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1.
jurdico, evitando las confusiones terminolgicas que dificultan las soluciones de problemas
jurdicos.
3.
b)
2)
Delitos sin enriquecimiento: Son aquellos en los que el sujeto activo solo
persigue un perjuicio del sujeto pasivo daos-. En esta clasificacin se parte de la
consideracin econmica del patrimonio, que es la ms sencilla desde un punto de vista
sistemtico.
Delitos que recaen solo sobre bienes muebles: Hurto, robo, apropiacin
ilcita, receptacin.
2)
3)
4.
DESCRIPCIN LEGAL.
Art. 208: No son reprimibles, sin perjuicio de la reparacin civil, los hurtos,
apropiaciones, defraudaciones o daos que se causen:
Los cnyuges, concubinos, ascendientes, descendientes y afines en
lnea recta.
2)
Se enumera una serie de delitos contra el patrimonio, pero, estos no son todos los delitos
comprendidos en este Ttulo, as, por ej., falta el robo, la extorsin o la usurpacin. La razn
se puede encontrar en el hecho de que en estos delitos, aparte de resultar lesionado el bien
jurdico patrimonio, se afectan otros bienes jurdicos, como la vida o la salud de las
personas, representando una mayor daosidad social.
El art. 208 CP enumera en sus tres incisos las personas beneficiadas con esta excusa
absolutoria:
1.a) Cnyuges, concubinos, ascendientes, descendientes y afines en lnea recta;
2.a) El consorte viudo, respecto de los bienes del difunto cnyuge, mientras no hayan
pasado a poder de tercero; y
3.a) Los hermanos o cuados, si viviesen juntos.
Esta excusa absolutoria afecta a estas personas ya acten como autores o en calidad de
partcipes en los delitos precisados por la ley, pero no a los terceros que intervengan en el
hecho, aun cuando estos sean los autores del hecho. Por ej., si un extrao comete un delito
de hurto y el hijo nicamente es cooperador en ese hurto, el extrao no se beneficiar con la
excusa absolutoria, pero s el hijo, aunque acte como un simple cooperador.
La excusa absolutoria exime de pena a estas personas, pero no excluye la reparacin civil a
la que haya dado lugar el hecho. Es decir, la responsabilidad civil permanece totalmente
intacta. Por lo tanto, el juez en su sentencia no impondr pena alguna, pero s har referencia
a la responsabilidad civil que se tenga que exigir en cada caso, siempre y cuando el sujeto se
haya constituido en actor civil en el proceso, teniendo en cuenta que una vez constituido se
impide que el mismo sujeto procesal presente demanda indemnizatoria en la va civil -art. 87
CPPen-.
Es lgico que en estos casos se pueda exigir la responsabilidad civil, puesto que el sujeto ha
cometido una accin antijurdica que se opone y daa al ordenamiento jurdico.
HURTO
1.
Destaca tambin el hurto famlico o hurto del hambriento, hechos que se explican por la
existencia de desigualdades materiales abismales y su no correccin por parte del Estado, y en la
medida en que comprometen la existencia del sujeto. Tales hechos se intentan solucionar
aplicando el estado de necesidad -art. 20, 4 CP-, interpretado en un sentido amplio. Cuando ello
no fuera posible, y a efectos de determinacin de la pena, el juez debe acudir a lo dispuesto en el
art. 46, 6 CP, en la medida en que ha de tener en cuenta los mviles y fines del sujeto que le
impulsan a realizar los hechos delictivos.
No obstante, y cuando el valor de lo hurtado no supere las cuatro remuneraciones mnimas
vitales, el Cdigo penal da salida a estas situaciones considerando la existencia de una falta y no
de un delito en el art. 445, 1 CP, donde se indica: El que se apodera, para su consumo
inmediato, de comestibles o bebidas de escaso valor o en pequea cantidad..
2.
En casa habitada.
2)
Durante la noche.
3)
4)
5)
6)
2)
3)
4)
5)
La pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos cuando el agente acta
en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin destinada a
perpetuar estos delitos.
2.6.2. Anlisis de las agravantes.
Se analizarn las agravantes por separado, agrupndolas de acuerdo con las penas
que le corresponden:
A)
Se establece para el tipo base pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres
aos.
3. HURTO DE USO (ART. 187 CP).
3.1. DESCRIPCIN LEGAL.
Art. 187: El que sustrae un bien mueble ajeno con el fin de hacer uso momentneo y lo
devuelve ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao.
3.2. CONSIDERACIONES GENERALES Y BIEN JURDICO PROTEGIDO.
El delito de hurto de uso o furtum usus se incluye en el Cdigo penal debido a la frecuente
sustraccin de automviles sin que medie en ello nimo de apropiacin. De ah que el
legislador se haya visto en la necesidad de elevar a la categora de delito de hurto una
conductas que, en cuanto simples usos indebidos de un bien mueble ajeno, no encajaban
en la descripcin tpica del delito de hurto del Art. 185 CP.
El bien jurdico protegido es el patrimonio, pero no de manera especfica la posesin del
bien mueble, sino la facultad de usar el bien mueble derivada de la propiedad o de otro
ttulo jurdico.
3.3. TIPICIDAD OBJETIVA.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, excepcin hecha del propietario, por
disposicin expresa del art. 187 CP: .. un bien mueble ajeno.... Sujeto pasivo puede ser
cualquier persona, fsica o jurdica, que sea el titular legtimo de la facultad de uso.
El comportamiento consiste en sustraer un bien mueble ajeno con el fin de hacer uso de
este de manera momentnea, para, posteriormente devolverlo. Por sustraer se interpreta la
realizacin por parte del sujeto de actos materiales que desplazan el bien del lugar donde
se encuentra. Se considera que el sujeto pasivo no ha consentido dicho desplazamiento; de
igual manera, queda descartado el empleo de engao para conseguir dicha finalidad
-habra en este caso un delito de estafa-. Es por ello que no puede comprenderse en este
delito la conducta del chofer que emplea el auto ms all de lo establecido por su dueo, lo
que tendra lugar, por ej., cuando, este, en vez de esperar a que Pepito salga de clases, se
va a Ancn a comer cebiche regresando justo en el momento en que Pepito sala de clases;
en este ejemplo, el chofer se limita hacer un uso excesivo del automvil, lo que
constituira un simple ilcito civil.
Tras la sustraccin, el sujeto ha de usar el bien durante un tiempo -el texto del art. 187 CP
dice uso momentneo-, hecho que deber determinarse en cada caso particular.
No es suficiente que el sujeto tenga el fin de usar el bien: para cometer el delito, en la
realidad, ha debido usarlo. Esto se deduce de la propia letra del artculo, al indicar que ha
de devolverse el bien; es decir, se devuelve despus de usarlo. La devolucin no tiene que
producirse necesariamente en el mismo lugar donde se sustrajo, basta con que se abandone
el bien en otro lugar cualquiera. En este aspecto queda patente el hecho de que el sujeto
solo tena la intencin de usar el bien y no de apropirselo. Esto sucedera, por ej., con la
persona que se lleva un auto ajeno para divertirse un fin de semana o para trasladar sus
cosas, por estar de mudanza, y luego lo deja abandonado.
El objeto material sobre el que recae el delito es un bien mueble, entendindose por tal lo
ya dicho para el delito de hurto.
3.4. TIPICIDAD SUBJETIVA.
Se requiere el dolo y, adems, un elemento subjetivo del tipo, el nimo de lucro, que
comprende la intencin de usar el bien y de obtener un beneficio o provecho, lo que lo
DESCRIPCIN LEGAL.
Art. 188: El que se apodera ilegtimamente de un bien mueble, total o parcialmente ajeno,
para aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en que se encuentra, empleando violencia
contra la persona o amenazndola con un peligro inminente para su vida o integridad fsica,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos.
2.
3.
TIPICIDAD OBJETIVA.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, excepcin hecha del propietario. No hay
inconveniente en admitir como sujeto activo al copropietario o condmino. Sujeto pasivo puede
ser cualquier persona fsica o jurdica que disfrute de la posesin inmediata del bien mueble,
cualquiera que sea el ttulo por el que dispone de esa facultad. A este respecto, resulta
interesante destacar la distincin entre sujeto pasivo del delito y sujeto pasivo de la accin, en la
medida en que en el delito de robo, la violencia o amenaza puede ejercerse sobre una persona
distinta del titular del bien mueble, hecho que tendra lugar, por ej., cuando, mientras una madre
y su hija van al mercado, portando la nia la cartera de su madre, esta es vctima de una
agresin por medio de la cual le sustraen la cartera; o cuando tiene lugar el asalto a un banco,
donde vctima de la violencia es el cajero, en tanto que sujeto pasivo del delito sera la entidad
bancaria.
El comportamiento consiste en apoderarse ilegtimamente de un bien mueble, total o
parcialmente ajeno, para aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en que se encuentra,
mediante el empleo de violencia contra la persona o bajo amenaza de un peligro inminente para
su vida o su integridad fsica.
Por apoderarse se entiende toda accin de poner bajo el dominio y disposicin inmediata del
sujeto activo un bien que se encontraba en la esfera de custodia de otra persona. Cuando se
produce el apoderamiento, el sujeto activo tiene la posibilidad inmediata de realizar actos de
disposicin sobre el bien, posibilidad de la que careca antes de su accin por encontrarse este
en la esfera de dominio del poseedor.
5.
6.
AGRAVANTES.
Las agravantes estn comprendidas en el art. 189 CP, siendo presupuesto para su aplicacin el
previo uso de la violencia o amenaza para efectuar el apoderamiento del bien. En caso contrario,
estaramos ante un delito de hurto.
6.1. Descripcin legal.
Art. 189: La pena ser no menor de diez, ni mayor de veinte aos, si el robo es cometido:
1)
En casa habitada.
2)
3)
A mano armada.
4)
5)
6)
2)
3)
4)
5)
Se analizarn las agravantes agrupndolas segn las penas asignadas a cada uno de los
supuestos previstos:
A)
En conclusin, para que concurra esta agravante ser necesario que el agente,
aparte de llevar el arma, la muestre a la vctima.
4) Con el concurso de dos o ms personas. Debe entenderse que aqu es aplicable lo
mismo que se explic en el delito de hurto.
5) En vehculo de transporte pblico de pasajeros que est prestando servicio. El
fundamento de esta agravante radica en la mayor facilidad para la comisin del
delito, dado que la vctima se encuentra en una situacin de mayor indefensin,
teniendo en cuenta sobre todo el lugar en s mismo donde se comete el delito.
6) Fingiendo ser agente de polica, autoridad o servidor pblico, o mostrando
orden o mandamiento falso de autoridad. Se diferencian dos supuestos: En
primer lugar, cuando se finge ser una autoridad pblica; y, en segundo lugar,
cuando se utiliza un documento pblico falsificado. En ambos casos constituye una
circunstancia objetiva en cuanto representa una mayor facilidad para la ejecucin
del delito por parte del sujeto activo.
Es preciso recalcar el hecho de que esta circunstancia solo tendr la consideracin de
agravante cuando el sujeto activo se aproveche del engao que provoca en el sujeto
pasivo para intimidarlo y conseguir as el apoderamiento del bien. Esto sucedera en
el caso en el que dos sujetos, simulando ser uno juez y otro un secretario, entran en
una casa afirmando que estn realizando un embargo; o cuando en la calle, un sujeto,
fingiendo ser polica, detiene a un joven quedndose con su cartera y su dinero.
B)
C)
ATENUANTE.
El Cdigo penal establece como atenuante para las agravantes de la primera parte -art. 189,
primer prrafo CP-, el carcter insignificante de la violencia o amenaza, pudiendo disminuirse la
pena en un tercio.
Tanto desde el punto de vista de su ubicacin como de su contenido, resulta digna de crtica esta
circunstancia, por un lado, porque carece de una aplicacin generalizada en el delito de robo,
debido a su situacin, sirviendo nicamente para atenuar la pena en los casos donde concurra
alguna de las seis primeras agravantes previstas en el art. 189 CP; por otro lado, su contenido es
absolutamente indeterminado -cundo ser insignificante la violencia?, es posible hablar de
amenaza insignificante?-; conlleva un alto grado de inseguridad, que, en ltima instancia, tendr
que ser superado por la interpretacin judicial, hecho que puede incluso afectar el principio de
igualdad ante la ley.
8.
2)
3)
9.
Se establece para el tipo base pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de ocho
aos.
ABIGEATO
Consideraciones generales
El abigeato, denominado tambin hurto de ganado, es una modalidad de hurto, cuya caracterstica
especial reside en que es el ganado -vacuno ovino, equino, caprino, porcino o auqunido- el objeto
material sobre el que recae la conducta tpica.
Consideramos carente de sentido la creacin del Captulo IIA en el Ttulo V del Libro II del Cdigo
penal, puesto que esta figura ya est comprendida en el tipo base de los delitos de hurto y robo,
dado que el concepto de bien mueble abarca tambin el de animal. No obstante, si se consideraba
necesario sancionar especialmente estos hechos, podran haberse tipificado constituyendo una
agravante del tipo base de los delitos de hurto y robo. Por otro lado, a la vista de las penas
establecidas para el abigeato, las cuales son prcticamente idnticas a las de los tipos de hurto y
robo, carece an ms de justificacin este Captulo II A.
Al estar comprendidos los comportamientos tipificados en el Captulo de Abigeato en los tipos de
hurto y robo, arts. 185 y 188 CP, respectivamente, se entiende que cuando tenga lugar el hurto o
robo de ganado se producir un concurso aparente de leyes, a solucionarse por el principio de
especialidad, en virtud del cual se aplicarn las disposiciones de abigeato.
Se discuti en la doctrina el nmero de animales sustrados requeridos para hablar de abigeato. A
este respecto, hay que indicar que, si bien el trmino ganado es un nombre colectivo, abarca
tambin a un solo animal; esta cuestin ha sido zanjada por el propio Cdigo penal al configurar el
delito de abigeato en los arts. 189-A y 189-C CP, ..aunque se trate de un solo animal..., por lo
que, el abigeato puede recaer tambin exclusivamente sobre un animal.
Finalmente, se afirma que este delito comprende el hurto de ganado dejado en el campo, por lo que
no se podra configurar el delito si se realiza en la ciudad; por ello, por ej., el hurtar dos cerdos de
una azotea en una casa ubicada en pleno centro de Lima no configurara el delito de abigeato por
realizarse en la ciudad. Con dicha afirmacin se sobreentiende que el legislador, al tipificar el delito
de abigeato, ante todo lo que pretende es proteger la riqueza pecuniaria del pas. Sin embargo, el
Cdigo penal no hace referencia alguna al lugar donde se debe de realizar el comportamiento tpico,
por lo que puede realizarse el tipo tanto en la ciudad como en el campo, si bien, en la prctica, el
delito se cometer mayormente en este ltimo.
1.
En casa habitada.
2)
Durante la noche.
3)
4)
5)
B)
Sobre los bienes muebles que forman parte del equipaje de viajero.
Pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos:
1)
2)
3)
C)
B)
2)
3)
C)
3)
4)
D)
3.7. ATENUANTE.
El tenor de esta atenuante es idntico al previsto para el art. 189 CP, relativo al delito de
robo, por lo que son igualmente aplicables aqu las crticas que all realizamos y a las
cuales nos remitimos.
3.8. La pena.
Se establece pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos.
APROPIACIN ILCITA
CONSIDERACIONES GENERALES Y BIEN JURDICO PROTEGIDO
El bien jurdico protegido es el patrimonio, especficamente, la propiedad de un bien mueble, pero
con relacin a este, resulta particularmente afectada la capacidad de disposicin, base que
fundamenta el derecho del propietario a su restitucin, que, como contrapartida, tiene la existencia
de una obligacin que pesa sobre otro sujeto de restituir el bien.
Esta capacidad de disposicin del propietario resulta afectada por un abuso de confianza, siendo
precisamente este hecho el que justifica la punibilidad del incumplimiento de la obligacin de
restituir; de no concurrir tal abuso de confianza, no habra apropiacin ilcita, en todo caso podra
exigirse responsabilidad civil.
Por otro lado, en los casos de apropiacin ilcita de dinero, la doctrina pone de manifiesto cmo, en
la prctica, el delito se aplica generalmente a insolventes. De ah que, en tales supuestos, el bien
jurdico protegido no es solo el derecho de propiedad, sino tambin el derecho de los acreedores a
satisfacer su crdito con el patrimonio del deudor.
La distincin entre el delito de hurto y el de apropiacin ilcita se basa en que, en este ltimo delito,
el sujeto activo tiene en su poder el bien legtimamente, mientras que en el delito de hurto el sujeto
activo se limita a sustraerlo.
1.
Sujeto activo puede ser cualquier persona que tenga alguna determinada vinculacin
jurdica con el sujeto pasivo. Sujeto pasivo puede ser cualquier persona, fsica o jurdica.
El comportamiento consiste en la apropiacin de un bien mueble, dinero o un valor que se
ha recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante que produzca
obligacin de entregar, devolver o hacer un uso determinado.
Existe apropiacin cuando el sujeto activo realiza actos de disposicin o un uso
determinado sobre un bien mueble, que ha recibido lcitamente por un ttulo que no le da
derecho a ello incorporando a su patrimonio, ya sea el bien del que se ve privado el
propietario, ya el valor incorporado a l, esto es, el valor inherente al bien mismo en virtud
de la naturaleza y funcin del objeto en cuestin, de especial relevancia sobre todo en
relacin a ttulos valores. De ah que no sea posible la omisin.
El objeto material est constituido por un bien mueble, una suma de dinero o un valor.
Respecto al concepto de bien mueble, se aplica lo mismo que dijimos para el delito de
hurto. Resulta innecesaria la referencia especfica al dinero y a los valores, dado que
ambos conceptos estn comprendidos bajo una definicin amplia de bien mueble, teniendo
en cuenta, por otro lado, la misma definicin de apropiacin que se ha acogido.
El bien mueble ha de haber sido dado en depsito, comisin, administracin u otro ttulo
semejante. Aqu la ley ofrece una enumeracin ejemplificadora, en un innecesario afn
pedaggico, de las fuentes generadoras de la obligacin de entregar o devolver. Tanto es
as que se establece una clusula abierta, donde se permite incluir, por va de
interpretacin analgica, cualquier otro ttulo que produzca obligacin de entregar o
devolver, por ej., prenda, locacin de obra, etc.
No se exige expresamente un perjuicio patrimonial para la vctima, sencillamente, porque
no es concebible una apropiacin ilcita exenta de agravio econmico, pero ello no
significa que para configurar el tipo sea preciso probar el perjuicio.
1.4. Tipicidad subjetiva.
Se requiere el dolo, esto es, el sujeto activo ha de conocer y querer la apropiacin de un
bien mueble ajeno. Adems, se requiere un elemento subjetivo del tipo, el nimo de lucro,
que comprende la intencin de apoderarse del bien (disponer del bien como su propietario)
y la de obtener un beneficio o provecho. De manera expresa, se dice que el provecho
puede recaer sobre el sujeto activo o un tercero.
1.5. Grados de desarrollo del delito: Tentativa y consumacin.
En cuanto a la consumacin, esta tendr lugar cuando se haya producido la apropiacin,
segn se deduce del verbo rector empleado en el art. 190 CP apropiarse-. La dificultad
radica, en la prctica, en precisar cundo existe esa apropiacin ilcita.
El acto voluntario por el cual el agente tom la determinacin de incluir el bien en su
dominio patrimonial necesita exteriorizarse de una manera indubitada para as determinar
la consumacin.
En cuanto a la tentativa, es de difcil produccin en la prctica, si bien tericamente puede
pensarse, partiendo del hecho de que para apropiarse del objeto es preciso un acto de
disposicin del sujeto.
El acto de devolucin del bien apropiado no es relevante en s mismo de cara a la
afirmacin del delito de apropiacin. Una vez consumado el delito, cualquier acto del
sujeto activo no tendr mayor alcance que el de servir para determinar la pena dentro de
los lmites fijados por la ley -art. 46, 9 C-.
1.6. Agravantes.
2)
1.7. La PENA.
Se castiga con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
Segn la agravante que concurra, se establecen dos penas distintas: Si concurre la primera
agravante, ser pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos; si es la
segunda, la sancin ser pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez
aos.
2.
Por sustraer se entiende toda accin que realiza el sujeto activo tendente a desplazar el
bien del lugar donde se encuentra, es decir, mediante esta accin se saca el bien de la
esfera de custodia en que se encuentra. A diferencia del delito de hurto, no se requiere para
la configuracin del tipo el apoderamiento del bien.
Se requiere que el bien se sustraiga a una persona que lo tiene legtimamente en su poder.
La legitimidad puede provenir tanto de un contrato celebrado entre el sujeto activo y
pasivo, como de un acto realizado por autoridad pertinente, por ej., el bien embargado
cuyo depositario es un tercero.
Finalmente, con el comportamiento del sujeto activo se ha de causar un perjuicio al sujeto
pasivo o a un tercero.
2.4. TIPICIDAD SUBJETIVA.
Se requiere el dolo, esto es, conocer y querer sustraer el bien propio. A diferencia del
hurto, no se exige un elemento subjetivo del tipo, es decir, el nimo de lucro que se
establece en el delito de hurto.
2.5. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN.
El delito se consuma con el perjuicio causado al sujeto pasivo o a un tercero mediante la
sustraccin del bien mueble propio. No hay inconveniente en admitir la tentativa, mientras
no se produzca el perjuicio.
2.6. LA PENA.
Se establece pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos.
3.
a) Apropiacin de bien perdido sin observar las normas del Cdigo civil: Por bien
perdido ha de entenderse el bien mueble del que, accidentalmente, est privado su
propietario por algn acto que lo ponga fuera de su alcance. Se distingue en la doctrina
entre bien perdido y bien abandonado, olvidado y destruido. En el bien abandonado, la
desposesin se da por un acto voluntario del sujeto. El bien olvidado existe cuando el
paradero del bien es desconocido por su propietario, pero dicho bien est dentro de la
esfera de custodia de este, de modo que, desde el momento en que el propietario descubre
su falta, puede recordar el lugar donde se encuentra. El bien destruido es aquel que no
puede ser susceptible de ser hallado, es un bien inexistente(283).
Las normas civiles referentes al bien perdido se encuentran en los arts. 932 y 933
CC(284).
b) Apropiacin total o parcial de tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin
observar las normas del Cdigo civil: por tesoro se entiende todo bien mueble, carente de
dueo conocido, con un valor econmico que se encuentra oculto o enterrado en un
inmueble.
Las normas civiles referentes al tesoro se encuentran en los arts. 934 a 936 CC(285).
En ambos supuestos se requiere, adems de la apropiacin del bien mueble -es decir, el
acto de disposicin o el uso determinado del bien-, que se incumplan las normas
pertinentes del Cdigo civil. De ah que se afirme que el delito no consiste solo en el mero
incumplimiento de las disposiciones civiles.
2o.-El que se apropia de un bien ajeno en cuya tenencia haya entrado a consecuencia de un
error, caso fortuito o por cualquier motivo independiente de su voluntad. Caracterstica de
esta apropiacin es que la tenencia por parte del sujeto se deba a un error, caso fortuito o a
cualquier motivo independiente de su voluntad.
En el caso de error, este habr de ser espontneo, con independencia de quien provenga,
dado que si el sujeto activo provoc el error estaremos ante una estafa. Por lo tanto, el
error puede proceder de quien entrega el bien -ya sea el agraviado o un mandado por l-, o
de quien recibe el bien -pero se lo apropia tras percatarse de su equvoco-. Por ej., si
alguien entrega un bien por creer que lo debe o por creer que da lo que corresponde,
cuando entrega en realidad ms de lo debido; si un tercero, por error in persona, le da a
una persona algo, en la creencia de que lo entrega a otra(286).
El caso fortuito existe cuando se entra a la tenencia de un bien como consecuencia de un
hecho acontecido en la naturaleza. Por ej., el viento, una tormenta, una corriente de agua
pueden traer a nuestra propiedad algo perteneciente a otro.
Con la frmula o por cualquier otro motivo independiente de su voluntad se autoriza la
interpretacin analgica. Queda subsumido aqu, por ej., el caso del desplazamiento no
provocado maliciosamente de un vacuno que invade el predio perteneciente al sujeto
activo.
3.4. Tipicidad subjetiva.
Se requiere el dolo.
3.5. Grados de desarrollo del delito: Tentativa y consumacin.
El delito, en ambos comportamientos, se consuma con la apropiacin del bien mueble,
aunque en la prctica resulta difcil determinar ese momento. Respecto del primer
comportamiento, no obstante, se requiere el incumplimiento de las normas civiles
correspondientes.
3.6. La pena.
Se establece pena privativa de libertad no mayor de dos aos o limitacin de das libres de
diez a veinte jornadas.
4.
1.
Art. 194: El que adquiere, recibe en donacin o en prenda o guarda, esconde, vende o ayuda a
negociar un bien de cuya procedencia delictuosa tena conocimiento o deba presumir que
provena de un delito, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor
de tres aos y con treinta a noventa das-multa.
Consideraciones generales y bien jurdico protegido.
2.
El delito de receptacin es un delito autnomo, pero goza de una estrecha relacin con un hecho
delictivo previo, por cuanto la receptacin presupone la existencia de un delito anteriormente
cometido, sobre el que la conducta receptadora puede superponerse. Sin la existencia de este
previo delito, no es posible la receptacin, no por dependencia de ningn tipo, sino en virtud de
la misma definicin de la conducta de receptacin, entendida como la lesin de un bien jurdico
ya lesionado(289).
El bien jurdico protegido en el delito de receptacin es el patrimonio(290).
Tipicidad objetiva.
3.
Sujeto activo puede ser cualquiera, salvo el autor del delito anterior o el participe en l. Por
tanto, para ser considerado autor de receptacin, el sujeto no debe haber intervenido, ni material
ni intelectualmente en la perpetracin del delito precedente. Sujeto pasivo es el mismo del delito
precedente, ya que l es el titular del bien jurdico protegido(291).
El comportamiento consiste en adquirir, recibir en donacin o en prenda, guardar, esconder,
vender o ayudar a negociar un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento o se
deba presumir que provena de un delito.
Presupuesto del delito de receptacin es que se haya cometido un delito anterior, dado que se
exige que el bien sobre el que recae la receptacin proceda de un delito. El delito anterior
generalmente es contra el patrimonio -por ej., hurto y robo-, pero tambin puede ser un delito
que no sea especficamente contra el patrimonio(292), como por ej., un asesinato por lucro -art.
108 CP-, o contrabando, en cuyo caso habr que tener presente lo dispuesto en el art. 6 de la Ley
N 26461, de los delitos aduaneros, que ser de aplicacin preferente, por razn de especialidad,
frente al precepto aqu analizado.
De otro lado, entiende la doctrina que basta con que el delito precedente sea un hecho tpico y
antijurdico, no es necesario que el autor sea culpable o que no exista ninguna causa de
exclusin de la pena(293), como podra ser la excusa absolutoria del art. 208 CP; as, por ej.,
Polulo hurta a su mujer la pulsera de brillantes que le regal su hijo, y luego la vende a Ricardo.
En este caso, Polulo no ser castigado conforme al art. 208 CP, pero Ricardo ser autor del
delito de receptacin, aun cuando Polulo no sea castigado con una pena.
En cuanto al comportamiento, las conductas que configuran el delito de receptacin son:
a)
Adquirir
adquisicin se debe efectuar a ttulo oneroso.
(sinnimo
de
comprar).
La
b)
c)
del delito de receptacin- con el fin de garantizar el cumplimiento de una obligacin. En este
caso, el acreedor prendario que recibe el bien ser el autor del delito de receptacin.
d)
e)
f)
g)
Tipicidad subjetiva.
Se requiere necesariamente el dolo, es decir, el conocimiento cierto o la presuncin de que el
bien provena de un delito anterior, y la voluntad de aprovecharse de tales efectos.
Resulta criticable que, para la configuracin del delito, sea suficiente la simple presuncin de
que el bien proviene de un delito, puesto que en la gran mayora de los casos podra realizarse
tal presuncin, lo que elimina cualquier garanta para los ciudadanos.
5.
6.
La pena.
Se reprime con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y con treinta a
noventa das-multa.
ESTAFA Y OTRAS DEFRAUDACIONES
CONSIDERACIONES GENERALES Y BIEN JURDICO PROTEGIDO
En el Captulo V del Ttulo V del Libro II del Cdigo penal se agrupan todos los delitos conocidos
como defraudaciones. Con esta expresin se alude al ataque contra el patrimonio realizado, no
por comportamientos o medios materiales, como por ej., la sustraccin del bien o el empleo de
violencia o amenaza, sino por medios intelectuales. Se trata fundamentalmente de incriminar el uso
del engao o de otros procedimientos semejantes que implican la existencia de una determinada
maquinacin del sujeto activo en contra del patrimonio de otro(297).
En este grupo de las defraudaciones se encuentra el delito de estafa, en la medida en que estafar es
una forma determinada de defraudar. Segn nuestro Cdigo penal, se define la estafa como el
perjuicio patrimonial ajeno causado mediante engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta,
induciendo o manteniendo en error al agraviado, procurando el autor un provecho econmico para
s o para un tercero.
En la doctrina se considera con carcter unnime el patrimonio como el bien jurdico protegido en
las defraudaciones(298). De manera especfica, se protege la situacin de disponibilidad que tiene
un sujeto sobre un bien, derechos o cualquier otro objeto, siempre que tal situacin tenga una
proteccin jurdica de relevancia econmica. De ah que el delito de estafa gire en tomo al acto de
disposicin por parte del sujeto pasivo, en la medida en que dicho acto es el que provoca la afeccin
de su patrimonio(299).
Una de las cuestiones ms importantes suscitadas en el mbito de la estafa es la diferencia entre
fraude civil y fraude penal. El punto de referencia es precisamente la distincin entre el dolo civil
(art. 210 CC) y el dolo penal, en la medida en que de ello va a depender saber cundo estamos ante
un ilcito civil y cundo ante una estafa. Sobre este tema se han planteado diversas posturas
doctrinales, no obstante, y siguiendo a Bustos Ramrez(300), la solucin al problema est en partir
del hecho de que el patrimonio nunca se protege en s o como tal, sino siempre en forma
determinada o adjetivada, lo que es propio del Derecho penal como ultima ratio de otra forma, se
generara una confusin entre el objeto de proteccin del Derecho civil y del Derecho penal.
1.
De esta definicin se puede deducir los elementos que configuran este delito, los cuales se
encuentran en relacin de antecedente a consecuente(302); tales elementos tpicos son: El
engao, el error, la disposicin patrimonial, el perjuicio -tipicidad objetiva-, el dolo y el
nimo de lucro -tipicidad subjetiva-. El Cdigo penal no hace referencia expresa a la
disposicin patrimonial como elemento del tipo de estafa, pero este elemento est
implcito en el art. 196 CP, puesto que la forma en la que se perjudica al sujeto pasivo es
mediante un acto de disposicin de su patrimonio; aparte de que el bien jurdico protegido
gira en torno a la facultad de disposicin del patrimonio con la que cuenta el sujeto pasivo.
Sujeto activo puede ser cualquier persona(303). Sujeto pasivo del delito es la persona que
sufre el perjuicio patrimonial. Generalmente, la persona que padece el perjuicio es la
engaada; pero puede suceder que la persona engaada sea diferente de la que sufre el
perjuicio, en este caso, sujeto pasivo del delito ser la que sufre el perjuicio, y la persona
engaada ser el sujeto pasivo de la accin.
El objeto material sobre el que recae el delito de estafa puede ser cualquiera de los
elementos integrantes del patrimonio, ya sean bienes muebles o inmuebles, derechos reales
o de crdito. Incluso, puede tener como objeto la prestacin de servicios, siempre que
ostenten una valoracin econmica(304).
Los elementos que constituyen la estructura tpica de la estafa son:
1) Engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta. Se ha definido este elemento,
acertadamente, a travs de la siguiente metfora:
El estafador alarga la mano, no para coger los bienes como ocurre con el ladrn, sino
para que la vctima se los ponga a su alcance.
El engao consiste en una simulacin o disimulacin -entendida como desfiguracin
de lo verdadero- capaz de inducir a error a una o a varias personas(305). Un ejemplo
de simulacin es la falsa atribucin de influencia, de la que se carece, o la falsa
titularidad sobre bienes inexistentes; en cambio, habra disimulacin en la no
indicacin de un defecto en la calidad de un bien.
El engao debe recaer sobre un hecho, lo que no est claro es si puede recaer sobre un
juicio valorativo. El origen de esta discusin se encuentra en el pargrafo 263 del
Cdigo penal alemn, donde se tipifica la estafa (der Betrug). Un juicio falso de valor
puede tener en ocasiones tanta eficacia como una afirmacin de hechos falsos(306).
Por ej., el reputado experto que declara falsamente el mrito de una obra de arte para
que el vendedor la venda a un precio notoriamente exagerado. Sin embargo, es cierto
que, en la prctica, el juicio de valor es tomado como opinin personal que puede
influir sobre la opinin ajena, pero carente de fuerza decisoria.
Un punto importante es la aptitud o capacidad del engao para producir el error. A este
respecto, hay que tener en consideracin las circunstancias personales del sujeto, es
decir, si se trata de un nio, campesino o analfabeto, etc.; y adems la apariencia de
verdad que revisten los hechos falsos; por eso se seala que estos deben ser idneos,
relevantes y adecuados para producir un error que genere el fraude(307). Por ello,
debe adoptarse un criterio objetivo - subjetivo para determinar el engao, segn el cual
habr que considerar si el engao reviste apariencia de seriedad y realidad suficiente
para defraudar a personas de mediana perspicacia y diligencia -parte objetiva-; y
adems, en cada caso particular, ser preciso tener en cuenta la idoneidad del engao
en funcin de las condiciones personales del sujeto pasivo -parte subjetiva(308)-.
De otro lado, el engao en la estafa ha de ser anterior al error y a la disposicin
patrimonial, de modo que si esta se produce antes del engao tampoco habr estafa.
Por ej., si Adolfo ha pagado con anterioridad una mercadera de determinada calidad y
El delito de estafa se consuma con el perjuicio, que en la mayora de los casos tendr lugar
cuando se realiza el acto de disposicin patrimonial, aunque ello no tiene por qu ser as
necesariamente.
No se exige para la consumacin la obtencin de un beneficio patrimonial, puesto que
basta con el nimo de lucro; es decir, no es necesario que se produzca un incremento en el
patrimonio del estafador, es suficiente con que haya actuado con esa intencin.
No hay inconveniente en admitir la tentativa, esta se dar cuando no hayan concurrido
todos los elementos de la estafa.
1.6. La pena.
Se castiga con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de seis aos.
2.
El engaado puede ser la parte contra la que se sigue el proceso; en cualquier caso, el
engao ha de referirse al proceso(329).
El Cdigo penal alude expresamente a la simulacin de juicio, que sera un proceso
seguido para engaar a otra persona. Por ej., dos personas se ponen de acuerdo para
iniciar un juicio ejecutivo para cobrar una letra -por una deuda ficticia-, con el objeto
especfico de que un tercero no pueda recibir el monto total de la deuda real. En este
caso, existe un montaje del sujeto activo para engaar al tercero mediante el
aprovechamiento del respeto, autoridad y credibilidad que otorga la Justicia. Pero el
engao no est aqu referido al Juez, sino directamente al tercero(330).
El delito se consuma cuando se ejecuta la resolucin judicial o el acto
administrativo(331), debido a que es este el momento en el que se produce realmente
el perjuicio.
Si se emple en el proceso penal un elemento de prueba invlido, adulterado o falso,
decisivo para la sentencia, cabe el recurso de revisin (art. 363, 2 CPPen).
2) Se abusa de firma en blanco, extendiendo algn documento en perjuicio del
firmante o de tercero (art. 197, 2 CP). En este inciso se tipifica un supuesto de abuso
de confianza, ms que una defraudacin; de ah que algunos autores denominen a esta
figura como estafa impropia, en la medida en que no se exige engao para
configurar esta modalidad de defraudacin.
Sin embargo, si se sostiene que el engao es necesario para configurar este tipo de
defraudacin, no podra incluirse en este inciso el supuesto en el que el documento en
blanco ha sido entregado al autor del delito para rellenarlo, o aquel en que el
documento haya sido puesto bajo la custodia del autor, sin encargarle que lo complete;
en todos estos casos, el autor recibe el documento, no por un engao, sino por un acto
de confianza del sujeto pasivo. De ah que, quienes sostengan que el engao es un
elemento necesario en este delito, solo podrn aplicar este segundo inciso del art. 197
CP cuando el documento firmado en blanco haya sido obtenido por el autor mediante
engao, o su utilizacin sea un medio engaoso para producir un acto de disposicin
patrimonial en una tercera persona, pero no en la persona que extendi tal
documento(332).
En realidad, no es una estafa impropia, pero tampoco se requiere necesariamente el
engao para configurar el tipo. Segn esto, no habra inconveniente en admitir incluido
bajo el art. 197, 2 CP el caso del documento firmado en blanco que ha sido entregado
al sujeto activo para ser rellenado o simplemente custodiado, cuando en realidad este
se rellena de manera contraria a lo dispuesto por el firmante, o cuando se rellena sin
ms, siempre que el documento haya sido recibido solo para su custodia.
No se aplicar este delito si el sujeto activo tiene en su poder el documento firmado en
blanco por haberlo hurtado, encontrado o por extorsin; en estos casos, si se rellena el
documento estaremos ante el delito de falsificacin de documento concurrente con el
de estafa, segn el caso(333).
Tampoco estaremos ante este supuesto en los casos en los que se aumenten palabras o
lneas en el documento, ya que, en realidad, existira un delito de falsificacin de
documentos en posible concurso con un delito de estafa.
Para la consumacin se requiere la produccin efectiva del perjuicio patrimonial, por
tanto, no basta con el simple uso del documento: Este uso ha de ser eficaz y
perjudicial(334).
3) Si el comisionista o cualquier otro mandatario, altera en sus cuentas los precios o
condiciones de los contratos, suponiendo gastos o exagerando los que hubiera
hecho (art. 197, 3 CP). Sujeto activo es cualquier persona que tenga la cualidad de
mandatario conforme a las disposiciones de los arts. 1790 y ss. CC. Si bien en el texto
legal se hace referencia expresa al comisionista, este es considerado por el Cdigo
penal como un mandatario, segn se deduce de este inciso: Si el comisionista o
cualquier otro mandatario....
El comportamiento consiste en alterar las cuentas o las condiciones del contrato. La
alteracin debe entenderse como una modificacin de las condiciones reales del
contrato estipulado entre las partes.
Por un lado, el comportamiento consiste en la alteracin de las cuentas, que el
mandatario est obligado a rendir conforme al art. 1793, 3 CC; de otro lado, en la
alteracin de las condiciones de los contratos, esto es, en la modificacin de las
condiciones de los contratos que estn a su cargo en virtud del contrato de mandato.
Ambos comportamientos tienen como finalidad comn el obtener un beneficio y
causar un perjuicio al mandante o a una tercera persona.
No toda alteracin de cuentas y contratos configura este tipo, sino solo aquella que
consiste en la suposicin de gastos o en la exageracin de los que hubiera hecho, ya
que solo estas dos modalidades de alteracin estn expresamente mencionadas en
este inciso. La suposicin de gastos tiene lugar cuando se simula la existencia de
pagos realizados, por ej., gastos de mantenimiento, de personal, etc. La exageracin
de gastos existe cuando realmente ha habido gastos, pero estos se aumentan de
manera deliberada.
El delito se consuma cuando se causa el perjuicio, ya sea al mandatario o a un
tercero, por la alteracin de las cuentas o de las condiciones de los contratos.
Resulta cuestionable la necesidad de tipificar penalmente estos casos debido a que ya
en el propio Cdigo civil se sancionan estos mismos comportamientos con la
restitucin de los bienes y el pago de una indemnizacin por daos y perjuicios -art.
1794 CC-. Para fundamentar este tipo habra que partir de la idea de que el Derecho
civil no es suficiente para resolver esta zona de conflicto, lo cual es discutible,
ponindose de manifiesto aqu una violacin del principio del Derecho penal como
ultima ratio.
4) Se vende o grava, como bienes libres, los que son litigiosos o estn embargados o
gravados y cuando se vende, grava o arrienda como propios los bienes ajenos (art.
197, 4o CP). Esta figura se conoce con el nombre de estelionato. Este inciso es una
modalidad de defraudacin, la cual es considerada por algunos autores como una
subespecie de los engaos(335).
Se comprenden dos comportamientos:
a)
Vender o gravar, como bienes libres, los que son litigiosos o estn
embargados o gravados: El sujeto activo, es decir, el que vende o grava el bien,
tiene que ser el propietario o el poseedor legtimo del bien. El engao consiste en
vender o gravar un bien como libre cuando no es as, ya sea por ser litigioso
-bienes sobre los cuales hay un proceso judicial para determinar al titular de su
propiedad o posesin-, embargado -bien sobre el que recae una medida judicial en
un determinado proceso- o gravado -bien sobre el que recae un derecho real de
garanta-.
El objeto material sobre el que recae el delito puede ser un bien mueble o
inmueble.
El delito se consuma con la venta -cuando recibe el dinero el sujeto activo- o con el
gravamen sobre el bien, puesto que en ese momento realmente se produce el
perjuicio.
b)
Vender, gravar o arrendar como propios bienes ajenos, sujeto activo puede
ser cualquier persona que tenga la posesin del bien, salvo el propietario u otra
persona que tenga la facultad de disponer sobre l.
El delito se consuma con la venta -esto es, cuando se recibe el dinero- el gravamen
o el arriendo, dado que en estos casos se causa el perjuicio al propietario del bien,
el comprador, acreedor o arrendador.
2.4. La pena.
Se establece pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos y sesenta
a ciento veinte das-multa.