste artculo debemos de actuar conforme
tambin lo dispone la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas
suscrita el 18 de abril de 1961, del cual el Per es parte, en la que se establece
todo lo relacionados a las relaciones diplomticas, las inmunidades, los beneficios, las reciprocidades, entre otros.
4 Competencia Jurisdiccional positiva
Si bien existen situaciones en las cuales nuestro cdigo civil ha dispuesto que el
nico competente es el Tribunal peruano, tambin existen otras situaciones en las
cuales la misma puede ser decida por las partes de manera tcita o expresa, ello
debido a que la ley no obliga o mejor dicho permite que tanto los jueces peruanos
como los extranjeros puedan conocer y resolverlo. En tal sentido a continuacin
se plasma algunas de las caractersticas que han sido consideradas en la normativa
peruana (cdigo civil):
4.1 Caractersticas de la legislacin nacional:
a. En base a lo dispuesto en el art. 2058 inciso 37 del cdigo civil, las partes
pueden pactar la competencia de ms un Tribunal de Justicia de un pas,
con lo que derogan la norma a favor de hacer competente a otro juez.
Desarrollo
UNIDAD IV: DERECHO NACIONAL
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
corresponde acudir para poder resolver un conflicto, esto limita un indiscriminado frum shopping y una carrera entre las partes en conflicto
para lograr someter el problema a la autoridad que consideran es de su
conveniencia.
Recordatorio
c. L
as partes pueden dividir por materias controvertidas en distintos Tribunales o de manera alternativa a eleccin del futuro demandante.
d. E
l demandado no domiciliado se somete a la competencia jurisdiccional
de manera expresa y tcita.
4.2 Tipos de sometimiento de la competencia
a. T
cito: se presenta o se configura cuando el demandado contesta la demanda sin cuestionar la competencia. Ejemplo: lo dispuesto en el primer
prrafo8 del artculo 2059 de nuestro cdigo civil.
b. Expreso: configurado cuando el demandado contesta la demanda y manifiesta que est conforme con la competencia del Tribunal seleccionado
por el demandante.
4.3 Actos que no implican sumisin
Al respecto, si bien se asume que la prrroga de la competencia puede darse
en forma tcita o expresa, tambin existen situaciones ante las cuales la personas emplazadas deben de actuar necesariamente como por ejemplo ante
un embargo, por lo que ante ste tipo de situaciones no se puede decir que
dichas actuaciones puedan ser consideradas como manifestaciones tcitas de
prrroga de la competencia. Estas situaciones se encuentran contempladas
en el segundo prrafo del artculo 2959 del cdigo civil, el mismo que expresamente dispone:
Artculo 2059.-(...)
No implican sumisin ni prrroga en favor de un tribunal los actos procesales encaminados a oponerse a dicha jurisdiccin, o realizados bajo la amenaza o la imposicin de
medidas coercitivas sobre la persona o sobre sus derechos o bienes.
Como ejemplo de estas situaciones se pueden considerar las siguientes:
Los actos procesales para oponerse a dicha jurisdiccional, como las Excepciones Procesales de Incompetencia.
Actos realizados bajo la amenaza o imposicin de medidas coercitivas sobre:
la persona, derechos o bienes.
Otro ejemplo son los procesos por la Universalidad de Bienes.
5 Competencia Jurisdiccional de los Tribunales Peruanos
La importancia de estos temas radica en que generalmente el legislador ha considerado el factor de conexin denominado domicilio como regla para establecer la
competencia de sus Jueces; sin embargo, tambin ha considerado dos excepciones
por las cuales sus Jueces ya no son competentes, sin que se tome en cuenta el domicilio, debindose el mismo a otras razones que sern objeto de exposicin.
5.1 Contra estados extranjeros y otros
Esta incompetencia de los jueces nacionales tiene el siguiente texto:
Competencia negativa del tribunal peruano
Artculo 2067.-La competencia jurisdiccional de los tribunales peruanos para conocer
de las acciones intentadas contra estados extranjeros o sus jefes, representantes diplom8 Se somete tcitamente a una jurisdiccin quien se apersona en el juicio sin hacer reserva....
DERECHO
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1.- De las acciones relativas a derechos reales sobre predios situados en el extranjero.
2.- De los asuntos que hubiesen sido sometidos por las partes a una jurisdiccin extranjera, de conformidad con lo previsto en el artculo 2060.
3.- De las acciones relativas al estado y la capacidad de las personas naturales o aRecordatorio
las
relaciones familiares, si la causa no tiene ninguna vinculacin efectiva con el territorio de la Repblica.
En el caso de los predios situados en el extranjero, el numeral 1 del artculo
2058 del cdigo civil faculta al juez peruano para que tenga competencia en
forma exclusiva sobre derechos reales de predios ubicados en el territorio
nacional, lo que impide conocer o avocarse al conocimiento de predios ubicados en el exterior por no tener competencia.
El caso de sometimiento a jurisdiccin extranjera, tiene sustento en lo dispuesto en el numeral 3 del artculo 2058 del cdigo civil, por el que se dispone que si las partes han aceptado una jurisdiccin entonces la han aceptado
en forma exclusiva, por lo que en respeto a esa exclusividad no puede el juez
peruano avocarse al conocimiento de dicha causa.
Por ltimo, tenemos el caso de las acciones relativas al estado y la capacidad
de las personas naturales o las relaciones familiares, la misma que guarda concordancia con lo dispuesto en el artculo 2062 del cdigo civil, por el cual el
Juez nacional no puede avocarse al conocimiento de una causa que no tenga
vnculo con el territorio nacional.
Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
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Anotaciones
y matrimonio
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b. P
erdonas jurdicas de derecho privado: entre las principales caractersticas
sealadas por el cdigo civil se encuentran las siguientes:
Su existencia y capacidad se regula por la legislacin del pas de constitucin, conforme a lo dispuesto en el art. 2073 del cdigo civil. Recordatorio
El mismo art. 2073 regula sus actividades, por tanto si las actividades
son eventuales y aisladas la pueden realizar sin mayor problema; y, si
la actividad es habitual tiene que someter a las leyes peruanas, dependiendo del tipo de actividades.
El artculo 2074 del cdigo civil regula brevemente la fusin; remitiendo la regulacin de fondo a las leyes de los pases respectivos.
1.3 Matrimonio:
El matrimonio se encuentra regulado en el artculo 234 del cdigo civil, en el
que se seala que viene a ser El matrimonio es la unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujecin a
las disposiciones de este Cdigo, a fin de hacer vida comn., para el caso del derecho internacional privado, el mismo encuentra su regulacin en los artculos
2075 al 2083 del cdigo civil.
Entre las caractersticas sealadas para el derecho internacional privado se
cuenta que su regulacin es escasa a diferencia de la legislacin interna que
es ms extensa; en cuanto a la capacidad de los contrayentes y la forma del
matrimonio sigue con la doctrina que seala que el domicilio regula la ley
aplicable conforme se dispone en el artculo 2075 y 2076 del acotado cdigo;
a. D
erechos, deberes y rgimen patrimonial
Los artculos 2077 y 2078 del cdigo civil establecen que estas se regulan por la ley del domicilio conyugal.
b. N
ulidad de matrimonio:
c. D
ivorcio y separacin de cuerpos:
En este caso rige la ley del domicilio conyugal, el mismo que lo constituyen ambos cnyuges.
Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
Autoevaluacin
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Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
y sucesiones
Con fines didcticos, se van a tratar los temas relacionados a los derechos reales,
obligaciones y sucesiones:
2.1 Derechos reales
Los derechos reales segn las normas del derecho internacional privado se
regulan en los arts. 2088 al 2093. En el caso de los Derechos Reales, nuestro
cdigo civil muestra diversa forma de clasificarlo pues mientras en el art. 2088
Libro X derecho internacional privado lo denomina BIENES CORPORALES, en los arts. 881 al 1131 Libro V Derechos Reales los divide EN BIENES
MUEBLES e INMUEBLES. Entre las caractersticas principales relacionadas
al derecho internacional privado se encuentran las siguientes:
Conforme lo dispone el art. 2088 del cdigo civil, su constitucin, contenido y extincin de los derechos reales sobre bienes corporales se rige
por la ley de su situacin, al momento de constituirse.
Por otro lado el art. 2089 del Cdigo seala que los bienes en trnsito se
consideran situados en el lugar de su destino definitivo.
Segn el art. 2092 del Cdigo, la constitucin, transferencia y extincin
de los derechos reales sobre los medios de transporte sometidos a un
rgimen de matrcula, se regulan por la ley del pas donde se haya efectuado sta.
2.2 Obligaciones
Las obligaciones segn las normas del derecho internacional privado se regulan en el art. 2095 del cdigo civil. Si bien es nico, lo regula de la siguiente
manera:
Se regula por la ley expresamente elegida por las partes.
En defecto de no haber regulacin expresa, entonces ser la ley del lugar
de su cumplimiento.
En caso se cumpla en diversos lugares, entonces se regula por la ley de la
obligacin principal, de forma excepcional.
En ltimo de los casos, en forma excepcional se regula por la ley del lugar
de su celebracin.
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Otras de las normas relacionadas a las obligaciones vienen a ser las sealadas
en el artculo 2098 y 2099 del acotado Cdigo:
Recordatorio
As, en el caso de obligaciones emanadas por ley, gestin de negocios, enriquecimiento sin causa y pago indebido, las mismas se rigen por la ley en
el cual se llev o debi llevarse a cabo el hecho originario.
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ciales.
Tambin denominada EXEQUATUR, viene a constituir -necesariamente- un proceso judicial, mediante el cual se reconoce una sentencia emitida en el extranjero y
posterior a ello se le da fuerza ejecutiva para su aplicacin en el Per, es decir se le
inviste de los mismos efectos de una sentencia emitida por jueces nacionales, por lo
que tras su reconocimiento adquiere la calidad de cosa juzgada y, dependiendo del
tipo de sentencia, el ejecutivo, constitutivo o registral.
Una de las caractersticas importantes es que permite la extraterritorialidad de sentencias, pues una emitida en el extranjero se va a reconocer como una sentencia
nacional. Las fuentes para que el Exequatur proceda son los tratados internacionales, cdigo civil, ley de Arbitraje y principio de reciprocidad.
Asimismo, no es necesario el Exequatur cuando se trate de sentencias extranjeras
que versen sobre asuntos no contenciosos de jurisdiccin facultativa, segn lo dispuesto en el art. 2108 del cdigo civil.
4.1 Efectos de los Exequatur
a. Efectos absolutos. (art. 2104)
b. Efectos absolutos pero de temas no contenciosos (contemplado en el segundo prrafo del art. 2108).
c. Efectos parciales, solo como medio de prueba (art. 2109).
d. Efectos parciales, como una excepcin (art. 2110).
e. Efectos parciales, reparacin civil en procesos penales (art. 2111).
4.2 Finalidad
La finalidad viene dada porque se busca reconocer u homologar una sentencia extranjera como si fuera nacional.
4.3 Exequtur: requisitos
a. Son regulados por tratados internacionales (primer prrafo del art. 2102).
b. Opera el principio de reciprocidad potencial (art. 2102, segundo prrafo).
c. S
e aplica la reciprocidad negativa cuando se trata de una sentencia proveniente de un pas que no reconoce sentencias nacionales (art. 2103).
d. En el artculo 2104 del cdigo civil se establecen todos los requisitos.
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El papel en el que se escribe este artculo puede haber sido fabricado en cualquier
pas del mundo, posiblemente con madera de rboles de Noruega. El automvil
que los llevar a sus casas es quiz coreano, con bateras fabricadas en Japn y con
tecnologa norteamericana.
Y as, cada objeto de nuestra vida diaria nos pone en contacto con el mundo entero
ya que, cuando nos preguntamos cuntos pases han intervenido para que ese objeto sea fabricado y llegue hasta nuestras manos, tenemos que saltar de un pas a otro
en cada nivel de preguntas y respuestas; lo que nos hace entender lo que realmente
significa la globalizacin, es decir, esa interrelacin mundial que caracteriza a la
civilizacin actual y sin la cual casi ninguno de los objetos que usamos diariamente
y casi ninguna de nuestras acciones sera posible.
Jorge Luis Borges escribi un estupendo cuento que lo titul El Aleph, que es la
primera letra del alfabeto hebreo. Y el cuento trata de una persona que descubre
en el stano de su casa un ngulo, un punto de vista, una suerte de ventana, desde
el cual puede divisar el mundo entero. Pues bien, en la actualidad, todo objeto es
un aleph si sabemos interrogarlo adecuadamente.
Con ello quiero decir que las relaciones contractuales que se celebran en un pas
determinado para ser ejecutadas en el mismo pas, constituyen actualmente slo
una parte de las posibilidades contractuales; y que la otra gran parte no es fcil
localizarla en un solo pas y someterla a una determinada ley nacional.
La existencia actual de contratos que tienen lugar entre personas que estn sometidas a regmenes legales diferentes, as como de contratos que tienen que ejecutarse
en lugares distintos de los de su suscripcin, nos genera la cuestin de determinar
cul es la ley nacional aplicable en ese caso. Y noten que no me estoy refiriendo
solamente al caso de contratos binacionales, es decir, de las relaciones entre dos sujetos de nacionalidades diferentes sino que muchos de los actuales contratos internacionales involucran a partes de varios pases y tambin prestaciones a realizarse
en diferentes lugares del mundo.
En consecuencia, en el mundo actual se ha vuelto muy importante el llamado derecho internacional privado, que regula precisamente ese tipo de situaciones. Esta
rama del Derecho era antiguamente considerada casi como un exotismo acadmico. El ejemplo clsico que ponan los profesores de este curso era plausible pero
estrambtico: un ciudadano peruano se casa en Argentina con una mujer brasilea;
tiene un hijo en el Per, pero luego su empresa lo traslada a Alemania; ah tiene
relaciones con su secretaria, una guapa berlinesa, y como consecuencia nace un
hijo extramatrimonial en ese pas; a ruegos de su esposa que quiere salvar el matrimonio, la transnacional en la que trabaja lo saca de Berln y lo enva a Italia; se
compra un departamento en Roma y nace un segundo hijo legtimo; pero el ilustre
peruano se enamora de una linda italiana y esta vez abandona a su mujer e incluso
renuncia a la empresa; viaja a Estados Unidos y en uno de los Estados que no exige
muchos requisitos para la celebracin del matrimonio, se casa con la italiana; es
contratado por otra empresa norteamericana quien lo enva a Grecia, donde se
compra una hermosa casa de playa en una de las islas griegas; y ah en Grecia, le
nace un nuevo hijo dentro del matrimonio con la italiana. aun cuando nunca se
divorci de la brasilea; finalmente, va de paseo a Arabia Saudita y, cuando estaba
buceando en el Mar Rojo, le viene un infarto y muere. La gran pregunta, entonces,
es qu ley se va a aplicar para determinar quines son sus herederos y los derechos
que corresponden a cada uno sobre el departamento en Roma, la casa de playa en
Grecia y los dems bienes que forman su patrimonio. Ser la ley peruana, porque
l era peruano? Ser la ley de Arabia Saudita porque muri ah? se considerar
vlido el matrimonio bajo la ley norteamericana y, por consiguiente, la mujer italiana ser tambin heredera? Qu ley se tendr en cuenta para saber si los hijos
legtimos e ilegtimos heredan igual o si, como suceda en el cdigo civil peruano
de 1936, los hijos ilegtimos deban heredar slo la mitad de lo que le corresponda
a un hijo legtimo?
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Como pueden ver, todas estas eran situaciones verosmiles pero poco frecuentes.
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Notemos que, en general, las relaciones econmicas internacionales tienden a dividirse actualmente en relaciones de inversin y relaciones de comercio.
En lo que se refiere a las relaciones de inversin, actualmente se utilizan mucho
los llamados tratados BIT que significa Tratados Bilaterales de Inversin. Y estos
Tratados usualmente establecen que la ley aplicable es la del pas donde se hubiera
efectuado la inversin. El Per ha firmado 33 de estos Tratados, con pases tan diferentes como Alemania, Argentina, Malasia, Francia, Singapur, Espaa, Italia, etc.
Todo ellos en trminos relativamente similares establecen que, a falta de pacto, se
toma como base la ley del pas donde se hizo la inversin.
En muchos casos, las naciones someten las controversias vinculadas a estos Tratados
a la jurisdiccin arbitral del Centro Internacional de Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones (conocido como CIADI), que forma parte del Banco Mundial.
Este Centro, creado a su vez por un Tratado Internacional, resuelve las controversias de manera similar, esto es, con las normas que han sido acordadas por las
partes; y si no hubiese acuerdo, se aplica la ley del Estado en el que se ha realizado
la inversin (art. 42). Sin embargo, dentro de una tnica que viene acentundose
cada vez ms y de la que hablar ms adelante, se faculta tambin al tribunal arbitral
para que considere las normas de derecho internacional privado que pudieran ser
aplicables e incluso faculta para juzgar ex aequo et bono, esto es, de acuerdo a su
propia consciencia (Art. 42, 3).
Como deca antes, paralelamente a las controversias sobre inversin existen las controversias sobre relaciones comerciales. En las primeras generalmente se trata de
un empresario privado extranjero que demanda al Estado en el cual ha hecho su
inversin porque considera que se le est discriminando por ser extranjero o se
est abusando de su condicin de inversionista. En las segundas, generalmente las
dos partes son empresas privadas de pases diferentes cuya relacin no se basa en
una inversin sino en un intercambio comercial. Esto significa, por ejemplo, que el
comprador europeo de esprragos que no ha recibido a tiempo la mercadera prometida, demanda por daos y perjuicios contractuales al proveedor peruano. Este
ltimo puede sostener que hubo una plaga que arruin la cosecha y que, por tanto,
se trata de un caso fortuito o de fuerza mayor. Pero el comprador europeo responde que esa plaga no alcanz otras zonas de cultivo y que, por tanto, su proveedor debi adquirir esprragos de terceros, aun cuando fuera a mayor precio, para cumplir
con entregarle los esprragos prometidos contractualmente. Y as tienen planteada
una controversial comercial: puede liberarse de responsabilidad el productor peruano alegando caso fortuito? O es que estaba obligado a conseguir esprragos de
dnde pudiera y aunque perdiera plata, por lo que, no habindolo hecho, debe
pagar los daos por la responsabilidad contractual en la que ha incurrido?
Este tipo de conflictos puede solucionarse ante los tribunales nacionales de uno
u otro pas involucrado, segn sea el caso aplicando las reglas del derecho internacional privado. Pero actualmente es ms frecuente que estas controversias sean
sometidas a arbitraje. En tal caso, pueden presentarse varias opciones de arbitraje.
De un lado, puede llevarse a cabo un arbitraje en cualquiera de los dos pases involucrados, segn se haya convenido. Pero, dado que existen partes residentes en
diferentes pases, el arbitraje ser considerado internacional. A su vez ese arbitraje
puede ser ad hoc o institucionalizado. Por ejemplo, un pleito por la calidad de las
frutas enviadas por un productor de Ica a un comprador holands que se encarga
de la distribucin en Europa, puede ser conocido por un tribunal arbitral internacional con sede en el Per. Pero este tribunal puede estar conformado por personas
que nombran las partes sin intervencin ni supervigilancia de institucin alguna
o puede ser un arbitraje siempre internacional- patrocinado por la Cmara de
Comercio de Lima, con rbitros que pertenecen a su plantel y actuando sta como
Secretaria del Tribunal.
Pero en cualquiera de estos casos, la ley aplicable para solucionar la controversia
ser, como lo establece el cdigo civil peruano, la ley acordada por las partes o la
que determinan las normas de derecho internacional privado para el caso de que
no hubiera habido convenio sobre ley aplicable.
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Pese a ello, los comerciantes se resisten y conservan unas ciertas formas propias de
llevar a cabo sus operaciones comerciales. Por ello, el Derecho estatal se ve obligado, a su pesar, a abrir una pequea puerta a ese Derecho consuetudinario, estableciendo en el Cdigo de Comercio que, si bien la ley es la fuente principal del
Derecho comercial, tambin lo es la costumbre en la medida que no se oponga
la ley. Notemos cmo se ha subordinado el Derecho consuetudinario al Derecho
nacional: la lex mercatoria no es ya un Derecho por s misma sino solamente una
costumbre autorizada por la verdadera ley; y por ello, no puede ser creativa dado
que est sometida a los marcos que la ley le impone.
Sin embargo, cuando en el S. XX la economa se libera de las fronteras nacionales
y se expande al mundo entero, esa lex mercatoria vuelve a aparecer con una fuerza
cada vez ms intensa; y, dado que no existe un Estado mundial, ese Derecho consuetudinario que resurge en el medio internacional se encuentra mucho ms libre
para crear instituciones y principios nuevos que regulen las relaciones econmicas
entre los ciudadanos y las empresas de los distintos Estados-Nacin, as como las
que surgen entre los ciudadanos y empresas de un pas con relacin a un Estado
extranjero.
Hemos dicho que estas nuevas caractersticas del mundo econmico han llevado a
la suscripcin de muchos tratados que constituyen ley positiva internacional. Pero
paralelamente se ha venido desarrollando una doctrina y una jurisprudencia bastante independientes, creada por juristas con una mentalidad supranacional y tambin por los laudos que tribunales arbitrales internacionales, tales como los de los
tribunales del CIADI y de la Cmara de Comercio internacional.
Esta presencia emergente de un nuevo derecho internacional econmico ha tenido
que ser reconocida tanto por los Estados como por los organismos internacionales.
As nos encontramos, que el artculo 2047 de nuestro cdigo civil vigente, al tratar
el derecho aplicable para regular relaciones jurdicas vinculadas con ordenamientos jurdicos extranjeros, no slo se refiere a las leyes nacionales y a los tratados
internacionales sino que tambin establece que son aplicables, supletoriamente,
los principios y criterios consagrados por la doctrina del derecho internacional privado.
Asimismo, en la mayor parte de los tratados se consigna que estos principios y criterios doctrinarios forman parte del derecho aplicable a las relaciones econmicas
reguladas por tales instrumentos internacionales. Por ejemplo, el Tratado de Libre
Comercio del Per con los Estados Unidos establece en su artculo 10.22.2. (b). (ii)
que si las normas legales no han sido especificadas o acordadas en un contrato, se
aplica tanto la legislacin del demandado como tambin las normas del Derecho
Internacional. El Tratado Bilateral de Inversiones suscrito por el Per con Espaa
dispone que los arbitrajes sobre las materias comprendidas en tal Tratado deben
basarse, adems de la ley nacional del pas donde se hizo la inversin, en las reglas y
principios del derecho internacional generalmente admitidos (art. 9,3).
Los organismos internacionales tambin han favorecido este surgimiento de un
nuevo derecho consuetudinario internacional econmico.
El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia de la Haya establece que, adems
de las convenciones internacionales, la Corte debe decidir las controversias atendiendo a (1) la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho; (2) los principios generales de derecho reconocidos
por las naciones civilizadas; y (3) las decisiones judiciales y las doctrinas de los juristas de mayor competencia de las distintas naciones.
Esta misma definicin amplia de Derecho Internacional ha sido acogida por el artculo 42 de la Convencin CIADI, la que establece que los arbitrajes se regirn por
la ley pactada por las partes. Si no existe tal pacto, se regirn por la ley del Estado
involucrado incluyendo sus normas de derecho internacional privado, y aquellas
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Este nuevo derecho tiene un fuerte ingrediente tcnico o prctico, ya que proviene del mundo de los negocios. Eso permite una participacin muy importante de
quienes conocen y utilizan esas tcnicas. Es as como podemos ver acuerdos internacionales ajenos a los Estados que surgen dentro del medio mercantil, como los
INCOTERMS o los Usos y Reglas Uniformes relativos a los Crditos Documentarios,
ambos desarrollados por la Cmara de Comercio Internacional de Pars.
Pero tambin el carcter no legislativo no poltico- de este Derecho permite una
revaloracin del jurista y de su papel social.
En realidad, los juristas haban sido oprobiosamente postergados por el Estado
moderno debido a que no se les permita tener participacin en la creacin del
derecho: slo el Estado es creador porque slo el Estado tiene el poder poltico
para hacerlo y slo el Estado tiene el poder coercitivo para obligar que se cumpla
lo que l manda.
Notemos que, dentro de la concepcin estrecha del Estado-Nacin, la ley no era
ya creada necesariamente por juristas sino por polticos en el Congreso, sean stos
juristas o no; ya la condicin de ser jurista no era relevante para producir normas
obligatorias.
Por su parte, los jueces tenan por funcin ser simplemente los megfonos de la ley;
deban encargarse nicamente de decir el derecho frente a un caso concreto, esto
es, de aplicar el mandato del Estado ad pedem litteram, evitando toda interpretacin.
Y los juristas acadmicos, los tratadistas, quedaban relegados a practicar solamente
la exgesis, es decir, a extraer el significado intrnseco de la ley polticamente impuesta sin permitrseles interpretacin alguna: tenan que poner de relieve lo que
la norma ya dice, sin atreverse a tocar en lo menor el texto sagrado aprobado por
los nuevos sacerdotes del derecho que eran ahora los polticos.
Sin embargo, hoy aparece en las relaciones transnacionales un nuevo derecho, ms
a tono con la globalizacin, que precisamente cuestiona toda la arquitectura poltica del derecho moderno, desvinculando la nocin de orden jurdico del poder
poltico.
Ya no son los estados quienes crean la ley internacional sino la actividad efervescente de los propios actores privados. Es la actividad econmica que asume la responsabilidad de regularse a s misma bajo la gua de los abogados. Porque no cabe duda
de que los juristas tienen un papel preponderante en este proceso de rejuvenecimiento del derecho, ya sea actuando como rbitros, como abogados ante tribunales
arbitrales o como acadmicos que analizan, expanden, afinan y hacen concordar la
produccin jurdica no estatal.
Cules son las caractersticas fundamentales de este derecho fantasmagrico
desde el punto de vista del Estado-Nacin- pero cada vez ms importante en las
relaciones econmicas internacionales?
Quiz el elemento central, el principio bsico en la construccin de este nuevo
Derecho transnacional es la buena fe, del cual se van a deducir gran parte de las
teoras y principios que regulan este tipo de relaciones al margen de los Estados.
Como antes he dicho, ese nuevo derecho internacional econmico funciona principalmente en dos grandes campos que tienen caractersticas propias y que, por tanto, crean variantes dentro del nuevo derecho consuetudinario a que nos venimos
refiriendo. Estas son el rea de inversiones y el rea comercial.
Ahora bien, mientras el derecho internacional comercial coloca uno frente a otro
a dos comerciantes que quieren hacer negocios y se seducen recprocamente, en
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el caso del derecho de la inversin extranjera es un Estado quien seduce a los particulares para que inviertan dentro de sus fronteras, ofrecindoles toda clase de
seguridades. Como dice Walde, En el arbitraje comercial no est en juego el abuso
de potestades gubernamentales, que constituye, en cambio, un aspecto medularRecordatorio
de
las normas sobre adecuada gestin previstas en los tratados de proteccin de inversiones. De lo que se trata es de impedir que un gobierno abuse de su papel como
soberano y regulador.
Esto da lugar a que en el arbitraje internacional comercial el principio de la buena
fe se expresa a travs del criterio de caveat emptor y exige la debida diligencia del
comprador, con el fin de evitar perturbaciones del mercado sobre la base de continuas reclamaciones por parte de los compradores una vez que tienen en su poder
el bien adquirido.
Por su parte, en el arbitraje transnacional de inversin, ese principio de buena fe
se manifiesta fundamentalmente en el respeto del Estado receptor de las promesas
que realiz para seducir al inversionista extranjero y atraer su inversin. Es as como
la buena fe se plasma en estos casos en los standards del trato correcto y equitativo
(fair and equitable treatment), el respeto a las expectativas legtimas (legitimate expectations), el rechazo a la confiscacin de bienes y, muy particularmente, a la confiscacin indirecta (creeping expropiation).
El respeto a las expectativas legtimas conlleva, como consecuencia de la buena fe,
la aplicacin de la teora de los actos propios (conocida en el mundo anglosajn,
con algunas variantes, como stoppel), por la cual nadie puede desdecirse de lo que
dijo a su otra parte contratante o a lo que le dio a entender a sta para entrar en el
contrato. La creeping expropiation puede traducirse como la expropiacin rastrera
o solapada que consiste no en quitarle directamente la propiedad al inversionista
privado a travs de una confiscacin sino en hacerle la vida imposible, negndole
los permisos para funcionar o para importar maquinarias, cobrndole impuestos
excesivos, etc., hasta que el inversionista se vea obligado a venderle al Estado a
muy bajo precio su inversin -que ha perdido todo su valor por la imposibilidad de
llevar adelante la empresa- o a renunciar a la concesin que le haba sido otorgada,
quedndose el Estado con toda la inversin ya realizada.
Dado que este derecho internacional consuetudinario insurgente extiende cada
da ms su campo de aplicacin, podemos hablar de una resurreccin de la lex mercatoria? En realidad, ms que una resurreccin pienso que se trata de la creacin de
un nuevo orden jurdico que, como la lex mercatoria, responde a las necesidades del
mundo econmico privado en el plano internacional, pero que se produce dentro
de condiciones bastante distintas.
Notemos que la antigua lex mercatoria era un producto fabricado por los propios
comerciantes y aplicado por ellos mismos; es decir, se trataba de comerciantes que
actuaban como juristas. En la actualidad, esos principios, criterios e instituciones
del nuevo derecho internacional econmico privado son el producto de juristas
que piensan desde el punto de vista del empresario o del hombre de negocios. Esto
hace que ese nuevo derecho no abandone la tcnica jurdica sino que, por el contrario, sta lo haga ms eficiente. As, esta suerte de derecho consuetudinario contemporneo no se construye en contradiccin con los principios y las tcnicas del
derecho positivo nacional e internacional sino que se complementan mutuamente.
Por otra parte, podramos decir tambin que la denominacin de lex mercatoria
resulta un poco estrecha para este nuevo derecho, ya que sta se refera fundamentalmente a los actos mercantiles -es decir, de intercambio comercial- mientras
que el nuevo derecho consuetudinario internacional comprende tanto el aspecto
comercial como tambin las reglas y las garantas de las inversiones.
Incluso la calificacin de internacional puede resultar imprecisa cuando nos referimos a este fenmeno jurdico emergente; porque usualmente se entiende lo
internacional como ya sea la relacin entre dos o ms Estados, como es el caso en
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Como ltimo tema de la Unidad IV, tenemos todo lo relacionado al comercio internacional, para ello en este tema se ha considerado tratar acerca del derecho de las inversiones, como aquel derecho que nace por la necesidad que tienen los inversionistas de
tener garantas para poder invertir en un determinado pas, originando la suscripcin
de Convenios o Tratados, siendo el ms conocido en la actualidad los Tratados de Libre Comercio que aseguran estabilidad y beneficios para garantizar el retorno de las
inversiones y obviamente la ganancia; otro de los temas es el referido a la negociacin,
visto como aquella comunicacin efectuada entre partes a fin de poder llegar a un
acuerdo o solucionar un conflicto, sin que se tenga necesidad de tomar medidas ms
agresivas como pueden ser el acudir a la va judicial o arbitraje; tambin veremos a la
Conciliacin, que si bien no es muy comn en el comercio internacional, se espera que
con la dacin de la Ley Modelo de la Conciliacin se permita su uso generalizado en
el comercio internacional, teniendo en cuenta las ventajas que ofrece el que las partes
decidan como se va a resolver el conflictos; y, por ltimo veremos, tal vez el medio alternativo de resolucin de conflictos ms usado, es decir el arbitraje, figura legal que
desde la antigedad ha sido usada en el trfico comercial, por lo que veremos aspectos
de la ley nacional y de la Ley Modelo de Arbitraje, el mismo que facilita la resolucin
de los conflictos. En tal sentido se aprecia que ste ltimo tema, viene a tratar aspectos
netamente comerciales usados en la actualidad, por lo que reviste de importancia su
estudio, anlisis y aplicacin en nuestro campo laboral.
1 Derecho Internacional de las inversiones
El derecho internacional de las inversiones se define como aquel derecho consistente en un conjunto de reglas que protegen las inversiones y al inversionista
extranjero cuando acta en un determinado pas. Esto se ha dado con la finalidad
de brindar seguridad a las inversiones realizadas o por realizar en un determinado
pas, para lo cual previamente a la inversin se suscriben acuerdos con el pas o se
busca que estos pases ya los hayan suscrito.
Estos acuerdos generalmente se encuentran en los Tratados Bilaterales de Inversiones y en los tratados multilaterales que contengan aspectos relacionados a la inversin, un ejemplo de ello, viene a ser el organismo del Banco Mundial denominado
CIADI o Centro Internacional de Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones,
lugar al cual acuden a fin de resolver problemas entre Estados e inversionistas.
Estos mecanismos de proteccin de las inversiones han sido producto de acuerdos
de voluntad de los estados, donde los estados interesados en proteger el capital de
sus nacionales han logrado que los estados receptores de inversiones los acepten.
El Ministerio de Economa y Finanzas (MEF)9, ha sealado las siguientes estrategias
para los Acuerdos internacionales en materia de inversin:
La poltica de inversiones del Per tiene entre sus fundamentos ms importantes la creacin de un marco jurdico estable que promueva el crecimiento de
la inversin nacional y extranjera en nuestro pas. Una de las herramientas de
poltica ms importantes en este mbito, ha sido la suscripcin de Acuerdos
Internacionales en materia de inversin como complemento de la legislacin
nacional en dicha materia.
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2 Negociacin
El conflicto surge cuando se afecta o se est a punto de afectar alguno de los intereses de la otra parte. Ante el nacimiento del conflicto surge la necesidad de solucionarlo, es por ello que se opta por la negociacin.
En cuanto a la negociacin, la misma viene a ser la llegada a una mutua comprensin, a travs de dilogos sobre los puntos del conflicto, que pueden ser diversos,
es decir es el medio de solucin de conflictos por el que las partes buscan persuadir una a la otra del hecho que su percepcin de una situacin determinada es la
correcta. En todo caso el objetivo viene a ser la solucin del conflicto y un mtodo
para encontrar una alternativa vlida de las varias existentes. La negociacin en
muchas ocasiones se hace viable al existir la necesidad de vivir en paz y de llegar a
un acuerdo justo para ambos.
Ahora, para entender a la negociacin, previamente debemos conocer el conflicto
tiene una serie de pasos previos para que nazca, entre los que tenemos a:
Posible oposicin o incompatibilidad: aquella donde se presentan las condiciones donde propician la aparicin del conflicto.
Conocimiento y personalizacin: las partes definen de qu se trata el conflicto.
Intenciones: viene a ser la decisin de actuar ante el conflicto.
Conducta: cuando el conflicto se hace visible.
Etapa final o de resultados.
Ya conociendo acerca de la existencia de un conflicto, entonces deber de efectuarse la negociacin como medio de solucin, al respecto los profesores Roger Fisher,
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Bruce Patton y William Ury en 1980 crearon el Mtodo de Harvard, el mismo que
contiene siete aspectos a tener en cuenta, los cuales son los siguientes:
Alternativas al no acuerdo: No todas las negociaciones terminan con un acuerdo.
Intereses y posiciones: El Inters es todo aquello que no podemos intercambiar con las otras partes. Y las posiciones es la actitud que tienes acerca del
tema a negociar.
Opciones: Identificar toda la gama de posibilidades en que las partes pudieran
llegar a un acuerdo y satisfacer sus intereses.
Legitmidad: Los criterios tienen que delinearse perfectamente para que el
acuerdo al que se va llegar deba ser con prudencia y justo para ambas partes.
Relacin: Las negociaciones ms importantes se hacen con las personas o instituciones con las cuales hemos negociado antes y negociaremos de nuevo.
Para una buena relacin no debes mezclar problemas de relacin personal con
problemas esenciales de la negociacin.
Comunicacin: La forma que se utiliza para comunicar tiene un impacto crtico en el resultado de la negociacin, especialmente cuando las dos partes no se
conocen el beneficio puede ser mucho mayor para ambos cuando se negocia
cara a cara porque slo de esta forma es posible compartir informacin vital.
Compromisos: Los compromisos son planteamientos verbales o escritos que
especifican lo que una parte har o no har. En general, un acuerdo ser mejor
en la medida en que las promesas hayan tenido: planteamiento, estructuracin
y hayan sido diseadas para que se conviertan en acuerdos duraderos, de fcil
comprensin y verificables.
Este medio alternativo de solucin de conflictos para el derecho internacional privado va a permitir que entre dos sujetos (siendo uno de ellos domiciliado en el extranjero) que enfrentan un conflicto debido por ejemplo al incumplimiento de un
contrato (entrega de motores de vehculos), permite que dentro del marco normativo dispuesto en el contrato suscrito, normas del Estado (cdigo civil, Constitucin
Poltica), Tratados, se llegue a un acuerdo que sea rpido y favorable a las partes, sin
que se tenga que llegar a procesos judiciales, al arbitraje o al CIADI (en caso una de
las partes sea el Estado), entre otros existentes.
3 Conciliacin
La conciliacin es uno de los Mtodos Alternativos de Solucin de Conflictos existentes en el Derecho Interno como en el Internacional. La conciliacin viene a ser
el mtodo por el cual se busca que un tercero ajeno a la relacin sea quien genere
la confianza necesaria como para que ambos puedan solucionar en forma directa el
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conflicto existente, para ello sta persona debe proponer arreglos suficientemente
justos como para que lo acepten.
Bibliografa
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4 Arbitraje
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Si las partes en un convenio arbitral tienen, al momento de la celebracin de ese convenio, sus domicilios en Estados diferentes.
c. Si el lugar de cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la relacin jurdica o el lugar con el cual el objeto de la controversia tiene una relacin ms estrecha, est situado fuera del territorio
nacional, tratndose de partes domiciliadas en el Per.
Del texto anterior se tiene que la norma nacional toma en cuenta el domicilio al momento de calificar al arbitraje como internacional, a diferencia
de la ley modelo de la CNUDMI13 sobre Arbitraje Comercial Internacional,
en el que en su artculo N. 3 no considera al domicilio sino al establecimiento de las partes como el factor de conexin para determinar que el
arbitraje es internacional.
4.3 Tipos de Arbitraje:
a. Arbitraje Ad Hoc: cuando el proceso arbitral es desarrollado por el Tribunal Arbitral.
b. Arbitraje institucional: cuando el proceso arbitral es organizado y administrado por una Institucin Arbitral. A nivel nacional tenemos al Centro de
Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima, el Centro de Arbitraje del
Colegio de Abogados de Lima, el Centro de Anlisis y Resolucin de Conflictos de la Pontifica Universidad Catlica del Per, el Centro Internacional de Arbitraje de la Cmara de Comercio Americana del Per (AmCham
Per); asimismo, a nivel internacional tenemos al Centro Internacional de
Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI), La Cmara de Arbitraje Internacional de Paris (CHAMBRE ARBITRALE INTERNATIONALE DE PARIS), la Corte Permanente de Arbitraje de la ONU, entre otros.
.
Bibliografa
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164
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165
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Anotaciones
23
E
n efecto, para los citados autores, el domicilio es un criterio subjetivo y personal. La superacin del criterio de nacionalidad de las partes como elemento delimitador obedece a
consideraciones de ampliacin del mbito de aplicacin para favorecer los intercambios entre
personas y empresas originarias de Estados diferentes. El criterio del domicilio adolece de la
misma insuficiencia que el de la nacionalidad de las partes. (DEM, p. 895).
24
C
fr. CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Arbitraje comercial y de las inversiones. Lima: UPC,
2007, p. 185.
25 C
fr. YEZ VELASCO, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley de Arbitraje. Valencia: Tirant lo
Blanch, 2004, p. 219.
26
27
Desarrollo
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29
E
n el mismo sentido se pronuncian MERINO MERCHN, Jos F. y Jos Mara CHILLN MEDINA. Op. cit., p. 915.
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Asimismo, cabe sealar que la Ley de Arbitraje a diferencia del literal c) inciso 3
del artculo 1 de la Ley Modelo UNCITRAL no ha contemplado la posibilidad de
que estemos frente a un arbitraje internacional cuando las partes han convenido
expresamente en que la cuestin objeto del acuerdo de arbitraje est relacionada
con ms de un Estado.
Anotaciones
Sanders, Fouchard y otros33 critican este criterio consagrado en la Ley Modelo UNCITRAL, que permite a las partes acordar la internacionalizacin del arbitraje, sobre la base del fraude al Derecho interno a que puede dar lugar.
Por su parte, Mantilla-Serrano34 sostiene que la no inclusin de una norma como
la contenida en la Ley Modelo UNCITRAL evita el riesgo de arbitrajes internacionalizados de manera artificial, ya que su inclusin hubiera permitido que el mero
juego de la voluntad de las partes bastara para volver un arbitraje internacional.
Finalmente, conviene precisar que los criterios contemplados por el artculo 5 de
la Ley de Arbitraje del Per son excluyentes. Es decir, bastar cumplir con uno de
ellos para que podamos afirmar que nos encontramos frente a un arbitraje internacional.
Lima, febrero 2014
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TAREA ACADMICA N. 2
Esta actividad puede consultarla en su Aula virtual.
33
C
itados por CARBALLO PIEIRO, Laura. Arbitraje internacional. Op. cit, p. 90 (pie de
pgina n. 18).
34
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Fuero real (forum rei sitae). Este criterio tiene su justificacin en el hecho que se desea
aproximar al Juez a los elementos del conflicto y, en concreto, al lugar en el que se ubica
el bien respecto del cual se discute en el proceso. Este criterio es de aplicacin slo en
el caso en que se discuta sobre derechos reales respecto de inmuebles.
IURE IMPERII. tambin denominado como Actos de Estado, vienen a ser aquellos
que se identifican con los actos de gobierno propiamente dichos y no estn sujetos a
revisin judicial.
IURE GESTIONIS. Son aquellos actos que realizan los Estados actuando como cualquier sujeto ms de un derecho.
Bibliografa
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BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IV
CABELLO, C. (2006). Competencia facultativa para las acciones relativas al estado, capacidad y relaciones familiares. En cdigo civil Comentado. Tomo X. Editorial Gaceta
Jurdica S.A. (930 Pgs).
CASTILLO, M., SABROSO, R., CHIPANA, J. (2014). Cmo se encuentra regulado el arbitraje internacional en el Per? Recuperado de: http://lexarbitri.pe/
wp-content/uploads/2014/03/C%C3%B3mo-se-encuentra-regulado-el-arbitraje-internacional-en-el-Per%C3%BA-Mario-Castillo.pdf.
DE TRAZEGNIES, F. (2013). La ley aplicable para solucin de controversias en
materia de contratos internacionales. Revista Justicia y Derecho N. 8. Recuperado en: http://www.justiciayderecho.org/revista8/articulos/Ley%20aplicable%20controversias%20internacionales%20-%20Fernando%20de%20
Trazegnies.pdf.
IBVAR, M. (2006). Competencia en acciones sobre universalidad de bienes. En
cdigo civil Comentado. Tomo X. Editorial Gaceta Jurdica S.A. (930 Pgs).
MEF (2015). Estrategia para los Acuerdos internacionales en materia de inversin. Recuperado el 10 de Mayo del 2015 en: https://mef.gob.pe/index.
php?option=com_content&view=article&id=342&Itemid=100910&lang=es
ONU (2002). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Conciliacin Comercial Internacional.
Recuperado el 10 de Mayo del 2015 en: http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/
arbitration/ml-conc/03-90956_Ebook.pdf
OSSORIO, M. (2001). Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Recuperado el 10 de mayo del 2015 en: http://elderechoyelestudiante.bligoo.es/
media/users/34/1723250/files/649683/Manuel_Ossorio.pdf.
Poder Judicial. Diccionario Jurdico. Recuperado el 10 de Mayo del
2015 en: http://historico.pj.gob.pe/servicios/diccionario/diccionario_detalle.asp?codigo=745.
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AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD IV
Resuelva el siguiente cuestionario, marcando la respuesta correcta en cada caso, para
fijar los conceptos e ideas fundamentales tratados en la unidad:
Glosario
Bibliografa
1.- El siguiente significado: ...funcin especfica de los jueces..., A quin le pertenece?
a) Jurisdiccin.
Anotaciones
a) Competencia.
a) Avocamiento.
a) Proceso.
a) Acumulacin.
1.- E
l siguiente significado: ...Atribucin legtima a un juez u otra autoridad para el
conocimiento o resolucin de un asunto..., A quin le pertenece?
a) J urisdiccin.
a) C
ompetencia.
a) A
vocamiento.
a) P
roceso.
a) A
cumulacin.
1.- E
l siguiente significado: ...ser competente en la esfera internacional los jueces del
lugar a cuya ley est sujeto el acto jurdico materia de juicio..., A quin le pertenece?
a) F
orum Causae.
a) F
orum Rei State.
a) J urisdictio.
a) I ure imperii.
a) I ure gestionis.
1.- E
l siguiente significado: ...Los tribunales peruanos son competentes para dictar
medidas provisionales de proteccin de las personas naturales que se encuentren en
el territorio de la Repblica, aun contra personas domiciliadas en pas extranjero,
aunque carezcan de jurisdiccin para conocer del fondo del asunto..., A quin le
pertenece?
a) Forum Causae.
a) Forum Rei State.
a) Foro de necesidad.
a) Unida de foro.
a) Iure gestionis.
1.- E
l siguiente significado: ...El tribunal peruano que conoce vlidamente de la demanda es tambin competente para conocer de la reconvencin..., A quin le
pertenece?
a) Forum Causae.
a) Forum Rei State.
a) Foro de necesidad.
a) Unidad de foro.
a) Iure gestionis.
1.- S
eale la alternativa que no genera una competencia negativa de los tribunales
peruanos.
a) E
stados extranjeros.
Bibliografa
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Glosario
Bibliografa
a) Diplomticos extranjeros.
a) Organismos internacionales.
a) Derechos reales de predios situados en el extranjero.
Anotaciones
a) Canciller de la repblica.
1.- S
eale la alternativa que no corresponde a los tipos de sometimiento a la competencia.
a) Tcito y expreso.
b) Legal y consuetudinario.
c) T
cito y legal.
d) Expreso y consuetudinario.
e) Tcito o expresa.
9.- S
eale un acto que no genera sumisin o aceptacin de la legislacin del demandante.
a) Los actos procesales para oponerse a dicha jurisdiccional.
b) Las excepciones procesales de incompetencia.
c) A
ctos realizados bajo la amenaza o imposicin de medidas coercitivas sobre: la
persona, derechos o bienes.
d) Por la universalidad de bienes.
e) Contestacin de la demanda.
9.- E
n la legislacin nacional, seale la alternativa que indique el factor de conexin
para las personas naturales.
a) La propiedad.
b) El lugar del acto jurdico.
c) E
l domicilio.
d) Lugar en donde se encuentre la mayor cantidad de bienes.
e) El lugar de su establecimiento.
10.- S
eale los presupuestos bsicos del Derecho Procesal Civil Internacional.
a) E
fectividad, Fraccionamiento Jurdico y divisin de poderes jurisdiccionales.
b) F
raccionamiento Jurdico y divisin de poderes jurisdiccionales.
c) E
fectividad y divisin de poderes jurisdiccionales.
d) F
raccionamiento Jurdico y efectividad.
e) F
raccionamiento y divisin de poderes jurisdiccionales.
11.- S
eale la alternativa que no es un principio del derecho procesal civil Internacional.
a) L
a efectividad de la jurisdiccin nacional, pues son eficaces en el extranjero.
b) I ndependencia jurisdiccional, pues decidida la legislacin aplicable la misma es
exclusiva y excluyente.
c) Razonabilidad, pues es previsible la norma a aplicarse.
d) D
ependencia de la jurisdiccin aplicable.
e) I gualdad del trato procesal, en razn a que la aplicacin de la reciprocidad, esto
es que se le dar el mismo trato que a las sentencias del otro pas.
12.- S
eale cul no es un efecto del Exequatur.
a) Efectos absolutos. (art. 2104)
b) E
fectos absolutos pero de temas no contenciosos (contemplado en el segundo
prrafo del art. 2108).
c) Efectos parciales, solo como medio de prueba (art. 2109).
d) E
fectos parciales, como una excepcin (art. 2110).
e) E
fectos totales. (art. 2112).
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13.- S
eale la alternativa que no sea un requisito del Exequatur.
a) S
on regulados por tratados internacionales (primer prrafo del art. 2102).
b) N
o opera el principio de reciprocidad.
c) O
pera el principio de reciprocidad potencial (art. 2102, segundo prrafo).
d) S
e aplica la reciprocidad negativa cuando se trata de una sentencia proveniente
de un pas que no reconoce sentencias nacionales (art. 2103).
e) En el artculo 2104 del cdigo civil se establecen todos los requisitos.
14.- E
l siguiente significado: ...se define como aquel derecho consistente en un conjunto de reglas que protegen las inversiones y al inversionista extranjero cuando acta
en un determinado pas..., a quin le pertenece?
a) D
erecho Internacional de las inversiones.
b) L
ex mercatoria.
c) Derecho comercial internacional.
d) Tratados de libre Comercio.
e) Derecho de los inversionistas.
15.- S
eale cul no es uno de los aspectos del Mtodo de Harvard para las negociaciones:
a) Alternativas al no acuerdo.
b) Intereses y oposiciones.
c) Opciones.
d) Legitmidad.
e) Relacin.
16.- S
eale cul no es un mtodo alternativo de solucin de conflictos:
a) Negociacin.
b) Conciliacin.
c) Arbitraje.
d) T
ransaccin.
e) C
onciliacin comercial.
17.- E
l siguiente significado: ...son incorporadas a los contratos por acuerdo de las partes, con la finalidad de que se determine una serie de procedimiento previo frente
a un conflicto contractual..., A quin le pertenece?
a) Convenio arbitral.
b) Clusula escalonada.
c) Clusula legal.
d) Clusula arbitral.
e) Clusula tipo.
18.- Seale cul no es una teora del arbitraje:
a) Teora privatista pura.
b) Teora contractual.
c) T
eora publicista pura.
d) Teora jurisdiccional.
e) Teora nica.
19.- E
l siguiente significado: ...el arbitraje constituye un contrato basado en la voluntad
de las partes..., A quin le pertenece?
a) T
eora privatista pura.
b) T
eora publicista pura.
Bibliografa
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c) T
eora jurisdiccional.
d) T
eora nica.
e) Teora mixta.
Anotaciones
20.- E
l siguiente significado: ...de acuerdo a las normas legales del Per..., A quin
le pertenece?
a) Arbitraje nacional.
b) Arbitraje internacional.
c) A
rbitraje de derecho.
d) Arbitraje de conciencia.
e) Arbitraje de equidad.
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Anotaciones
Autoevaluacin de la Unidad I
Autoevaluacin de la Unidad II
N.
Rpta.
N.
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19
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B
D
A
D
C
E
B
D
E
A
E
D
C
A
B
E
C
A
D
B
Bibliografa
175
ollo
nidos
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Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
ANEXO
Autoevaluacin de la Unidad IV
Nmero
Respuesta
Nmero
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1
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