Essentia Iuris

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Proteccin de testigos y colaboradores como

fuentes de prueba en los delitos de alta peligrosidad
Cmo debera resolver un magistrado y/o tribunal al pedido de
levantamiento de identidad de estos sujetos, por parte de la defensa?

Eiser Alexander Jimnez Coronel1

SUMARIO
1. Introduccin 2. La prueba en Jurisdiccin penal y su impacto en
el sistema democrtico peruano. 3. La prueba testimonial en las
diferentes jurisdicciones penales: su impacto poltico y social. 4.
Decisiones judiciales sobre pruebas testimoniales annimas:
violacin del derecho a la vida y la integridad fsica del testigo vs.
Violacin al derecho a la defensa del imputado.

RESUMEN
En el presente trabajo desarrollamos la institucin de la prueba dentro del proceso penal. Precisamente
la prueba testimonial annima y su inclusin legtima dentro de este. Para poder contrastarla con el
derecho a la defensa del imputado y determinar as que si bien el derecho a la defensa como principio
regente dentro del debido proceso penal debe priorizarse este no es absoluto, pues puede limitarse en
razn a la proteccin que necesitan los testigos y vctimas dentro del proceso.

PALABRAS CLAVE
Testigo annimo, derecho a la defensa, derecho a la vida e integridad fsica
Abstract
In this paper we develop the institution of proof in criminal proceedings. Precisely the anonymous
testimony and their legitimate inclusion in this. In order to contrast it with the right to defense of the
accused and determine that although the right to defense as a guiding principle in the criminal due
process must be prioritized this is not absolute, it may be limited due to the protection they need
witnesses and victims in the process.
Key words
anonymous witness, right to defense, right to life and physical integrity

Fiscal Adjunto Provincial de la Fiscala Supraprovincial Anticorrupcin. Egresado de la maestra en ciencias penales y del doctorado
por la Universidad Particular San Martn de Porres. Actualmente cursa estudios de maestra en derecho con mencin en Poltica
Jurisdiccional en la Pontificia Universidad Catlica del Per.
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1. Introduccin
Desde tiempos inmemorables la bsqueda de la verdad ha sido una suerte de
camino y pauta a seguir dentro del debate de ideas. A razn de esto, con la
ocurrencia de un hecho deslegitimado frente a la sociedad, que fue denunciado de
manera pblica. Tanto las personas intervinientes como los funcionarios han
buscado mecanismos que les permitan establecerla y poder llegar a pronunciarse
con equidad y justicia dentro de un caso. Es as que la prueba testimonial ha
ocupado un espacio clave en pos de conseguir la tan ansiada verdad. Ya que es
capaz de brindar una versin de los hechos que en cierta medida goza de ms
imparcialidad que las declaraciones de los agraviados o del imputado.
Para SNCHEZ VELARDE la prueba testimonial constituye uno de los medios
probatorios de suma importancia y de mayor empleo en el proceso penal. La
naturaleza del delito y las circunstancias en que ocurri, muchas veces no permiten
encontrar suficientes elementos probatorios, por lo que se acude generalmente a la
bsqueda de elementos indiciarios aportados por el procesado, si se encuentra
presente en el proceso, empero, si no fuera as, la declaracin de las personas que
presenciaron los hechos o de las vctimas del delito, resultan de trascendente
importancia, pues de su contenido, igualmente, se podrn obtener los elementos de
prueba que se requieren en el proceso para alcanzar su objetivos2.
De esta manera, la prueba testimonial como la ms utilizada, es una de las formas
ms eficaces para encontrar la verdad de los hechos. Pero el ius puniendi del
Estado en pos de tutelar los bienes jurdicos ms relevantes puede incluir la validez
de ciertas pruebas que si bien permiten llegar a establecer la veracidad, pueden
vulnerar el derecho a la defensa que tiene el imputado. Hablamos de la valoracin
del testimonio annimo, que se hace para poder resguardar la vida e integridad del
testigo o de la vctima, as como la imparcialidad que pude tener el testimonio
annimo.
En razn a esta disyuntiva desarrollamos algunos aspectos relevantes en torno a la
prueba y la prueba testimonial, as como la valoracin que debe tener el testigo
annimo dentro del proceso penal. Consideramos necesaria la existencia de
medidas que resguarden a los testigos y vctimas, pero limitadas para no vulnerar el
derecho a la defensa del imputado.
2. La prueba en Jurisdiccin penal y su impacto en el sistema democrtico
peruano.
La ciencia jurdica existe fundamentalmente para proteger y resguardar la vida en
sociedad. Para cumplir este fin ha utilizado sistemas de proteccin jurdica a lo

Snchez Velarde, Pablo. El nuevo proceso penal. IDEMSA. Lima. 2009, p. 248

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largo de la historia, regidos por diferentes principios, hijos de su tiempo, orientando

la aplicacin del derecho.
En nuestro pas, el empleo de estas teoras yendo a la vanguardia de cada poca han
quebrado en ciertos puntos los fines colectivos de justicia tanto formal como fctica.
Los modelos procesales adoptados: inquisitivos, dispositivos y publicistas son de
gran aporte para el avance de dicha institucin. Pero a la par con esto, tambin
significaron ineficiencia y a- valoracin, as a causa de que el positivismo jurdico ha
pretendido ser una ciencia jurdica a-valorativa, las consecuencias de su adopcin no
resultan siempre adecuadas para el pleno desarrollo del Estado Democrtico y
Constitucional de Derecho. Cuando el positivismo jurdico ha sido adoptado por el
Poder Judicial, la dominacin se ha filtrado a travs de la aplicacin sin
cuestionamientos de la legalidad formal establecida por quienes detentaron el
poder3.
Esta mala aplicacin ha conllevado que la ciudadana tenga desconfianza hacia la
Judicatura, y en general, hacia todo el sistema de justicia, ya que no existe
legitimidad en torno a las decisiones tomadas por los Magistrados. Para esto se ha
propuesto muchas soluciones alternativas. Consideramos que la ms importante es
la introduccin dentro del proceso de principios que orienten su aplicacin a razn
del respeto de la dignidad de cada persona en la sociedad: el debido proceso y la
tutela jurisdiccional. As LANDA ARROYO, estima quepara ello, se deben buscar
nuevos presupuestos de legitimidad y de eficiencia del Poder Judicial, que tiene la
responsabilidad de administrar justicia en nombre del pueblo, en la observancia y
desarrollo jurisprudencial del debido proceso y la tutela jurisdiccional4.
El sistema que prevalece hoy, con aciertos e ineficiencias, tiene como principales
actores a los Jueces, que deben hacer todo lo posible porque prime una decisin
conforme a derecho, con respaldo de la sociedad y que respete los valores ticos
postulados en nuestro sistema democrtico el rol de los jueces en una democracia que es un sistema perfectible- supone un proceso de aciertos y yerros, como toda obra
humana personal y colectiva, lo cual se expresa en la idea que el juez es autnomo e
independiente en la interpretacin que realice de las normas, pero siempre que su
juico sea conforme al ordenamiento jurdico y a los valores ticos 5.
El Sistema Penal no es ajeno a ello, ya que como mecanismo de proteccin frente al
dao que se ocasionan sobre los bienes jurdicos ms importantes en la sociedad,
debe ser de aplicacin ltima, pues el ius puniendi del Estado solo puede
manifestarse as, en respeto al debido proceso y la tutela jurisdiccional de los
ciudadanos, en ese sentido obliga en lo posible a poner el Derecho Penal al servicio
del ciudadano, lo que puede verse como fuente de ciertos lmites que hoy se asocian al
3

Landa Arroyo, Cesar. El derecho al debido proceso en la jurisprudencia: Corte Suprema de Justicia de
la Repblica del Per, Tribunal Constitucional de Per y Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Academia de la Magistratura. 2012, p. 13
4
Ibdem p. 14
5
Ibdem p.14

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respeto de principios como los de dignidad humana, igual y participacin del

ciudadano6.
Definiendo estos principios, el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva es un
derecho genrico o complejo que parte de una concepcin garantista y tutelar para
asegurar tanto el derecho de acceso a los rganos de justicia como la eficacia de lo
decidido en la sentencia7.
Y el derecho al debido proceso es un derecho humano abierto de naturaleza
procesal y alcances generales, que busca resolver de forma justa las controversias que
se presentan ante las autoridades judiciales. Se considera un derecho continente
pues comprende una serie de garantas formales y materiales. Como tal, carece de un
mbito constitucionalmente protegido de manera autnoma, de modo que su lesin se
produce cuando se afecta cualquiera de los derechos que consagra, y no uno de
manera especfica8.
La bsqueda de la verdad dentro del proceso penal tambin viene condicionada a
estos. La introduccin de la prueba como mecanismo de bsqueda de la verdad,
debe tambin sujetarse dentro de los principios que guan a todo proceso. Las
personas relacionadas con un hecho delictivo, suelen tener diferentes versiones
sobre lo ocurrido, lo que necesita el Juez penal es establecer la verdad mediante
mecanismos idneos a travs de la prueba.
A continuacin definamos esta institucin. Esta es vista no solo como actividad
procesal dirigida a obtener la evidencia jurdica, sino, como el medio de
comprobacin, obtenido en el empleo de los elementos materiales dados en el proceso.
La prueba tiene el objeto del cercioramiento judicial de los hechos dados en el curso
del proceso, para decidir el litigio, proporcionar la conviccin de la verdad o falsedad
de los hechos afirmados, travs del acto probatorio9. As tambin, Probar es
establecer la existencia de la verdad, y las pruebas son los medios de los que se valen
los hombres para llegar a establecer esa verdad10.
Para ANGULO MORALES considera que los instrumentos, mecanismos, sistemas,
modos, particularidades, etc., que permiten que de ella se obtenga informacin con
contenido til y pertinente para resolver una duda con relevancia jurdico- penal, se
denominan pruebas o caudal probatorio11.
6

Libro Homenaje al Profesor Ral Pea Cabrera. Tomo I. Ara Editores 2006, p. 65.
Landa Arroyo, Cesar. El derecho al debido proceso en la jurisprudencia: Corte Suprema de Justicia de
la Repblica del Per, Tribunal Constitucional de Per y Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Ob. Cit. p. 15
8
Ibdem p. 16
9
Del Valle Randich, Luis. Medios de prueba en el Derecho Procesal Penal. Editora Chalaca. Lima,
1961, p.9
10
Ibdem p.16
11
ngulo Morales, Marco Antonio. Introduccin al derecho probatorio en el nuevo proceso penal peruano.
Grijley. 2009, p. 52.
7

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Para ASENCIO MELLADO Prueba es aquella actividad de carcter procesal cuya

finalidad consiste en lograr la conviccin del Juez o Tribunal acerca de la exactitud de
las afirmaciones de hecho operadas por las partes en el proceso12. Pero esta prueba
no se manifiesta de forma aislada, es parte conformante del proceso, como medio
eficaz para poder resolver el conflicto generado, tenemos entonces que Para darle
dinmica a estos instrumentos fue ideado el proceso penal, cauce por el que debe
transcurrir toda actividad dirigida a demostrar la responsabilidad e
irresponsabilidad de un imputado o de un acusado sometido a juicio13.
Los actores dentro de este proceso son el Estado, la parte agraviada y el imputado.
Siendo este ltimo el que mayor proteccin necesita, por estar sometido a ius
punindi del Estado. Si bien el derecho procesal debe resguardarlos derechos y
garantas de todas las personas involucradas en el conflictos, principalmente debe
centrar su atencin en los derechos y garantas del procesado14.
Por lo que la finalidad de todo proceso penal si bien es establecer la verdad al tener
conocimiento de la ocurrencia de un hecho delictuoso a travs de mecanismo
idneos y necesarios, como la prueba. Esta debe hacerse respetando los lmites
puestos dentro de un Estado Social y Democrtico de Derecho: el derecho al debido
proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva.
3. La prueba testimonial en las diferentes jurisdicciones penales: su impacto
poltico y social.
Dentro del Proceso penal, como se mencion, deben actuar los principios de tutela
jurisdiccional y debido proceso. As para asegurar que se llegue a establecer la
realidad de un hecho se deben emplear todos los mecanismos necesarios. Probar la
versin de cada una de las partes procesales implica introducir dentro del proceso
medios probatorios que posibiliten llegar a la verdad. Pero estos a su vez deben
estar limitados por otros principios rectores en razn al respeto de todas las
garantas constitucionales de las partes, el derecho a la defensa del imputado es uno
de ellos.
Bien dice TALAVERA ELGUERA citando una sentencia del Tribunal Constitucional:
una de las garantas que asiste a las partes en el proceso (en general) es
la de presentar los medios probatorios necesarios que posibiliten crear la
conviccin en el juzgador de que sus enunciados facticos son los
correctos. De esta manera si no se autoriza la presentacin oportuna a
los justiciables, no se podr considerar amparada la tutela procesal
12

Asencio Mellado, Jos Mara. Prueba prohibida y prueba pre constituida. Instituto peruano de
criminologa y ciencias penales. Centro de educacin continua. 2008, p. 1.
13
Prez Pinzn, lvaro Orlando. Los principios generales del proceso penal. Universidad externado de
Colombia. Colombia. 2004, p. 25
14
Ibdem p. 26

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efectiva. El derecho de prueba implica la capacidad, dentro de los lmites

y alcances que la ley reconoce, los medios probatorios para justificar los
argumentos que el justiciable esgrime a su favor. (STC 6712-2005HC/TC)15.
Si bien existe en nuestro ordenamiento libertad para probar dentro del proceso
penal. El derecho a probar en sus diferentes manifestaciones tiene a la prueba
testimonial, como la ms utilizada. Esta es definida comoun medio de prueba, que
consiste en el relato de un tercero al juez sobre el conocimiento que tenga de hechos
en general16.
Tambin para ANGULO MORALES la define como el aporte procesal de las partes,
que reviste mayor importancia para el nuevo sistema procesal penal, el cual le otorga
a los sujetos procesales el pleno e irrestricto derecho de contradiccin, de
confrontacin y de defensa. Esta prueba consiste en la declaracin de una persona a la
que se llamar testigo y que, a efectos de su participacin en el juicio, tiene la
calidad de tercero 17.
As tenemos que la prueba testimonial es aquella que se da en el transcurso de un
proceso a cargo de un tercero que presenci la comisin del hecho delictivo y que
puede brindar un medio eficaz para llegar a la verdad.
Otro concepto relevante es el de testigo, as para TAMBINI estas son las personas
que por haber presenciado la ejecucin de un hecho, pueden relatar como ocurri.
Deponen sobre los hechos percibidos por los sentidos, narran lo que han visto u odo y
dan fe porque les consta que es cierto18.
Y para SAN MARTN, sealando los elementos que debe tener el testigo el es la
persona que hace un relato libre y mediato de hechos relacionados con la
investigacin del delito o de hechos coetneos subsiguientes a los acontecimientos
delictuosos. Cuatro son los elementos referidos al testigo a) es una persona fsica; b) a
quin se le ha citado para el proceso penal; c). A decir lo que sepa acerca del objeto de
aquel; y d) con fin de establecer una prueba, esto es con el fin de suministrar
elementos de prueba19.
A su vez el testimonio es definido para ARENAS SALAZARla esencia del testimonio
consiste en que una persona que ha conocido un hecho le transmite ese conocimiento
al funcionario judicial. La condicin del testigo se adquiere fcticamente desde

15

Talavera Elguera, Pablo. La prueba en el nuevo proceso penal. Academia de la Magistratura. Lima.
2009, p. 24.
16
Parra Quijano, Jairo. Tratado de la prueba judicial. El testimonio. Ediciones librera del profesional.
Santaf de Bogot. Colombia, 1994, p. 3.
17
Angulo Morales, Marco Antonio. Introduccin al derecho probatorio en el nuevo proceso penal peruano.
Ob. Cit. p. 103.
18
Tambini del Valle, Moiss. La prueba en el derecho penal. Grafica horizonte. Lima 2000, p. 319.
19
San Martn Castro, Cesar. Derecho procesal penal. Grijley. Lima. 2003, p. 545.

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cundo se ha tenido conocimiento de un hecho, y procesalmente, cuando mediante

providencia judicial se ordene a esa persona deponer en el proceso20.
Y para RODRGUEZ CH., el testimonio es el medio de prueba utilizado por la
administracin de justicia-tribal o institucionalizada-para dirimir los conflictos que
surgen en el grupo social. Es esencial para reconstruir hechos no documentados,
mediante la versin de quienes los conocieron por la percepcin de los sentidos, fijados
y grabados en la memoria, susceptible de ser evocada ante el juez21.
Si bien siempre se prioriza el respeto de los derechos de las partes ms relevantes
dentro del proceso, esto es, el agraviado y el imputado. El testigo, que otorga los
medios probatorios; no tiene la misma proteccin. Ya que no se toma en cuenta que
al brindar declaracin este puede estar en peligro pues la parte acusada puede
tomar represalias o por algn error puede pasar a ser tambin imputado.
Para poder llegar a los conceptos mencionados y tener los lmites en la que puede
ser aplicada la prueba testimonial ha transcurrido un camino largo, que pasa desde
la introduccin de la prueba sin ningn mecanismo de control, ni respeto al testigo;
hasta lo que hoy se admite: una prueba que permita llegar a la verdad pero limitada
por los principios rectores del proceso penal.
En Egipto, exista el testimonio bajo juramento, castigndose con penas severas al
perjuro.
En Grecia, era considerado como la prueba principal para administrar justicia, no
incluan el juramento e introducen la tacha a los testigos.
En los hebreos, este tena la misma importancia llegado inclusive a ser la base de las
decisiones judiciales en los delitos sancionados con pena de muerte.
En Roma, durante la Repblica y la primera poca del Imperio la prueba testimonial
era admitida y tena preferencia sobre la prueba instrumental, y se le consideraba
adems como prueba plena. Esta era aplicada sin restricciones.
Luego en la Edad Media la iglesia juega un papel preponderante en el proceso, se
impuso el sistema inquisitorio, en donde la prueba testimonial tambin tena gran
importancia.
En el antiguo derecho francs, la prueba testimonial era admitida sin lmites con
mayor importancia que los instrumentos pblicos.

20

Arenas Salazar, Jorge, Pruebas penales. Santaf de Bogot. Editorial librera, doctrina y ley.
Colombia.1996, p. 119.
21
Rodrguez, Orlando, el testimonio penal y sus errores, su prctica en el juicio oral y pblico, BogotColombia, editorial Temis, 2005, p. 3.

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Posteriormente en el derecho moderno, se vuelven a presentar restricciones de la

prueba testimonial, tomando importancia el documento, en razn del valor de las
obligaciones.
Actualmente pese a existir ciertas restricciones sobre la prueba testimonial, debido
a que en su fase evolutiva se ha podido apreciar que es posible la inverosimilitud,
sigue jugando un papel muy importante en las instituciones jurdicas22.
4. Decisiones judiciales sobre pruebas testimoniales annimas: violacin del
derecho a la vida y la integridad fsica del testigo vs. violacin al derecho a la
defensa del imputado.
El testigo annimo es aquel sujeto que participa en el proceso penal brindando su
declaracin sobre los hechos acontecidos que presenci de forma directa o
indirecta pero cuya identidad esta oculta de la parte imputada. Es la persona que
participa como testigo en el proceso penal, pero cuya identidad es desconocida u
oculta del imputado23.
Dentro de un proceso penal, se debe cautelar la imperiosa necesidad de alcanzar la
verdad, que esta no sea solo la establecida judicialmente sino que se evidencie tanto
en el plano fctico como en el formal. Para este fin se necesitar de la inclusin de
medios de prueba que puedan asegurarla, pero a su vez es exigible que estos deban
ser salvaguardados, as, Como este fin no puede lograrse con indiferencia de los
medios, actualmente est garantizando a los testigos el pleno respeto a su seguridad
personal y familiar24.
En torno a la proteccin de los rganos de prueba est regulada en el Ttulo V del
NCPP, es entendida como una medida de seguridad o prevencin procesal, mediante
la cual se garantiza la vida o la integridad corporal de los rganos de prueba:
coimputados o colaboradores, agraviados, testigos y peritos. Busca evitar inhibiciones
que podran incurrir los rganos de prueba- osea, que se retraigan-, cuya declaracin
o exposicin podra implicar la puesta en peligro de sus personas bienes, o las
personas o bienes de sus familiares o allegados ms directos como consecuencia de las
represalias25. Cuya caracterstica ms resaltante es la variabilidad, pues la
autoridad que la dicta puede, motivadamente, mantenerla, suprimirla o modificarla
total o parcialmente26.
22

Tambini del Valle, Moiss. La prueba en el derecho penal. Ob. Cit. pp. 322 al 326
Devis Echanda, Hernando. Compendio de pruebas judiciales. Editorial Temis. Bogot .1969, pp. 315 y
324.
24
Mario Rudi, Daniel. Proteccin de testigos y proceso penal. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo
Depalma. Buenos Aires. 2002, p. 61.
25
San Martn Castro, Csar. Derecho procesal penal Lecciones. Editores Instituto Peruano de
Criminologa y Ciencias Penales. Centro de altos estudios en ciencias jurdicas, polticas y sociales. Lima,
2015, p. 586.
26
Ibdem p .586
23

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El criterio de libre valoracin de la prueba permite introducir dicha prueba dentro

del proceso. El problema surge cuando se tiene que demostrar que ella es legtima
para ser debatida dentro del juicio oral o menoscaba el derecho a la defensa. Y si es
as, como se podra incluir dentro del proceso, en razn de la ayuda probatoria que
significa y si el derecho a la defensa del imputado puede ser limitado por la
proteccin de los testigos y vctimas que brindan declaracin en el proceso.
As, en atencin al principio de presuncin de inocencia es necesario re
conceptualizar la libre valoracin de la prueba, por ello es necesario el
cumplimento de tres requisitos como seala IGARTA SALAVERRA:
1. Que la fuente de informacin utilizada por el juez en su razonamiento sea una
prueba en el sentido de reconocimiento que la ley fija, por tanto no es legtimo
condenar con pruebas inexistente.
2. Que adems de presencia formal de prueba es necesario que estas sean
congruentes con lo que ha de probarse, es decir, que el resultado de la prueba sea
tal que pueda racionalmente considerarse de cargo.
3. Que las pruebas congruentes arriba sealadas, sean suficientes para fundamentar
el juicio de culpabilidad del procesado27.
A continuacin dilucidaremos algunos aspectos relevantes sobre casos
emblemticos en donde los Tribunales discutieron la validez de las pruebas de
testigos annimos:
A. CASO OYARCE
Este conocido caso, en el que un joven hincha del club deportivo de Alianza Lima
fue muerto al caer de un palco, en medio de un enfrentamiento vandlico al
terminar el clsico de ftbol el 24 de setiembre del 2011 a manos de David
Snchez-Manrique Pancorvo y Jos Luis Roque Alejos, 'Loco David' y 'Cholo Payet'.
En la resolucin 1681 emitida por la Segunda Sala Penal Superior de Lima del
expediente 1555-2011. Se seala que si bien se debe priorizar el respeto al derecho a
la defensa del imputado, tambin se debe garantizar la proteccin de la integridad
fsica de los testigos y vctimas, en atencin a la Ley 27378 que establece beneficios
por la colaboracin eficaz en el mbito de la criminalidad organizada. Pero siempre
bajo lmites, pues las pruebas que brindan los testigos debern ser contrastadas con
otros elementos de prueba. Estando, de esta manera su dictamen vinculado a la
norma, emitiendo una decisin meramente positivista. As:
CUARTO: Que, las Convenciones y Tratados sobre Derechos Humanos
obligan al Estado a garantizar el derecho de defensa al imputado, lo cual
implica que pueda ejercer un control sobre las pruebas a presentar en su
27

Igartua Salaverra, Juan. Citado por San Martn Castro, Csar. Derecho Procesal Penal Ob. Cit. p.
902.

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contra, a fin de tener un juicio justo en el que su derecho a la defensa sea

ejercido plenamente, con derecho incluso a preguntar a los testigos;
tambin debe garantizar la proteccin de la integridad personal (fsica,
psquica y moral) de los testigos que pueda verse amenazada al brindar
su testimonio, sin exponerse a situaciones de riesgo encontrndose en
situaciones vulnerables, teniendo en cuenta la relevancia de la
informacin que podran aportar al proceso; aqu el Colegio estima que
la norma procedimental prev las dos cosas y corresponde ponderar
entre ambos la ms asertiva que no afecte el debido proceso del derecho
de defensa y la integridad fsica de los testigos, dando publicidad y
garantizando que estos medios probatorios sean actuados y valorados
oportunamente; bajo dicho criterio, se tiene en cuenta presente conforme
sostiene Csar San Martn Castro la funcin del Juez penal se limita a
los actos de comprobacin de la tacha, es decir desarrollar una actividad
de averiguacin en orden a los fundamentos de la tacha, la cual por lo
dems no impide que se lleve a cabo la testimonial; y que toda prueba
aportada por las partes en el proceso debern ser contrastados con otros
elementos de prueba, que determinen su veracidad en el contradictorio y
sern apreciadas por el Juzgador con el criterio de conciencia que se
consagra en nuestro ordenamiento constitucional; que en el presente
caso respetando el principio de inmediatez los testigos codificados
debern concurrir al contradictorio con reserva de su identidad a fin de
garantizar su seguridad y poder ser interrogados tambin por la defensa
del imputado sobre hechos que les constan del evento delictuoso y poder
realizar una valoracin sobre sus testimonios, brindando as la
oportunidad a la defensa para repreguntar al testigo;
QUINTO: Que, siendo as se debe respetar las garantas otorgadas en las
disposiciones fiscales dndose cumplimiento a la Ley N. 27378-N que
establece beneficios por colaboracin eficaz en el mbito de la
criminalidad organizada, modificada por la Ley N. 29542, Decreto
Supremo N. 020-2001- JUS, habindose brindado dicha proteccin en
base a preservar la integridad fsica y moral de los testigos ofrecidos por
el Ministerio Pblico estando a las caractersticas en que se desarroll el
evento delictuoso, considerndose importantes sus declaraciones para el
esclarecimiento de lo ocurrido, debindose por ello mantener las medidas
de proteccin de los testigos, hasta el trmino de la etapa de
juzgamiento, correspondiendo a dicha institucin quien propone dicha
prueba mantener las medidas de proteccin previstas en la ley, tanto
ms si tiene la carga de la prueba.
A su vez, en la sentencia de este caso, dada el cinco de marzo del dos mil catorce del
EXP. N 1555 11 11 (Ref. Juzg. 22727 2011 11) SENTENCIA, se pronuncia
sobre la validez de los testigos annimos.

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. Testigos de Identidad Reservada.19 El Tribunal, en una decisin estrictamente discrecional, en aras de

no generar indefensin material, considera razonable excluir de toda
valoracin las declaraciones de los diversos testigos de identidad
reservada, tanto las que fueron actuadas en la etapa de instruccin fojas
seis mil setecientos treinta y dos, seis mil setecientos veintisiete, y cuatro
mil setecientos veinticinco, como la nico que fue producida en la dcima
sesin del juicio oral.
De esta manera, cuando concurren testigos que por miedo a represalias o con el fin
de evitar la imparcialidad de sus declaraciones se admiten con reserva de identidad.
Estas pruebas pueden ser desechadas al entrar a la etapa del juicio oral. El artculo
24 de la ley 27378 que establece beneficios por la colaboracin eficaz en el mbito
de la criminalidad organizada, impone el deber de revelar la identidad de los
testigos annimos llegada cierta etapa para garantizar el derecho a la defensa del
imputado puesto que aqu es en donde la defensa debe tomar conocimiento de los
datos y poder ejercer su derecho de forma eficaz. Manifestndose sus lmites. Lo
que evidencia la consecuencia en el actuar positivista de los Magistrados pues se
cien a la ley mencionada.
Tambin en razn a una sentencia del Tribunal Constitucional en donde se
pronuncian en torno a la limitacin del derecho probatorio. Pues era razonable por
la necesidad de proteger la vida y la integridad fsica de las personas que
intervienen. Como tambin seala que estas declaraciones debern ser
contrastadas con otros elementos de prueba. Estableciendo que el derecho a la
defensa no es absoluto y que los Jueces debern determinar en atencin al caso
concreto como deben valorarse las pruebas annimas y hasta qu punto pueden
actuarse dentro del proceso penal. Haciendo referencia al uso de otras pruebas que
pueden utilizarse dentro del proceso, como se han venido utilizando en razn a
precedentes vinculantes, demostrando as el lmite del derecho a la defensa.
Teniendo como consecuencia una aplicacin ceida a los precedentes anteriores lo
que confirma la tendencia positivista de algunos magistrados peruanos.
como todo derecho constitucional, el de la prueba tambin se
encuentra sujeto a restricciones o limitaciones, derivadas tanto de la
necesidad de que sean armonizados en ejercicio con otros derechos o
bienes constitucionales, como de la propia naturaleza del derecho en
cuestin.
En trminos generales, el derecho a la prueba se encuentra sujeto a
determinados principios, como son que su ejercicio se realice de
conformidad con los valores de pertinencia, utilidad, oportunidad y
licitud. Ellos constituyen principios que informan la actividad probatoria
y, al mismo tiempo, lmites inmanentes a su ejercicio, esto es, derivados
de la propia naturaleza del derecho.

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150. Sin embargo, lo anterior no quiere decir que no puedan

establecerse otra clase de lmites, derivados esta vez de la necesidad de
armonizarse su ejercicio con otros derechos o bienes constitucionales,
siempre que con ellos no se afecte su contenido esencial o, en su caso, los
principios de razonabilidad y proporcionalidad. En cualquier caso, la
posibilidad de justificar vlidamente estos otros lmites debe basarse en
la necesidad de proteger otros derechos y bienes de la misma clase que
aquel que se limita.
151. Es en este contexto en el que el Tribunal Constitucional considera
que debe analizarse los alcances del lmite al derecho a la prueba
previsto en el artculo 13, inciso c), del Decreto Ley N. 25475. Dicho
precepto, como antes se ha recordado, seala que: En la instruccin y en
el juicio no se podrn ofrecer como testigos a quienes intervinieron por
razn de sus funciones en la elaboracin del Atestado Policial.
Se trata, como se observa, de un lmite al derecho de interrogar a los
testigos que, en concreto, por razn de sus funciones, hayan participado
en la elaboracin del atestado policial. Es decir, no se trata de una
prohibicin generalizada para interrogar a los testigos de cargo,
cualquiera sea su clase, sino slo circunscrita a quienes participaron en
la elaboracin del atestado policial, esto es, a los miembros de la Polica
Nacional del Per.
154. En consecuencia, el Tribunal Constitucional estima que, si bien la
realizacin de un proceso con las debidas garantas es un derecho que se
debe respetar en toda circunstancia, tambin lo es que, la limitacin de
determinados contenidos, como el de interrogar a los que elaboran el
atestado policial, se encuentra perfectamente justificada si es que, con
tal limitacin, el legislador persigue proteger derechos fundamentales
tan valiosos como la vida y la integridad personal28.
Pero cmo los Jueces pueden llegar un punto de equilibrio entre el respeto de los
derechos de la vctima y del testigo; y del acusado?
Al aceptar la presencia de testigos annimos dentro del proceso penal se podra
daar el derecho a la defensa del reo. Y al divulgar la identidad de testigos dentro
del proceso, por ejemplo en casos de criminalidad organizada, terrorismo o
narcotrfico, estaramos poniendo en un claro peligro al sujeto Precisamente el
derecho de proteccin de la fuentes judiciales de informacin tiene el objeto de
ordenar las diversas instituciones de la Constitucin tcnica del Estado y de la
legislacin secundaria, para brindar las medidas necesarias y convenientes, deducidas
de los principios superiores del juicio justo y de la seguridad personal y domstica29.

28
29

EXP. N. 010-2002-AI/TC LIMA.

Mario Rudi, Daniel. Proteccin de testigos y proceso penal. Ob. Cit. p.64.

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Las soluciones que han propuesto algunos pases son leyes que prevn medidas de
proteccin de testigos y vctimas. En nuestro pas la ley N 27378 Ley que establece
beneficios por colaboracin eficaz en el mbito de la criminalidad organizada, que
en su art. 24 establece la variabilidad de las medidas de proteccin:
Artculo 24.- Variabilidad de las medidas
El rgano judicial competente para el juicio se pronunciar
motivadamente sobre la procedencia de mantener, modificar o
suprimir todas o algunas de las medidas de proteccin de los
colaboradores, vctimas, testigos y peritos adoptadas por el Fiscal o el
Juez Penal durante la etapa de instruccin, as como si proceden otras
nuevas. Si cualquiera de las partes solicitase motivadamente, antes del
inicio del juicio oral, el conocimiento de la identidad de los
colaboradores, vctimas, testigos o peritos protegidos, cuya declaracin
o informe sea estimada pertinente, el rgano jurisdiccional en el
mismo auto que declare la pertinencia de la prueba propuesta, deber
facilitar el nombre y los apellidos de los protegidos, respetando las
restantes garantas reconocidas a los mismos en este Captulo30.
Dentro del tercer da de la notificacin de la identidad de los
colaboradores, vctimas, testigos o peritos, las partes podrn proponer
nuevas pruebas tendentes a acreditar alguna circunstancia que pueda
incluir en el valor probatorio de su testimonio.
Consideramos, que si bien la existencia de un testigo annimo puede daar al
imputado al no tener conocimiento de quien es el que otorga pruebas contra l y
por ende perder la posibilidad de discutirlas; el derecho de proteccin al reo y de
defensa no es absoluto; por tanto la aplicacin de este tipo de pruebas debe estar
condicionada, tener lmites; los cuales sern establecidos por los rganos de justicia
de cada pas.
El Juez pudo haber aceptado la prueba testimonial annima, en razn a la bsqueda
de la verdad dentro de este proceso, pero la invalid, haciendo uso de la
ponderacin.
Lo que debe exigirse es que existan pronunciamientos similares en torno a la
validez de testigos annimos por parte de la Judicatura nacional, pues como hemos
mencionado la aplicacin positivista, a veces puede traer consigo pronunciamientos
distintos segn nuevas normas promulgadas.
El juez tiene la facultad para aplicar mejor, con debida motivacin y justicia, no solo
parametrando su decisin a la norma establecida, sino analizando y ponderando
principios constitucionales nacionales e internacionales.
30

El sombreado es de nosotros.

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A su vez, se deberan crear mayores mecanismos de proteccin hacia estas partes

procesales por ser medios que contribuirn a la bsqueda de verdad y justicia.
Pero procurando los lmites en su ejercicio que se har con un adecuado test de
proporcionalidad, teniendo en cuenta perspectivas constitucionales de aplicacin,
para priorizar el principio que mayor vulneracin tiene en cada caso.
5. Conclusiones
-

La finalidad de todo proceso penal si bien es establecer la verdad al

tener conocimientos de la ocurrencia de un hecho delictuoso a travs
de mecanismos idneos y necesarios, como la prueba. Esta debe
hacerse respetando los lmites puestos dentro de un Estado Social y
Democrtico de Derecho: el derecho al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional efectiva.

La prueba testimonial es aquella que se da en el transcurso de un

proceso a cargo de un tercero que presenci la comisin del hecho
delictivo y que puede brindar un medio eficaz para llegar a la verdad Y
el testigo annimo es aquel sujeto que participa en el proceso penal
brindando su declaracin sobre los hechos acontecidos que presenci
de forma directa o indirecta pero cuya identidad esta oculta de la parte
imputada.

La existencia de un testigo annimo puede daar al imputado al no

tener conocimiento de quien es el que otorga pruebas contra l y por
ende perder la posibilidad de discutirlas; el derecho de proteccin al
reo y de defensa no es absoluto; por tanto la aplicacin de este tipo de
pruebas debe estar condicionada, tener lmites; los cuales sern
establecidos por los rganos de justicia de cada pas.

Debe exigirse es que existan pronunciamientos similares en torno a la

validez de testigos annimos por parte de la Judicatura nacional, pues
como hemos mencionado la aplicacin positivista, a veces puede traer
consigo pronunciamientos distintos segn nuevas normas
promulgadas. El juez tiene la facultad para aplicar mejor, con debida
motivacin y justicia, no solo parametrando su decisin a la norma
establecida, sino analizando y ponderando principios constitucionales
nacionales e internacionales. A su vez, se deberan crear mayores
mecanismos de proteccin hacia estas partes procesales por ser medios
que contribuirn a la bsqueda de verdad y justicia. Pero procurando
los lmites en su ejercicio que se har con un adecuado test de
proporcionalidad, teniendo en cuenta perspectivas constitucionales de
aplicacin, para priorizar el principio que mayor vulneracin tiene en
cada caso.

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6. Biografa
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