You are on page 1of 41

DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO

1.

BIEN JURDICO PROTEGIDO, EL CONCEPTO DE PATRIMONIO.


El Ttulo V del Libro II del Cdigo penal se refiere a los delitos contra el patrimonio. En otros
Cdigos penales, estos delitos se agrupan en un mismo captulo bajo la rbrica de Delitos
contra la propiedad. Nuestro legislador, en el Cdigo penal actual, manteniendo la misma
rbrica del Cdigo penal de 1924, ha sido consciente de todas las dificultades que conlleva el
empleo del trmino propiedad, en la medida en que tal concepto no abarca todos los
comportamientos tpicos acogidos bajo el Ttulo V, de ah que en la actualidad, tanto en el
mbito penal como en el civil, se utilice en cuanto trmino ms apropiado el de patrimonio.
No obstante, el concepto de patrimonio tampoco presenta un claro contenido capaz de resolver
todos los problemas que plantean estos delitos; es por esto que se han mantenido diferentes
posiciones que tratan de esclarecer su significado. Sin embargo, no constituye objetivo de esta
obra el realizar una exposicin exhaustiva de las distintas tesis doctrinales mantenidas al
respecto, puesto que nos saldramos de los lmites fijados para esta. De ah que se expliquen
brevemente, y sin perjuicio posteriormente de tomar una posicin sobre la que se considera ms
apropiada.
Fundamentalmente, son cuatro las tesis planteadas en torno al concepto de patrimonio:
1) Concepcin jurdica del patrimonio. Segn esta teora, solo son derechos patrimoniales
aquellos reconocidos como derechos patrimoniales subjetivos por el Derecho privado o
pblico. En la actualidad, esta posicin ha cado en desuso.
Entre las muchas crticas que se le objetan a esta posicin, destaca aquella que afirma la
dificultad de definir qu se entiende por derechos patrimoniales subjetivos, puesto que este
concepto, segn el punto de vista desde el que se analice, puede ser amplio o restringido.
As, si se interpreta ampliamente, supondr que la lesin de un derecho sin valor econmico
o mediando alguna contraprestacin de valor econmico puede considerarse como un dao
patrimonial. Si se acoge desde un punto de vista restrictivo, se excluirn como posibles
lesiones al patrimonio aquellas que recaigan sobre bienes con un valor econmico pero que
no estn jurdicamente concretados en derechos subjetivos, lo cual origina evidentes lagunas
de punibilidad.
2) Concepcin econmica estricta del patrimonio. El patrimonio est constituido por la
suma de valores econmicos pertenecientes a una persona, sin importar que estos gocen de
reconocimiento jurdico.
En un primer anlisis, pueden ya apreciarse los inconveniente de esta posicin: En un primer
lugar, por su visin puramente objetiva, no da importancia a las circunstancias de cada caso
individual, como por ej., las necesidades y fines que tiene el bien para la persona afectada
por su lesin; en segundo lugar, por ser tan amplia la concepcin de patrimonio abarcara
incluso aquellos bienes posedos antijurdicamente, lo cual contradice uno de los principios
rectores del Derecho, esto es, el Derecho solo protege aquellos bienes jurdicamente
reconocidos por l.
3) Concepcin patrimonial personal. Posicin mantenida por Otto Harro. Segn esta tesis el
concepto de patrimonio depende de la opinin del sujeto pasivo de la infraccin. Para Otto
Harro, lo que se pretende es asegurar y posibilitar el desarrollo de la personalidad del
individuo. El patrimonio es una garanta objetiva para el desarrollo subjetivo, destacando
principalmente el valor de uso de las cosas sobre el valor econmico.

En esta posicin se concede una sobrevaloracin al momento subjetivo de la infraccin, lo


cual puede llevar a soluciones injustas, puesto que no existe ningn parmetro objetivo de
valoracin.
4) Concepcin mixta o jurdico-econmica del patrimonio. Es esta la posicin que
actualmente asume la doctrina con carcter mayoritario. Desde esta concepcin, el
patrimonio est constituido por la suma de los valores econmicos puestos a disposicin de
una persona, bajo la proteccin del ordenamiento jurdico.
Un aspecto digno de ser resaltado es el grado de reconocimiento jurdico requerido en los
bienes de contenido econmico para constituir el patrimonio. Sobre la base de esto, los
bienes ilcitos forman tambin parte del concepto de patrimonio, dado que, al adquirirse un
bien ilcito, este pasa a formar parte del patrimonio de su adquirente; esto es, se dara una
relacin fctica que entraa un valor econmico, siempre y cuando no sea frente al
propietario.
En conclusin, el bien jurdico protegido en este Ttulo es el patrimonio, interpretado segn
una concepcin mixta o jurdico - econmica del patrimonio.
2.

RELACIONES CON OTRAS RAMAS DEL ORDENAMIENTO JURDICO.


En el anlisis y desarrollo de los diferentes tipos penales comprendidos dentro de los distintos
delitos contra el patrimonio, puede observarse la frecuente utilizacin por parte del legislador
penal de trminos jurdicos empleados tambin en otras ramas del ordenamiento jurdico,
especialmente en el Derecho civil. Esto ha suscitado la necesidad de optar entre mantener el
mismo contenido que tales trminos tienen en otras ramas, o concederles un significado propio a
los efectos del Derecho penal.
A este respecto, se han sostenido distintas posiciones, entre las que destacan:
1) Concepcin privatista dependiente del Derecho penal o teora sancionatoria del
Derecho penal. Es la posicin tradicional segn la cual el Derecho penal sera accesorio del
Derecho civil a la hora de definir y atribuir un significado a los trminos jurdicos recogidos
en la descripcin legal de los diferentes tipos penales, cuando estos procedan de esta rama
del ordenamiento jurdico.
Admitir esta posicin implicara afirmar que existe una convergencia de conceptos, hecho
que no concuerda con la realidad. Por otro lado, no toma en consideracin las exigencias
particulares del Derecho penal.
2) Concepcin autonomista pura o teora autnoma del Derecho penal. Se parte del
carcter constitutivo y no meramente sancionador del Derecho penal, considerando que los
conceptos utilizados por el Derecho penal poseen una significacin y contenidos propios e
independientes de otros sectores del Derecho.
El punto de partida de esta tesis es el hecho de la existencia de una divergencia
terminolgica, en donde, posiblemente, haya tambin una plena concordancia; sin embargo,
no puede rechazarse a priori que los conceptos elaborados en otras ramas del Derecho
carezcan de validez en el Derecho penal.
3) Concepcin de la interpretacin teleolgica. Actualmente se defiende una tercera
corriente que busca el significado de los trminos empleados por el Derecho penal sobre la
base de una interpretacin fundamentalmente teleolgica de los concretos tipos penales. Se
afirma que es un problema de interpretacin que debe resolverse en cada caso particular. Se
parte, por consiguiente, de la aceptacin de los conceptos elaborados en otras ramas del
ordenamiento jurdico; pero estos han de ser examinados a la luz de las normas jurdico penales a fin de verificar si ese significado se adapta o no a los fines perseguidos por el
Derecho penal. De esta manera, no se transgreden reas de otras ramas del ordenamiento

jurdico, evitando las confusiones terminolgicas que dificultan las soluciones de problemas
jurdicos.
3.

CLASIFICACIN DE LOS DELITOS PATRIMONIALES.


Segn la doctrina, los delitos patrimoniales pueden clasificarse en funcin de dos criterios:
a)

b)

Segn se obtenga un determinado enriquecimiento, se distinguen:


1)

Delitos de enriquecimiento: Son aquellos en los que el sujeto activo busca


una determinada ventaja patrimonial -hurto, estafa, apropiacin ilcita-, pudiendo llevar
a cabo la obtencin de tal ventaja a travs de diferentes modalidades que,
fundamentalmente, son de apoderamiento (hurto, robo) o de defraudacin, donde se
pone el acento en una determinada relacin entre sujeto activo y pasivo (engao,
confianza, etc.). Lo distintivo es el nimo de lucro identificado con el enriquecimiento,
aunque haya casos en los que ese enriquecimiento no se obtiene de manera efectiva,
como por ej., si el sujeto se apodera de un ganado enfermo que, adems de morirse,
destruye su propio ganado.

2)

Delitos sin enriquecimiento: Son aquellos en los que el sujeto activo solo
persigue un perjuicio del sujeto pasivo daos-. En esta clasificacin se parte de la
consideracin econmica del patrimonio, que es la ms sencilla desde un punto de vista
sistemtico.

Segn el objeto material sobre el que recae el comportamiento tpico pueden


clasificarse en:
1)

Delitos que recaen solo sobre bienes muebles: Hurto, robo, apropiacin
ilcita, receptacin.

2)

Delitos que recaen solo sobre bienes inmuebles: Usurpacin.

3)

Delitos que recaen sobre bienes muebles e inmuebles: Estafa, extorsin,


daos.

4.

DISPOSICIN COMN (ART. 208 CP).


1)

DESCRIPCIN LEGAL.
Art. 208: No son reprimibles, sin perjuicio de la reparacin civil, los hurtos,
apropiaciones, defraudaciones o daos que se causen:
Los cnyuges, concubinos, ascendientes, descendientes y afines en

lnea recta.

2)

El consorte viudo, respecto de los bienes de su difunto cnyuge,


mientras no hayan pasado a poder de tercero.
Los hermanos y cuados, si viviesen juntos.
ANLISIS DEL TIPO.

En esta disposicin se recoge una excusa absolutoria, donde la concurrencia de determinadas


circunstancias personales, por estrictas razones de utilidad en relacin con la proteccin del
bien jurdico, excluye la imposicin de pena al delito cometido.
En toda excusa absolutoria existe, por tanto, una conducta tpica, antijurdica y culpable,
pudiendo el delito quedar en grado de consumacin o de tentativa. En la disposicin del art.
208 CP el hecho es tpico y antijurdico, es decir, la persona ha cometido en realidad un
hurto, una apropiacin, una defraudacin o un dao, e incluso, el sujeto es culpable, pero,
por razones de poltica criminal, el legislador ha considerado que no es merecedor de una
pena.

Se enumera una serie de delitos contra el patrimonio, pero, estos no son todos los delitos
comprendidos en este Ttulo, as, por ej., falta el robo, la extorsin o la usurpacin. La razn
se puede encontrar en el hecho de que en estos delitos, aparte de resultar lesionado el bien
jurdico patrimonio, se afectan otros bienes jurdicos, como la vida o la salud de las
personas, representando una mayor daosidad social.
El art. 208 CP enumera en sus tres incisos las personas beneficiadas con esta excusa
absolutoria:
1.a) Cnyuges, concubinos, ascendientes, descendientes y afines en lnea recta;
2.a) El consorte viudo, respecto de los bienes del difunto cnyuge, mientras no hayan
pasado a poder de tercero; y
3.a) Los hermanos o cuados, si viviesen juntos.
Esta excusa absolutoria afecta a estas personas ya acten como autores o en calidad de
partcipes en los delitos precisados por la ley, pero no a los terceros que intervengan en el
hecho, aun cuando estos sean los autores del hecho. Por ej., si un extrao comete un delito
de hurto y el hijo nicamente es cooperador en ese hurto, el extrao no se beneficiar con la
excusa absolutoria, pero s el hijo, aunque acte como un simple cooperador.
La excusa absolutoria exime de pena a estas personas, pero no excluye la reparacin civil a
la que haya dado lugar el hecho. Es decir, la responsabilidad civil permanece totalmente
intacta. Por lo tanto, el juez en su sentencia no impondr pena alguna, pero s har referencia
a la responsabilidad civil que se tenga que exigir en cada caso, siempre y cuando el sujeto se
haya constituido en actor civil en el proceso, teniendo en cuenta que una vez constituido se
impide que el mismo sujeto procesal presente demanda indemnizatoria en la va civil -art. 87
CPPen-.
Es lgico que en estos casos se pueda exigir la responsabilidad civil, puesto que el sujeto ha
cometido una accin antijurdica que se opone y daa al ordenamiento jurdico.
HURTO
1.

BIEN JURDICO PROTEGIDO.


El bien jurdico protegido bajo esta rbrica es el patrimonio; pero dentro del patrimonio
consideramos que lo especficamente protegido es la posesin, si bien hay que reconocer que
indirectamente resultar lesionado el derecho de propiedad de la persona.
No obstante, si se parte de que el Derecho trata de resolver las zonas conflictivas nacidas a la
luz de las relaciones entre los sujetos, el Derecho penal y la nueva Criminologa encuentran
situaciones en las cuales la figura del hurto resulta discutible.
As, existe un amplio sector de hurtos cometidos donde el poco valor econmico de la cosa
sustrada debera remitir la resolucin de estos casos solo a las vas civiles y/o administrativas.
Incluso, las propias vctimas de estos delitos aducen generalmente razones pragmticas para no
denunciar estos hechos, en la medida en que el perjuicio es demasiado pequeo.
Por otro lado, hay un mbito de la realidad en el que por las caractersticas del actual sistema
econmico, se dan facilidades respecto a la apropiacin de cosas, as los llamados hurtos de
supermercados o hurtos de comercios, que, por esto mismo, deberan quedar relegados a las vas
civiles y/o administrativas. Tambin es importante precisa a este respecto que hay una amplia
cantidad de hechos que no trascienden, dado que se solucionan por acuerdo de los sujetos
interesados cuando el autor de la apropiacin es descubierto, circunstancia que sirve para
aumentar la cifra negra de este delito. De otro lado, esto incita a que los mismos comercios
busquen sus propios medios especiales de vigilancia.

Destaca tambin el hurto famlico o hurto del hambriento, hechos que se explican por la
existencia de desigualdades materiales abismales y su no correccin por parte del Estado, y en la
medida en que comprometen la existencia del sujeto. Tales hechos se intentan solucionar
aplicando el estado de necesidad -art. 20, 4 CP-, interpretado en un sentido amplio. Cuando ello
no fuera posible, y a efectos de determinacin de la pena, el juez debe acudir a lo dispuesto en el
art. 46, 6 CP, en la medida en que ha de tener en cuenta los mviles y fines del sujeto que le
impulsan a realizar los hechos delictivos.
No obstante, y cuando el valor de lo hurtado no supere las cuatro remuneraciones mnimas
vitales, el Cdigo penal da salida a estas situaciones considerando la existencia de una falta y no
de un delito en el art. 445, 1 CP, donde se indica: El que se apodera, para su consumo
inmediato, de comestibles o bebidas de escaso valor o en pequea cantidad..
2.

HURTO (ART. 185 CP).


2.1. DESCRIPCIN LEGAL.- Art. 185: El que, para obtener provecho, se apodera
ilegtimamente de un bien mueble, total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar
donde se encuentra, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de tres aos.
Se equiparan a bien mueble la energa elctrica, el gas, el agua y cualquier otra energa o
elemento que tenga valor econmico, as como el espectro electromagntico.
2.2. BIEN JURDICO PROTEGIDO.
Se protege el patrimonio, especficamente la posesin.
2.3. TIPICIDAD OBJETIVA.
Sujeto activo puede ser cualquiera, a excepcin del propietario del bien por disposicin
expresa del art. 185 CP, al aludir a ... un bien mueble total o parcialmente ajeno.... Si es
el propietario quien sustrae el bien mueble, ser autor de un delito de apropiacin ilcita
-art. 191 CP-, por lo tanto, s pueden ser sujeto activo los condominos y el copropietario
respecto de la parte del bien que no le corresponde.
Sujeto pasivo puede ser cualquier persona, fsica o jurdica, que posea el bien mueble.
El comportamiento consiste en apoderarse ilegtimamente de un bien mueble, total o
parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra.
Por apoderarse se entiende toda accin de poner bajo su dominio y disposicin inmediata
un bien que antes se encontraba en la esfera de custodia de otra persona. Cuando se da el
apoderamiento, el sujeto tiene la posibilidad inmediata de realizar actos de disposicin
sobre el bien, posibilidad de la que careca antes de este comportamiento al encontrarse
dicho bien en la esfera de dominio del poseedor.
Este apoderamiento tiene que realizarse mediante sustraccin. Por sustraccin se entiende
toda accin que realiza el sujeto tendente a desplazar el bien del lugar donde se encuentra
sustrayndolo del lugar donde se encuentra- de tal manera que la obtencin de un bien
mediante otra forma no se considerar hurto, as, por ej., el coger las gallinas del vecino
que, solas, se han pasado a otra finca. No se requiere una aprehensin manual o contacto
material del autor con el bien, puesto que puede realizarse la sustraccin por otros medios,
por ej., valindose de otra persona -caso de autora mediata-, de animales o de
procedimientos mecnicos.
Este comportamiento no se puede realizar con violencia sobre las personas ni con
intimidacin, puesto que en estos casos estaramos ante el delito de robo.
El objeto material sobre el que recae este delito es un bien mueble. Por bien mueble hay
que entender todo objeto del mundo exterior con valor econmico, que sea susceptible de

apoderamiento material y de desplazamiento. El prrafo segundo del art. 185 CP equipara


a bien mueble -es decir, asimila o comprende como bienes muebles a los efectos del delito
de hurto, aunque no son en esencia bienes muebles- la energa elctrica, el gas, el agua y
cualquier otra energa o elemento que tenga valor econmico, as como el espectro
electromagntico.
Dentro del concepto de bienes muebles se comprenden los animales y aquellos elementos
de inmuebles que pueden ser separados y trasladados a otro lugar, como por ej., estatuas
adosadas a la pared, materiales de construccin, etc. Naturalmente, el cuerpo humano vivo
jams puede ser considerado bien mueble, pero s las partes de un cadver, por ej., en el
caso de personas que se apoderen de ellos para venderlos posteriormente a estudiantes de
medicina. Si bien hay que tener en cuenta el D.S. N 014-88-SA, publicado el 31 de junio
de 1988, sobre el Reglamento de la Ley de Trasplantes, en su art. 22, segundo prrafo,
indica que el cadver es un objeto especial al carecer de significado econmico patrimonial, de ah que, por ser diferente a todos los dems objetos, no quepa incluirlo en
ninguna de las clasificaciones de bienes a que se refieren la doctrina y la legislacin
comparada.
Por lo tanto, el concepto de bien mueble en el delito de hurto es un concepto funcional y
autnomo del Derecho penal, que no coincide con el concepto civil.
Este bien mueble tiene que ser total o parcialmente ajeno. Por ajeno se entiende todo lo
que no pertenece a una persona, en este caso, todo lo que no es propiedad del sujeto activo
del delito. Por eso, no puede haber hurto de la res nullius -las cosas que no pertenecen a
nadie en concreto, y de las que cualquiera puede apropiarse, as el aire o de la res
derelictae -las cosas abandonadas por su dueo para que se apodere de ellas el primero
que las encuentre-. Tampoco quedan comprendidos los bienes que se encuentran perdidos,
puesto que, en caso de apropiacin de estos, se configura el delito de apropiacin ilcita art. 192 CP-.
Un punto discutible en la doctrina extranjera es el referente a la copropiedad o
condominio. Nuestro Cdigo penal resuelve expresamente este punto al hacer referencia a
bien mueble total o parcialmente ajeno. Adems, si el copropietario se apodera solo de la
cuota que le corresponde antes de que se proceda a la divisin, pero perjudicando el valor
econmico del todo, cabe hablar de hurto.
Finalmente, cabe indicar que solo se considerar delito cuando la accin recaiga sobre un
bien cuyo valor sobrepasa las cuatro remuneraciones mnimas vitales, en caso contrario,
estaremos ante una falta contra el patrimonio. Si al momento de cometer el delito, el bien
sobrepasaba esta cantidad y, en la investigacin o antes de la sentencia, el bien ya no
alcanza la cantidad indicada, habr que seguirse el procedimiento por faltas -arts. 386 y ss.
CPPen-.
2.4. TIPICIDAD SUBJETIVA.
Se requiere el dolo y, adems, un elemento subjetivo del tipo, el nimo de lucro, que
comprende la intencin de apropiarse del bien (disponer del bien como su propietario) y la
de obtener un beneficio o provecho. Por ej., no concurrira nimo de lucro en quien se
lleva un abrigo de pieles de un restaurante donde ha estado cenando creyendo que es el
suyo.
2.5. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN.
Determinar cundo se produce el momento consumativo del delito de hurto constituye uno
de los temas de mayor discusin en la doctrina. A este respecto, y segn el momento en
que se entiende apoderado el bien mueble, se han expuesto las siguientes teoras:

1) Contrectatio. El apoderamiento se produce al tocar el agente el objeto con la mano.


Esta tesis es demasiado amplia y podra comprender simples preparatorios.
2) Ablatio. El momento consumativo exigira el traslado de la cosa aprehendida de un
lugar a otro. Esta interpretacin es demasiado exigente, ya que no es necesario que la
cosa se saque del lugar en que se encuentra para que una persona sea desposeda de
ella, lo que sucede, por ej., con el husped de un hotel que tiene la cosa guardada en la
valija en su habitacin.
3) Ilatio. Se considera consumado cuando el bien es transportado por el ladrn a un lugar
seguro, previamente escogido, donde permanece oculto y a salvo de la reivindicacin
del titular. Se funda en el ocultamiento de la cosa. Esta teora puede dar lugar a
consecuencias demasiado amplias, ya que esconder la cosa puede constituir solo un
acto ejecutivo para el desposeimiento, as, por ej., quien deja en un supermercado una
radio pequea entre unas toallas, para despus llevrsela sin que nadie lo note; o por el
contrario, puede dar lugar a una interpretacin muy restringida, ya que exige que se
oculte la cosa, aunque el ladrn la pueda tener a la vista de todos, por ej., quien sale de
un supermercado llevando puesto el abrigo que ha cogido.
Segn el tenor del art. 185 CP, ha de admitirse la consumacin en el momento en que el
sujeto activo tiene la disponibilidad del bien mueble. Por lo tanto, no basta para que pueda
entenderse consumado el hurto, que el sujeto activo haya tomado el bien y haya huido con
l, sino que es preciso que haya tenido, siquiera en el curso de la huida, una mnima
disponibilidad.
Pero de nuevo surgen problemas de interpretacin a la hora de fijar los criterios que han de
emplearse para establecer cundo tuvo el sujeto, por mnima que sea, la disponibilidad del
bien. Sobre esta cuestin, algunos autores afirman que en la huida con el bien, el sujeto
dispone ya del bien, aunque sea por unos segundos; otros, en cambio, niegan esta
circunstancia. Esto es importante porque, segn la interpretacin que se d, habr una
tentativa de hurto o un delito consumado. Consideramos, no obstante, que en el caso
concreto de la huida del sujeto activo portando el bien, este ya goza de su disponibilidad.
Para la consumacin no se requiere en ningn momento que el sujeto activo se haya
efectivamente lucrado con su accin; basta con la intencin de obtenerlo.
Por lo anteriormente dicho, no hay inconveniente en admitir en el hurto la tentativa, que
tendra lugar, por ej., cuando un sujeto entra a una casa, destruye la caja fuerte, y al sacar
el dinero que encuentra en ella es detenido en ese instante por la polica. No se habr
consumado el delito de hurto, puesto que no se ha sacado el dinero fuera de la esfera de
custodia en la que se encontraba, lo que impidi que pudiera disponer de l. De otro lado,
desde el momento en que el sujeto escal la pared de la casa para hurtar, ya hay tentativa
de hurto, y no simples actos preparatorios.
Actos preparatorios seran vigilar la casa, esperar que las personas salgan de la casa, traer
al lugar instrumentos para poder entrar, etc. A pesar de todo, hay que reconocer que hay
situaciones lmites donde depende de la interpretacin de los hechos el saber si el delito
est en grado de tentativa o consumado
2.6. AGRAVANTES.
Estn contenidas en el art. 186 CP.
2.6.1. Descripcin legal.
Art. 186: El agente ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de seis aos si el hurto es cometido:
1)

En casa habitada.

2)

Durante la noche.

3)

Mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obstculos.

4)

Con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o


desgracia particular del agraviado.

5)

Sobre los bienes muebles que forman el equipaje de viajero.

6)

Mediante el concurso de dos o ms personas.

La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos si el hurto es cometido:


1)

Por un agente que acta en calidad de integrante de una organizacin


destinada a perpetrar estos delitos.

2)

Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la


Nacin.

3)

Mediante la utilizacin de sistemas de transferencia electrnica de fondos,


de la telemtica en general, o la violacin del empleo de claves secretas.

4)
5)

Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.


Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destruccin o
rotura de obstculos.

La pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos cuando el agente acta
en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin destinada a
perpetuar estos delitos.
2.6.2. Anlisis de las agravantes.
Se analizarn las agravantes por separado, agrupndolas de acuerdo con las penas
que le corresponden:
A)

Con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos:


1) En casa habitada. El fundamento de la agravacin radica en un posible
riesgo para las personas y en la lesin que sufre la intimidad de estas dentro
de un determinado espacio fsico. El principal problema que plantea esta
agravante es la definicin de qu se entiende por casa habitada. Ha de
realizarse una interpretacin restrictiva, limitndola solo al lugar donde
moran una o ms personas. Se incluirn en estos casos las casas de
negocios o dependencias, siempre y cuando en estos lugares viva, por lo
menos, alguna persona, como por ej. el guardin.
La agravante no es de aplicacin si el hurto tiene lugar en la casa donde el
autor habita, lo que tendra lugar, por ej., si se sustrae la cartera a un amigo
que va de visita. Es indiferente si en el momento de realizar el hecho hay o
no personas en la casa habitada. Discutible, no obstante, es el caso de casas
de temporada, como sucede con las casas que se emplean solo en verano,
permaneciendo todo el invierno deshabitado. En estos casos no se aplicara
esta agravante, salvo que el delito se cometa en la temporada en que est
habitada.
Tampoco se incluyen en esta agravante las habitaciones de los hoteles, a
menos que el sujeto est viviendo en una de ellas, ya que ha de haber una
cierta permanencia o una estancia relativamente continuada en el lugar.
2) Durante la noche. Es una circunstancia objetiva que implica una mayor
facilidad en la ejecucin del delito para el sujeto activo y, correlativamente,

pone en una situacin de indefensin o inferioridad a la vctima. Pero habr


que tener en cuenta que esta agravante se aplicar solo cuando el sujeto se
haya aprovechado especialmente de tal circunstancia para la comisin del
delito. As, por ej., no se agravara el hurto que tiene lugar cuando el sujeto
sustrae a la 01.00 a.m. un abrigo de pieles del guardarropa de un casino,
que solo abre en las noches.
En estos casos, la lesin del bien jurdico se considera ms grave porque
existe una mayor indefensin y, por tanto, se necesita de ms proteccin.
En ltimo lugar, no puede identificarse noche con oscuridad; el
aprovechamiento de la oscuridad para hurtar, en virtud del principio de
legalidad, no puede configurar ninguna agravante.
3) Mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obstculos. En
este caso se hace referencia a modalidades empleadas por el sujeto activo
en la ejecucin del delito destinadas al quebrantamiento de las defensas
opuestas por el propietario o poseedor del bien. Pueden distinguirse dos
categoras:
a) Destreza y escalamiento: En ambos supuestos se hace referencia a una
cierta habilidad del sujeto, puesto que el escalamiento presupone ya
destreza; se establece una clusula abierta al emplearse el trmino
destreza, donde se comprende todo medio que emplee el sujeto y
presuponga una especial habilidad en su persona.
Soler: Define el escalamiento como el momento en que el sujeto activo
perpetra el delito superando corporalmente los obstculos dispuestos
como defensas preconstituidas de cercamiento, mediante el empleo de
un esfuerzo considerable o de gran agilidad.
b) Destruccin o rotura de obstculos: Estamos ante un caso de violencia
sobre las cosas, que debe tener una cierta magnitud para obtener la
destruccin o rotura. No se aplicar esta agravante cuando estas formas
constituyan el medio natural de apertura del objeto que hubiera
empleado su poseedor. As por ej., no es constitutivo de esta agravante
el rompimiento de una alcanca de barro para y coger el dinero; en
cambio, s se aplicara cuando, para abrir una gaveta con llave, se
palanquea la cerradura, en la medida en que su poseedor hubiera
empleado la llave.
4) Con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o
desgracia particular del agraviado. Es lo que en otras legislaciones se
denomina el hurto calamitoso. Desde un punto de vista objetivo, estos
supuestos se presentan en una situacin excepcional en la que, por causa de
incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o desgracia particular
del agraviado, el cuidado o vigilancia ordinariamente ha tenido sobre los
bienes sufre un abandono o una considerable disminucin; por ello, y en la
medida que disminuye la tutela privada, se refuerza la tutela pblica. Un
ejemplo de desgracia particular del agraviado puede ser el caso de quien
hurta en la casa donde alguien ha fallecido, aprovechando que en el
velatorio se permite la entrada de personas en la casa; o cuando, tras un
accidente de trfico, el sujeto, aprovechndose de la situacin de
inconsciencia de la vctima, le sustrae la sortija de oro que esta lleva.
5) Sobre los bienes muebles que forman el equipaje de viajero. Hay que
recordar que estamos ante un supuesto de hurto, por tanto, no puede darse

violencia sobre la persona ni intimidacin, en cuyo caso existira un robo


-Art. 188 CP-. El fundamento de esta agravante se encuentra en la mayor
facilidad del sujeto en la comisin del delito. Hay que entender por
viajero toda persona que est siendo transportaba, incluyndose desde un
pasajero de avin, al que le hurtan en el aeropuerto, hasta el viajero de los
micros.
6) Mediante el concurso de dos o ms personas. En el Cdigo penal derogado
se haca referencia a banda. Se entenda por banda la organizacin, ms
o menos jerarquizada, compuesta por tres o ms personas, la cuales se
asociaban para cometer diferentes delitos. Era un hecho de muy difcil
prueba en la prctica.
En el actual Cdigo penal se alude solo al hecho de que se cometa el delito
por dos o ms personas; bastara un acuerdo entre dos o ms personas para
poder ya aplicar esta agravante. El acuerdo puede llevarse a cabo en el
mismo acto de la comisin del delito. Pero en aquellos casos en los que los
sujetos pertenezcan a una organizacin criminal no proceder aplicar esta
agravante, sino la contemplada en el inciso 1 del segundo grupo de
agravantes.
Los menores de edad y los enfermos mentales son aptos tambin para
integrar con el autor el mnimo de personas que establece la ley. La
inimputabilidad de los copartcipes los exime de pena, pero no suprime la
condicin de autores de hechos tpicos y antijurdicos.
B) Con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho
aos:
1) Por un agente que acta en calidad de integrante de una organizacin
destinada a perpetrar estos delitos. Comprende los casos en los que el
sujeto, aun de manera individual, comete el delito de hurto, en la
medida en que se requiere que el sujeto activo acte como integrante de
una organizacin, lo cual no tendr lugar si acta en nombre propio. Ha
de pertenecer a una organizacin destinada a cometer delitos de hurto.
En estos casos habra un concurso aparente de delitos con el de
asociacin ilcita art. 317 CP, donde, en virtud del principio de
consuncin, este ltimo quedara absorbido por el delito de hurto
agravado; admitir la doble incriminacin, supondra atentar contra el
principio non bis in idem.
2) Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural
de la Nacin. Esta agravante se establece por la cualidad del bien
mueble. Se comprenden los bienes de valor cientfico y los que integran
el patrimonio cultural de la Nacin, los cuales previamente tienen que
ser declarados como tales.
En referencia a los bienes que integran el patrimonio cultural de la
Nacin, cuando dichos bienes se extraigan del pas, existir un concurso
aparente de leyes entre el delito contra los bienes culturales -arts. 228 o
230 CP- y el delito de hurto agravado. Por aplicacin del principio de
especialidad, ser castigado el hecho por el delito contra los bienes
culturales.
3) Mediante la utilizacin de sistemas de transferencia electrnica de
fondos, de la telemtica en general, o la violacin del empleo de claves
secretas. En este apartado se da acogida a lo que actualmente la

doctrina denomina como delito informtico. Estas tres modalidades de


conducta son las nicas que se contemplan en nuestro Derecho bajo la
calificacin de delito informtico.
Por sistema de transferencia electrnica de fondos se entiende el
movimiento de informacin con respaldo dinerario por mediacin del
cual tiene lugar una transferencia de dinero de una cuenta bancaria a
otra. La telemtica, tcnicamente, se define como la informtica a
distancia (por ej., el uso de dos o ms computadoras, radios, telfonos,
fax), entendiendo por informtica el tratamiento de informacin. Por
tanto, el empleo de la telemtica, en el mbito del delito informtico,
comprende la utilizacin de cualquier equipo automtico de
procesamiento de datos, de ah que la anterior conducta est ya incluida
en esta ltima, as por ej., el llamado hurto de informacin, que
tendra lugar con la sustraccin de informacin de una empresa con la
finalidad de obtener un beneficio econmico. Si en estos casos, la
sustraccin se produce con la intencin de demostrar una simple
habilidad podra constituirse un delito de hurto de uso -art. 187 CP-. Si
se destruyen los datos contenidos en el sistema, habra un delito de dao
-art. 205 CP-. Por ltimo, con la violacin de claves secretas se alude,
fundamentalmente, al uso indebido de las claves en los cajeros
automticos.
4) Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.
Esta agravante se establece en relacin con la situacin o condicin de
la vctima o su familia. El sujeto activo ha de conocer la concurrencia
de tales circunstancias en el momento de ejecutar el delito, en caso
contrario, por ms que coloque a la vctima o a su familia en una grave
situacin econmica, no podr aplicarse la agravante. Asimismo, la
grave situacin econmica no exige necesariamente que la vctima o su
familia queden en una situacin de pobreza absoluta, esta situacin
puede ser tambin temporal.
5) Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destruccin o
rotura de obstculos. La agravante se funda en la peligrosidad de los
medios empleados, es decir, si son materiales o artefactos explosivos
empleados para la destruccin o rotura de obstculos, lo que representa,
a su vez, una agravacin de la agravante prevista en el inciso tercero del
primer prrafo de este artculo -destruccin o rotura de obstculos-.
C) La pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos:
1) Cuando el agente acta en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una
organizacin destinada a perpetrar estos delitos. Se establece la
agravante por la cualidad del sujeto activo, si este acta en calidad de
jefe, cabecilla o dirigente de la organizacin. La calidad de jefe o
cabecilla supone una agravacin ms respecto a la prevista en el inciso
primero del segundo prrafo de este artculo -tener la calidad de
integrante de una organizacin2) La organizacin tiene que estar destinada a cometer delitos de hurto. En
estos casos se plantea un concurso aparente de leyes con el delito de
asociacin ilcita -art. 317 CP- que se resuelve, segn el principio de
consuncin, aplicando este delito de hurto agravado.
2.7. LA PENA.

Se establece para el tipo base pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres
aos.
3. HURTO DE USO (ART. 187 CP).
3.1. DESCRIPCIN LEGAL.
Art. 187: El que sustrae un bien mueble ajeno con el fin de hacer uso momentneo y lo
devuelve ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao.
3.2. CONSIDERACIONES GENERALES Y BIEN JURDICO PROTEGIDO.
El delito de hurto de uso o furtum usus se incluye en el Cdigo penal debido a la frecuente
sustraccin de automviles sin que medie en ello nimo de apropiacin. De ah que el
legislador se haya visto en la necesidad de elevar a la categora de delito de hurto una
conductas que, en cuanto simples usos indebidos de un bien mueble ajeno, no encajaban
en la descripcin tpica del delito de hurto del Art. 185 CP.
El bien jurdico protegido es el patrimonio, pero no de manera especfica la posesin del
bien mueble, sino la facultad de usar el bien mueble derivada de la propiedad o de otro
ttulo jurdico.
3.3. TIPICIDAD OBJETIVA.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, excepcin hecha del propietario, por
disposicin expresa del art. 187 CP: .. un bien mueble ajeno.... Sujeto pasivo puede ser
cualquier persona, fsica o jurdica, que sea el titular legtimo de la facultad de uso.
El comportamiento consiste en sustraer un bien mueble ajeno con el fin de hacer uso de
este de manera momentnea, para, posteriormente devolverlo. Por sustraer se interpreta la
realizacin por parte del sujeto de actos materiales que desplazan el bien del lugar donde
se encuentra. Se considera que el sujeto pasivo no ha consentido dicho desplazamiento; de
igual manera, queda descartado el empleo de engao para conseguir dicha finalidad
-habra en este caso un delito de estafa-. Es por ello que no puede comprenderse en este
delito la conducta del chofer que emplea el auto ms all de lo establecido por su dueo, lo
que tendra lugar, por ej., cuando, este, en vez de esperar a que Pepito salga de clases, se
va a Ancn a comer cebiche regresando justo en el momento en que Pepito sala de clases;
en este ejemplo, el chofer se limita hacer un uso excesivo del automvil, lo que
constituira un simple ilcito civil.
Tras la sustraccin, el sujeto ha de usar el bien durante un tiempo -el texto del art. 187 CP
dice uso momentneo-, hecho que deber determinarse en cada caso particular.
No es suficiente que el sujeto tenga el fin de usar el bien: para cometer el delito, en la
realidad, ha debido usarlo. Esto se deduce de la propia letra del artculo, al indicar que ha
de devolverse el bien; es decir, se devuelve despus de usarlo. La devolucin no tiene que
producirse necesariamente en el mismo lugar donde se sustrajo, basta con que se abandone
el bien en otro lugar cualquiera. En este aspecto queda patente el hecho de que el sujeto
solo tena la intencin de usar el bien y no de apropirselo. Esto sucedera, por ej., con la
persona que se lleva un auto ajeno para divertirse un fin de semana o para trasladar sus
cosas, por estar de mudanza, y luego lo deja abandonado.
El objeto material sobre el que recae el delito es un bien mueble, entendindose por tal lo
ya dicho para el delito de hurto.
3.4. TIPICIDAD SUBJETIVA.
Se requiere el dolo y, adems, un elemento subjetivo del tipo, el nimo de lucro, que
comprende la intencin de usar el bien y de obtener un beneficio o provecho, lo que lo

diferencia de la tipicidad subjetiva en el delito de hurto, donde el nimo de lucro abarca la


intencin de apropiarse del bien.
3.5. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN.
El delito se consuma cuando el sujeto devuelve el bien despus de haberlo sustrado y
usado momentneamente.
No hay inconveniente en admitir la tentativa; esta se configurar durante la sustraccin y
mientras el sujeto est usando el bien, lo cual resulta ser criticable, en la medida en que el
delito ha debido quedar consumado ya con la mera sustraccin del bien en la medida en
que el sujeto tena solo el nimo de usarlo.
3.6. LA PENA.
Se establece pena privativa de libertad no mayor de un ao.

ROBO (ART. 188 CP)


1.

DESCRIPCIN LEGAL.
Art. 188: El que se apodera ilegtimamente de un bien mueble, total o parcialmente ajeno,
para aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en que se encuentra, empleando violencia
contra la persona o amenazndola con un peligro inminente para su vida o integridad fsica,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos.

2.

CONSIDERACIONES GENERALES Y BIEN JURIDICO PROTEGIDO.


El robo y el hurto coinciden en sus elementos tpicos bsicos, y ello porque el bien jurdico
protegido, en esencia, es el mismo, esto es, el patrimonio. La diferencia entre el hurto y el robo
deriva del hecho de que este requiere la presencia de violencia contra la persona o de la
amenaza de un peligro inminente para su vida o su integridad fsica. Es por ello que en estos
casos se pone en juego tambin la vida y la integridad fsica, comprometindose bienes jurdicos
de gran entidad en relacin con el patrimonio. De ah que sea este aspecto -es decir, los bienes
jurdicos afectados- el fundamento de la diferencia sustancial entre los delitos de hurto y robo.
En el delito de robo el bien jurdico protegido es el patrimonio -especficamente la posesin-,
pero adems tambin la vida y la integridad fsica de las personas, hecho que lo configura como
un delito compuesto o pluriofensivo.
Por otro lado, est considerado como un delito complejo o mixto; esta clase de delitos existe
cuando en una sola figura se renen varios hechos, los cuales constituiran por s solos
infracciones independientes. Segn esto, en el tipo del delito de robo cada uno de sus
componentes es constitutivo -si se analiza de manera independiente- de una infraccin penal: El
empleo de violencia o amenaza constituira un delito de coacciones y el apoderamiento un delito
de hurto.

3.

TIPICIDAD OBJETIVA.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, excepcin hecha del propietario. No hay
inconveniente en admitir como sujeto activo al copropietario o condmino. Sujeto pasivo puede
ser cualquier persona fsica o jurdica que disfrute de la posesin inmediata del bien mueble,
cualquiera que sea el ttulo por el que dispone de esa facultad. A este respecto, resulta
interesante destacar la distincin entre sujeto pasivo del delito y sujeto pasivo de la accin, en la
medida en que en el delito de robo, la violencia o amenaza puede ejercerse sobre una persona
distinta del titular del bien mueble, hecho que tendra lugar, por ej., cuando, mientras una madre
y su hija van al mercado, portando la nia la cartera de su madre, esta es vctima de una
agresin por medio de la cual le sustraen la cartera; o cuando tiene lugar el asalto a un banco,
donde vctima de la violencia es el cajero, en tanto que sujeto pasivo del delito sera la entidad
bancaria.
El comportamiento consiste en apoderarse ilegtimamente de un bien mueble, total o
parcialmente ajeno, para aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en que se encuentra,
mediante el empleo de violencia contra la persona o bajo amenaza de un peligro inminente para
su vida o su integridad fsica.
Por apoderarse se entiende toda accin de poner bajo el dominio y disposicin inmediata del
sujeto activo un bien que se encontraba en la esfera de custodia de otra persona. Cuando se
produce el apoderamiento, el sujeto activo tiene la posibilidad inmediata de realizar actos de
disposicin sobre el bien, posibilidad de la que careca antes de su accin por encontrarse este
en la esfera de dominio del poseedor.

El apoderamiento ha de realizarse mediante sustraccin. Por sustraccin se entiende toda accin


que realiza el sujeto tendente a desplazar el bien del lugar donde se encuentra, de conformidad
con lo sealado en el art. 188 CP: ...sustrayndolo del lugar donde se encuentra....
Es importante, -y aqu se encuentra la principal diferencia con el delito de hurto-, que en el
apoderamiento, el sujeto activo emplee violencia contra la persona -vis absoluta- o amenace con
un peligro inminente para su vida o su integridad fsica -vis compulsiva-.
Hay unanimidad en la doctrina respecto al hecho de que la violencia o amenaza puede ejercerse
antes o durante la sustraccin; donde s hay discrepancia es en relacin con la admisin del
empleo de violencia o intimidacin con posterioridad a la sustraccin. Sobre esta cuestin
pensamos que tales medios pueden emplearse tras la sustraccin, pero no con posterioridad al
apoderamiento, si bien, en la mayora de los casos sustraccin y apoderamiento coinciden en el
tiempo, lo cual no impide que haya otros en los que tal coincidencia no existe; as, por ej., Alejo
entra en una casa y sustrae de la caja fuerte una considerable cantidad de dinero, y en el
momento en que sale de la habitacin se encuentra con el dueo de la casa, suscitndose una
pelea entre ambos. En este supuesto, hay tentativa pero adems es importante indicar que la
violencia es ejercida con posterioridad a la sustraccin pero antes del apoderamiento. Cuando la
violencia o amenaza sean posteriores al apoderamiento del bien, surgir un problema concursal
con otro delito.
La violencia -vis absoluta o vis corporales- consiste en el empleo de medios materiales para
anular o quebrantar la resistencia que ofrece la vctima o para evitar una resistencia que se
esperaba. No resulta necesario que la violencia recaiga sobre el sujeto pasivo del delito, ya que
puede dirigirse contra un tercero que trate de impedir la sustraccin, es ms, basta que sea una
persona de la que el sujeto activo espere, fundadamente o no, que pueda oponerse al
apoderamiento. De ah que lo fundamental sea que la violencia constituya un medio para lograr
el apoderamiento. Si no se halla encaminada a posibilitar o facilitar el apoderamiento, no
estaremos ante el delito de robo.
Un punto controvertido para la doctrina es el caso de sustracciones realizadas por el
procedimiento del tirn; el ejemplo tpico es el de arranchar a una seora la cartera por
sorpresa. Se cuestiona la verdadera naturaleza de este hecho, que puede bien constituir un delito
de hurto o de robo. Si solo se emplea el tirn, estaremos ante un delito de hurto, pero si, adems
del tirn, hay un forcejeo con la persona, habr un delito de robo.
La amenaza -vis compulsiva- se puede definir como el anuncio de un mal inmediato, de tal
entidad que es capaz de vencer la voluntad contraria del sujeto contra el que se dirige, y de
provocar inmediatamente que este entregue el bien o posibilite o no dificulte el acto de
apoderamiento. La amenaza tiene que referirse a un peligro para la vida o la integridad de la
persona.
Al igual que la violencia, la amenaza puede dirigirse contra el titular del bien o contra un
tercero; por ej., cuando una mujer que pasea con su hijo de ocho aos, bajo amenaza de golpear
a su hijo, se ve obligada a entregar su reloj de oro.
El objeto material sobre el que recae este delito es un bien mueble, para cuya definicin nos
remitimos a lo ya expuesto en el delito de hurto.
A diferencia del delito de hurto, en el delito de robo es indiferente el valor del bien mueble, no
es necesario que tenga cuatro o ms remuneraciones mnimas vitales, debido, por un lado, a la
proteccin de otros bienes jurdicos, adems del patrimonio; y, por otro, por deducirse as de lo
dispuesto en el art. 444 CP, donde no se incluye el delito de robo.
4.

TIPICIDAD SUBJETIVA.- Se requiere dolo y, adems, un elemento subjetivo del tipo, el


nimo de lucro, que comprende la intencin de apoderarse del bien (disponer del bien como
propietario) y de obtener un beneficio o provecho.

5.

GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN.


El delito se consuma con el apoderamiento del bien mueble, es decir, cuando el sujeto activo
obtiene su disponibilidad. Por tanto, no basta con que el sujeto activo haya tomado el bien y
huido con l para entenderse consumado el delito, es preciso que haya tenido, aun en el curso de
la huida, una mnima disponibilidad.
Respecto a la determinacin del momento en el que se entiende que el sujeto disfruta de la
disponibilidad del bien, algunos autores admiten que esta existe ya en el mismo instante de la
huida con el bien; en cambio, para otros, en ese momento an no es posible hablar de verdadera
disponibilidad. Esta cuestin es importante porque de la interpretacin que se le d depende que
estemos ante una tentativa de robo o ante un delito consumado.
Entendemos, no obstante, que en tales situaciones el sujeto activo tiene ya disponibilidad sobre
el bien con el que huye.
Es por ello que no tenemos inconveniente en admitir en el robo la tentativa.
Para la consumacin no se requiere en ningn momento que el sujeto activo haya efectivamente
lucrado con su accin; basta con que se apodere del bien mediante su sustraccin con la
intencin de conseguir el lucro.

6.

AGRAVANTES.
Las agravantes estn comprendidas en el art. 189 CP, siendo presupuesto para su aplicacin el
previo uso de la violencia o amenaza para efectuar el apoderamiento del bien. En caso contrario,
estaramos ante un delito de hurto.
6.1. Descripcin legal.
Art. 189: La pena ser no menor de diez, ni mayor de veinte aos, si el robo es cometido:
1)

En casa habitada.

2)

Durante la noche o en lugar desolado.

3)

A mano armada.

4)

Con el concurso de dos o ms personas.

5)

En vehculo de transporte pblico de pasajeros que est prestando servicio.

6)

Fingiendo ser agente de polica, autoridad o servidor pblico o mostrando


orden o mandamiento falso de autoridad.

Si la violencia o amenaza fuesen insignificantes la pena podr ser disminuida en un tercio.


La pena ser no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos, si el robo es cometido:
1)

Con abuso de la incapacidad fsica o mental de la vctima o mediante el


empleo de drogas contra la vctima.

2)

Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.

3)

Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la


Nacin.

4)
5)

Por un agente que haya sido sentenciado por terrorismo.


La pena ser de cadena perpetua cuando el agente acta en calidad de
integrante de una organizacin destinada a perpetrar estos delitos o con empleo de
armamentos, materiales o artefactos explosivos o con crueldad.

6.2. Anlisis de las agravantes.

Se analizarn las agravantes agrupndolas segn las penas asignadas a cada uno de los
supuestos previstos:
A)

La pena ser no menor de diez ni mayor de veinte aos:


1) En casa habitada. En este caso, a diferencia del delito de hurto, la
fundamentacin de la agravante est dada por el lugar en que se comete el hecho
delictivo, siendo necesaria la efectiva presencia de personas en la casa.
Su definicin y los distintos problemas que esta plantea se remiten a lo ya dicho en
el delito de hurto, donde tambin se contempla esta misma agravante.
2) Durante la noche o en un lugar desolado. En ambos casos nos encontramos ante
una circunstancia objetiva que representa una mayor facilidad para la ejecucin del
delito por el sujeto activo y, a la vez, contribuye a colocar en una situacin de
indefensin o inferioridad a la vctima. El bien jurdico se encuentra ms indefenso
y, por tanto, ms necesitado de proteccin.
Respecto a la agravante durante la noche, nos remitimos a lo ya dicho para el
caso de delito de hurto.
En referencia a lo que se entiende por lugar desolado, no puede definirse en un
sentido estricto; habra que interpretar por tal aquel lugar que en el momento de
comisin del delito no est concurrido por persona alguna, aprovechndose el
sujeto de dicha circunstancia. As por ej., se aprovecha la soledad de la calle de las
pizzas en un momento en el que los negocios estn cerrados para efectuar el robo.
3) A mano armada. El fundamento de la gravante est en el medio peligroso
empleado por el sujeto activo para cometer el robo. La doctrina distingue tres
categoras de armas: a) arma en sentido estricto, sera todo instrumento cuya
finalidad especfica es el ser utilizado para agredir o para defender,
indistintamente, pudiendo ser de fuego, cortante, etc., como por ej., un revlver,
una metralleta, un sable, etc.; b) arma en sentido amplio, sera todo objeto que
solo de manera circunstancial sirve para aumentar el poder ofensivo de una
persona, en este sentido se alude, por ej., a un desarmador, un martillo, un palo,
etc.; c) arma aparente, sera aquella que, por su forma y dems caractersticas
externas, simula tener la potencia agresiva de las autnticas, siendo, por tanto, apta
para amenazar, pero no idnea para cumplir con el destino natural de las armas en
sentido estricto, como por ej., un arma de fuego deteriorada o la imitacin de una
metralleta.
Sobre la base de esta clasificacin, se aplicar esta agravante si se emplean armas,
entendidas tanto en un sentido estricto como amplio, no as cuando se usen armas
aparentes, en cuyo caso concurrir un delito de hurto, en su tipo base. Este
razonamiento se justifica porque el empleo de un arma aparente demuestra una
falta de peligrosidad en el agente, quien en ningn momento ha querido causar un
dao grave a la vctima.
Respecto a si es suficiente con portar el arma, sin necesidad de mostrarla,
mantenindola el sujeto activo oculta, por ej., en su bolsillo o su maletn, la
respuesta a esta cuestin se deduce del hecho de que en tal caso la vctima no
advierte la presencia del arma, y por lo tanto no puede sentirse intimidada por ella;
por esta razn, debemos rechazar la existencia de un delito de robo en tales casos.
Pero, si el agente anuncia que es portador de un arma, y no la muestra, habr
logrado la intimidacin requerida para el delito de robo simple, aunque no para la
aplicacin de esta agravante.

En conclusin, para que concurra esta agravante ser necesario que el agente,
aparte de llevar el arma, la muestre a la vctima.
4) Con el concurso de dos o ms personas. Debe entenderse que aqu es aplicable lo
mismo que se explic en el delito de hurto.
5) En vehculo de transporte pblico de pasajeros que est prestando servicio. El
fundamento de esta agravante radica en la mayor facilidad para la comisin del
delito, dado que la vctima se encuentra en una situacin de mayor indefensin,
teniendo en cuenta sobre todo el lugar en s mismo donde se comete el delito.
6) Fingiendo ser agente de polica, autoridad o servidor pblico, o mostrando
orden o mandamiento falso de autoridad. Se diferencian dos supuestos: En
primer lugar, cuando se finge ser una autoridad pblica; y, en segundo lugar,
cuando se utiliza un documento pblico falsificado. En ambos casos constituye una
circunstancia objetiva en cuanto representa una mayor facilidad para la ejecucin
del delito por parte del sujeto activo.
Es preciso recalcar el hecho de que esta circunstancia solo tendr la consideracin de
agravante cuando el sujeto activo se aproveche del engao que provoca en el sujeto
pasivo para intimidarlo y conseguir as el apoderamiento del bien. Esto sucedera en
el caso en el que dos sujetos, simulando ser uno juez y otro un secretario, entran en
una casa afirmando que estn realizando un embargo; o cuando en la calle, un sujeto,
fingiendo ser polica, detiene a un joven quedndose con su cartera y su dinero.
B)

La pena ser no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos;


1) Con abuso de la incapacidad fsica o mental de la vctima o mediante el
empleo de drogas contra la vctima. Se distinguen dos supuestos: En primer
lugar, el abuso de superioridad del sujeto activo sobre la vctima, debido a la
incapacidad fsica o mental de esta. En estos casos existe un aprovechamiento
consciente por parte del sujeto activo sobre la vctima; esto tendra lugar, por ej.,
en el robo a una persona invlida o discapacitada.
En segundo lugar, segn el medio empleado, la utilizacin de drogas contra la
vctima. El sujeto emplea determinados medios para poder vencer o aminorar la
resistencia de la vctima; as, por ej., en la noche esparce un gas que adormece a los
ocupantes del inmueble. En algunos casos podr haber un concurso con el delito de
coaccin al consumo de drogas -art. 301 CP-.
2) Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica. Nos
remitimos aqu a lo explicado en el delito de hurto.
3) Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la
Nacin. Nos remitimos a lo dicho en el delito de hurto.
4) Por un agente que haya sido sentenciado por terrorismo. El trmino
sentenciado hay que interpretarlo en el sentido de condenado. Desde este
punto de vista, esta agravante, al igual que sucede en el delito de secuestro,
representa una reincidencia encubierta por cuanto sirve para agravar la
responsabilidad del autor del delito de robo sobre la base de la comisin de un
delito anterior, aunque este sea de terrorismo. Este hecho resulta criticable si
consideramos que la reincidencia ha sido desterrada de nuestro ordenamiento
jurdico penal.

C)

La pena ser de cadena perpetua cuando:


1) El agente acta en calidad de integrante de una organizacin destinada a
perpetrar estos delitos. Se aplica lo mismo que se dijo en el delito hurto.

2) Con empleo de armamentos, materiales o artefactos explosivos. La agravante


se basa en la peligrosidad de los medios empleados.
3) Con crueldad. Se conoce en otras legislaciones como sevicia o ensaamiento.
Consiste en acrecentar deliberada e inhumanamente el sufrimiento de la persona
ofendida, causndole un dolor que es innecesario para la perpetracin del robo.
7.

ATENUANTE.
El Cdigo penal establece como atenuante para las agravantes de la primera parte -art. 189,
primer prrafo CP-, el carcter insignificante de la violencia o amenaza, pudiendo disminuirse la
pena en un tercio.
Tanto desde el punto de vista de su ubicacin como de su contenido, resulta digna de crtica esta
circunstancia, por un lado, porque carece de una aplicacin generalizada en el delito de robo,
debido a su situacin, sirviendo nicamente para atenuar la pena en los casos donde concurra
alguna de las seis primeras agravantes previstas en el art. 189 CP; por otro lado, su contenido es
absolutamente indeterminado -cundo ser insignificante la violencia?, es posible hablar de
amenaza insignificante?-; conlleva un alto grado de inseguridad, que, en ltima instancia, tendr
que ser superado por la interpretacin judicial, hecho que puede incluso afectar el principio de
igualdad ante la ley.

8.

CONCURSO CON LOS DELITOS CONTRA LA VIDA Y LA SALUD.


En Derecho comparado, el tratamiento dado a la muerte realizada para sustraer un bien goza de
diferentes soluciones. Hay Cdigos penales que incluyen esta figura dentro de los delitos contra
el patrimonio, dando lugar a un delito complejo de robo con homicidio, robo con lesiones, etc.;
en otros, en cambio, la ausencia de tales figuras se suple con la de asesinato, el cual puede
constituirse para los casos en los que se mate para facilitar otro delito.
Tras la modificacin que experimenta el art. 189, por Ley N 26630, donde se suprime una regla
especial de determinacin de la pena que tena aplicacin cuando concurra el delito de robo y
cualquiera de los delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, surge la duda en torno a la
determinacin del tipo de concurso existente entre ambas figuras.
No obstante, y como punto de partida en el anlisis de esta cuestin, hay que tener presente que
el delito de robo presenta la naturaleza de un delito complejo, en la medida en que el injusto
tpico viene compuesto por varias acciones que por s solas pueden ser constitutivas de otros
ilcitos penales.
En estos supuestos, esto es, cuando la violencia o la intimidacin llegan a ser de tal magnitud
que por s solas ya encajan bajo la tipificacin de cualquiera de los delitos contra la vida -por ej.,
se mata para robar- o contra el cuerpo y la salud -por ej., se acuchilla a la vctima que se resiste-,
donde tiene sentido el planteamiento de problemas concrsales, al haberse producido la lesin
de otros bienes jurdicos cuya proteccin no puede quedar amparada solo bajo el desvalor de
injusto del delito de robo.
La solucin a este problema vendr dada por la distincin de tres supuestos:
1)

El sujeto comete el delito contra la vida, el cuerpo y la salud y,


posteriormente, decide robar; por ej., Arcadio mata a Rigoberto en su casa, por estar
acostndose con su novia, y, tras cometer el homicidio, decide apoderarse de ciertas cosas de
valor de la casa, ejerciendo violencia sobre el hijo de Arcadio. Aqu habr que admitir un
concurso real de delitos entre un delito de homicidio y otro de robo, al existir una sucesin
temporal entre ambas acciones, esto es, la de matar y la sucesiva de apoderamiento, las
cuales, sin embargo, no s encuentran unidas entre s por una intencionalidad nica en el
sujeto. Es decir, desde el comienzo de los hechos no hay en el sujeto una conexin subjetiva
entre la comisin del primer y el segundo delito. La pena a aplicar en tales casos vendra
determinada por lo dispuesto en el art. 50 CP.

2)

El sujeto comete un delito contra la vida, el cuerpo y la salud para


cometer o facilitar el robo: En este supuesto la violencia o amenaza constitutiva del delito
de robo constituye a su vez un delito contra la vida, el cuerpo o la salud. Por ej., al oponer
Ruperto resistencia ante la sustraccin, Alonso lo golpea con un martillo en la cabeza
causndole la muerte o lesiones graves, siendo as como consigue sustraerle la cartera.
El principal problema que se suscita aqu viene de la existencia de una modalidad de delito
de asesinato prevista en el art. 108, 2 CP, donde, precisamente, la conducta tpica consiste
en causar la muerte para facilitar otro delito. Habra que concluir admitiendo la existencia de
un concurso real entre un delito de asesinato y otro de hurto debido a las siguientes razones:
En primer lugar, por la existencia de dos acciones completamente distintas una de la otra,
esto es, la accin de matar y la de apoderarse de la cosa. La violencia caracterstica del delito
de robo habra quedado circunscrita en la misma conducta de matar y, por lo tanto, dentro
del delito de asesinato, de ah que no pueda volver a valorarse otra vez para admitir despus
un delito de robo, razn por la que habra que concluir calificando el apoderamiento como
delito de hurto.
En segundo lugar, porque, desde el punto de vista del bien jurdico protegido, cada una de
ellas representa un ataque diferenciado contra la vida y contra el patrimonio,
respectivamente, ataques que no pueden quedar uno absorbido por el otro, al generarse de
esta manera una zona de desproteccin que no puede ser aceptable desde el principio de
proteccin de bienes jurdicos.
Y, en tercer lugar, porque la intencionalidad que mueve al sujeto a causar la muerte no es
ms que el nimo de lucro caracterstico de los delitos patrimoniales, por lo que considerar
solo aplicable aqu el delito de asesinato no tendra en cuenta el verdadero contenido de la
voluntad con la que actu el sujeto.

3)

9.

El sujeto comete un delito contra la vida, el cuerpo y la salud para


ocultar el delito de robo, es decir, despus de haber realizado el apoderamiento del bien
mueble: Al igual que sucede en el supuesto anterior, habra que admitr tambin la existencia
de un concurso real de delitos entre el delito contra la vida, el cuerpo y la salud y el delito de
robo, aplicndose directamente el art. 50 CP. Si se causa la muerte con la intencin de
ocultar el apoderamiento, nos volveramos a encontrar con un concurso real de delitos, entre
el de asesinato -art. 108, 2 CP- y el de hurto o robo, dependiendo de la forma en la que el
sujeto hubiera conseguido apoderarse del bien, es decir, segn que para ello el sujeto
hubiese utilizado o no algn tipo de violencia o amenaza.
LA PENA.

Se establece para el tipo base pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de ocho
aos.
ABIGEATO
Consideraciones generales
El abigeato, denominado tambin hurto de ganado, es una modalidad de hurto, cuya caracterstica
especial reside en que es el ganado -vacuno ovino, equino, caprino, porcino o auqunido- el objeto
material sobre el que recae la conducta tpica.
Consideramos carente de sentido la creacin del Captulo IIA en el Ttulo V del Libro II del Cdigo
penal, puesto que esta figura ya est comprendida en el tipo base de los delitos de hurto y robo,
dado que el concepto de bien mueble abarca tambin el de animal. No obstante, si se consideraba
necesario sancionar especialmente estos hechos, podran haberse tipificado constituyendo una
agravante del tipo base de los delitos de hurto y robo. Por otro lado, a la vista de las penas

establecidas para el abigeato, las cuales son prcticamente idnticas a las de los tipos de hurto y
robo, carece an ms de justificacin este Captulo II A.
Al estar comprendidos los comportamientos tipificados en el Captulo de Abigeato en los tipos de
hurto y robo, arts. 185 y 188 CP, respectivamente, se entiende que cuando tenga lugar el hurto o
robo de ganado se producir un concurso aparente de leyes, a solucionarse por el principio de
especialidad, en virtud del cual se aplicarn las disposiciones de abigeato.
Se discuti en la doctrina el nmero de animales sustrados requeridos para hablar de abigeato. A
este respecto, hay que indicar que, si bien el trmino ganado es un nombre colectivo, abarca
tambin a un solo animal; esta cuestin ha sido zanjada por el propio Cdigo penal al configurar el
delito de abigeato en los arts. 189-A y 189-C CP, ..aunque se trate de un solo animal..., por lo
que, el abigeato puede recaer tambin exclusivamente sobre un animal.
Finalmente, se afirma que este delito comprende el hurto de ganado dejado en el campo, por lo que
no se podra configurar el delito si se realiza en la ciudad; por ello, por ej., el hurtar dos cerdos de
una azotea en una casa ubicada en pleno centro de Lima no configurara el delito de abigeato por
realizarse en la ciudad. Con dicha afirmacin se sobreentiende que el legislador, al tipificar el delito
de abigeato, ante todo lo que pretende es proteger la riqueza pecuniaria del pas. Sin embargo, el
Cdigo penal no hace referencia alguna al lugar donde se debe de realizar el comportamiento tpico,
por lo que puede realizarse el tipo tanto en la ciudad como en el campo, si bien, en la prctica, el
delito se cometer mayormente en este ltimo.
1.

HURTO DE GANADO (ART. 189-A CP).


1.1. DESCRIPCIN LEGAL.
Art. 189-A: El que, para obtener provecho, se apodera ilegtimamente de ganado
vacuno, ovino, equino, caprino, porcino o auqunido, total o parcialmente ajeno, aunque
se trate de un solo animal, sustrayndolo del lugar donde se encuentra, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos.
Si concurre alguna de las circunstancias previstas en los incisos 1, 2, 3, 4 y 5 del primer
prrafo del artculo 186, la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
seis aos.
Si el delito es cometido conforme a los incisos 2, 4 y 5 del segundo prrafo del artculo
186, la pena ser no menor de cuatro ni mayor de diez aos.
La pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos cuando el agente acta en
calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin destinada a perpetrar estos
delitos.
1.2. Bien jurdico protegido.Se protege el patrimonio, especficamente la posesin de ganado.
1.3. Tipicidad objetiva.
Sujeto activo puede ser cualquiera, a excepcin del propietario del bien por disposicin
expresa del artculo comentado: ... de ganado... total o parcialmente ajeno... Sujeto
pasivo puede ser cualquier persona, fsica o jurdica, que posea el bien mueble.
El comportamiento consiste en apoderarse ilegtimamente de ganado, total o parcialmente
ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra.
Por apoderarse se entiende toda accin de poner bajo el dominio y disposicin inmediata
del sujeto activo ganado que antes se encontraba en la esfera de custodia del sujeto pasivo.
Cuando se da el apoderamiento, el sujeto tiene la posibilidad inmediata de realizar actos de
disposicin sobre el bien, posibilidad de la que careca antes de la accin, ya que el bien se
encontraba en la esfera de dominio del legtimo poseedor.

El apoderamiento tiene que realizarse mediante sustraccin. Por sustraccin se entiende


toda accin que realiza el sujeto tendente a desplazar el ganado del lugar donde se
encuentra, de conformidad con lo sealado en el art. 189-A CP, donde se indica:
...sustrayndolo del lugar donde se encuentra.... De tal forma que la obtencin del
ganado mediante otro medio no se considerar abigeato, como sucedera, por ej., si se
guarda el ganado del vecino que solo ha pasado a otras tierras. No se requiere una
aprehensin manual o contacto material del autor con el ganado, puesto que puede
realizarse la sustraccin por otros mtodos, por ej., valindose de otra persona -caso de
autora mediata-, de animales o de procedimientos mecnicos.
Este comportamiento no se puede realizar con violencia sobre las personas ni con
intimidacin, puesto que en estos casos estaramos ante el delito de robo.
El objeto material sobre el que recae este delito es el ganado vacuno, ovino, equino,
caprino, porcino o auqunido.
Este ganado tiene que ser total o parcialmente ajeno. Por ajeno se entiende todo lo que no
pertenece a una persona, en este caso, todo lo que no es propiedad del sujeto activo del
delito.
En cuanto al valor del ganado, si este sobrepasa un tercio de la Unidad Impositiva
Tributaria, el comportamiento ser delito, en caso contrario, ser una falta contra el
patrimonio -art. 444, ltimo prrafo CP-.
1.4. TIPICIDAD SUBJETIVA.
Se requiere el dolo y, adems, un elemento subjetivo del tipo, es decir, la intencin de
obtener un provecho.
1.5. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN.
El delito se consuma con el apoderamiento del ganado. No se requiere que el sujeto activo
haya obtenido un provecho efectivo con su comportamiento. No hay inconveniente en
admitir la tentativa.
1.6. AGRAVANTES.
Las agravantes las agruparemos de acuerdo a la pena que se establece(272):
A)

Pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos:


1)

En casa habitada.

2)

Durante la noche.

3)

Mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obstculo.

4)
5)
B)

Sobre los bienes muebles que forman parte del equipaje de viajero.
Pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos:

1)
2)
3)
C)

Con incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o desgracia


particular del agraviado.

Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural


de la Nacin.
Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.
Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destruccin
o rotura de obstculos.
Pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de quince aos:

Cuando el agente acta en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin


destinada a perpetrar estos delitos.
1.7. LA PENA.- Se establece pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres
aos.
2.

HURTO DE USO DE GANADO (ART. 189-B CP).


2.1. DESCRIPCIN LEGAL.
Art. 189-B: El que sustrae ganado ajeno, con el fin de hacer uso momentneo y lo
devuelve, directa o indirectamente, en un plazo no superior a sesenta y dos horas, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao o de prestacin de servicios a
la comunidad no mayor de cincuenta jornadas. Si la devolucin del animal se produce
luego de transcurrido dicho plazo, ser aplicable el artculo anterior.
2.2. Bien jurdico protegido.
El bien jurdico protegido es el patrimonio, especficamente la posesin de ganado.
2.3. Tipicidad objetiva.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, exceptuando al propietario, por disposicin
expresa del artculo, donde se indica: ...ganado ajeno.... Sujeto pasivo puede ser
cualquier persona.
El comportamiento consiste en sustraer un ganado ajeno con el fin de hacer uso de l
momentneamente y devolverlo. Por sustraer se entiende la realizacin de aquellos actos
materiales que permiten desplazar el ganado del lugar donde se encuentra. Se entiende que
en el desplazamiento del ganado por parte del sujeto activo no hay consentimiento del
sujeto pasivo, ni se ha empleado engao -en tal caso estaramos ante un delito de estafa-.
Tras sustraer el bien, el sujeto ha de usar el ganado durante un tiempo. A este respecto, la
ley establece un plazo no superior a sesenta y dos horas; en caso de que la devolucin se
realice con posterioridad a dicho plazo, corresponder la aplicacin del delito de hurto de
ganado -art. 189-ACP-.
Se requiere que el agente devuelva el ganado, dicha devolucin puede ser directa o
indirecta. Ser directa cuando el sujeto activo deja el ganado en el lugar de donde lo
sustrajo, mientras que ser indirecta si deja abandonado el ganado una vez que ha hecho
uso de l. La devolucin del ganado viene a demostrar que el sujeto solo tena la intencin
de usar y no de apropiarse del ganado.
El objeto material sobre el que recae el delito es el ganado.
2.4. TIPICIDAD SUBJETIVA.
Se requiere el dolo, que consiste en la conciencia y voluntad de usar el ganado. Adems, es
preciso que concurra un elemento subjetivo del tipo, consistente en la finalidad de utilizar
momentneamente el ganado.
2.5. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA y CONSUMACIN.
El delito se consuma cuando el sujeto devuelve el ganado, despus de haberlo sustrado y
usado momentneamente.
No hay inconveniente en admitir la tentativa; esta se configurar durante la sustraccin y
mientras el sujeto est usando el bien, aunque en realidad el delito ha debido quedar
consumado con la mera sustraccin, siempre y cuando el sujeto tenga el nimo de usar el
ganado.
2.6. LA PENA.

Se reprime con pena privativa de libertad no mayor de un ao o con prestacin de


servicios a la comunidad no mayor de cincuenta jornadas.
3.

ROBO DE GANADO (ART. 189-C CP).


3.1. Descripcin legal.
Art. 189-C: El que se apodera ilegtimamente de ganado vacuno, ovino, equino, caprino,
porcino o auqunido, total o parcialmente ajeno, aunque se trate de un solo animal,
sustrayndolo del lugar donde se encuentra, empleando violencia contra la persona o
amenazndola con un peligro inminente para su vida o integridad fsica, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos.
La pena ser privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de quince aos si el delito
se comete con el concurso de dos o ms personas, o el agente hubiere inferido lesin
grave a otro o portando cualquier clase de arma o de instrumento que pudiere servir
como tal.
Si la violencia o amenaza fuesen insignificantes, la pena ser disminuida en un tercio.
La pena ser no menor de diez ni mayor de veinte aos si el delito cometido conforme a
los incisos 1, 2, 3, 4 y 5 del segundo prrafo del artculo 189.
La pena ser no menor de quince ni mayor de veinticinco aos si el agente acta en
calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin destinada a perpetrar estos
delitos.
En los casos de concurso con delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, la pena se aplica
sin perjuicio de otra ms grave que pudiera corresponder en cada caso.
3.2. Bien jurdico protegido.
El bien jurdico protegido es el patrimonio, especficamente la posesin, pero adems
tambin la vida y la integridad fsica de las personas, por lo que se constituye en un delito
compuesto o pluriofensivo.
3.3. Tipicidad objetiva.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, a excepcin del propietario. No hay
inconveniente en admitir como sujeto activo al copropietario. Sujeto pasivo puede ser
cualquier persona fsica.
El comportamiento consiste en apoderarse ilegtimamente de ganado, total o parcialmente
ajeno, sustrayndolo del lugar en que se encuentra, empleando violencia contra la persona
o amenazndola con un peligro inminente para su vida o integridad fsica.
Por apoderarse se entiende toda accin de poner bajo el dominio y disposicin inmediata
del sujeto activo, ganado que antes se encontraba en la esfera de custodia de otra persona.
Cuando se da el apoderamiento, el sujeto tiene la posibilidad inmediata de realizar actos de
disposicin sobre el ganado, posibilidad de la que careca antes, puesto que dicho ganado
se encontraba en la esfera de dominio de su legtimo poseedor.
Este apoderamiento tiene que realizarse mediante sustraccin. Por sustraccin se entiende
toda accin que realiza el sujeto tendente a desplazar el ganado del lugar donde se
encuentra.
La violencia -vis absoluta o vis corporalis- es la fuerza fsica ejercida sobre una persona,
suficiente como para anular o quebrantar su resistencia. La amenaza -vis compulsiva- se
puede definir como el anuncio de un mal inmediato de tal entidad que puede vencer la
voluntad contraria del sujeto contra el que se dirige, y provocar, inmediatamente, que este

o entregue el bien, o posibilite o no dificulte el acto de apoderamiento. La amenaza tiene


que referirse a un mal que suponga un peligro para la vida o la integridad de la persona.
El objeto material sobre el que recae este delito es el ganado vacuno, ovino, equino,
caprino, porcino o auqunido.
En el robo de ganado, su valor carece de importancia ya que, aparte del patrimonio, se
protegen otros bienes jurdicos - vida e integridad fsica-.
3.4. Tipicidad subjetiva.
Se requiere el dolo, es decir, la conciencia y voluntad de apoderarse del ganado.
3.5. Grados de desarrollo del delito: tentativa y consumacin.
El delito se consuma con el apoderamiento del ganado, es decir, cuando el sujeto activo
tiene la disponibilidad del ganado. Por tanto, no basta con que el sujeto activo haya
tomado el ganado y huido con l para que pueda entenderse consumado el delito, es
preciso que haya tenido, siquiera en el curso la huida, una mnima disponibilidad. No hay
inconveniente en admitir la tentativa.
3.6. Agravantes.
Tras la modificacin del art. 189 CP, al que queda remitida parte de las agravantes
previstas para el delito de robo de ganado, sin que en la ley modificatoria de dicho
precepto se haya previsto la correspondiente coordinacin con el art. 189-C CP, se origina
una situacin de grave inseguridad jurdica merecedora de urgente reparacin.
Es por ello que en este punto hemos de tomar con muchas reservas la enumeracin de las
correspondientes agravantes aplicables en el delito de robo de ganado, la cual se realizar
en funcin de la pena prevista para cada caso:
A)

B)

Pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de quince aos:


1)

Concurso de dos o ms personas.

2)

El agente hubiera inferido lesin grave a otro.

3)

Portar cualquier arma o instrumento que pudiera servir como tal.

Pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de veinte aos: es


aqu donde surgen los principales problemas de coordinacin con la actual redaccin
del art. 189; no obstante, a la vista de ello, consideramos que las agravantes quedan
como sigue:
1)
2)

C)

Con abuso de la incapacidad fsica o mental de la vctima o mediante


el empleo de drogas contra la vctima.
Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.

3)

Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural


de la Nacin. Es obvio que esta agravante jams va a encontrar aplicacin en el
mbito del delito de robo de ganado.

4)

Por un agente que haya sido sentenciado por terrorismo. Lo que


representa una verdadera desproporcin en el mbito de la proteccin del bien
jurdico protegido, adems de las crticas ya realizadas contra esta agravante en
cuanto clara vulneracin de la inaplicabilidad de la reincidencia en nuestro
ordenamiento jurdico.

Pena privativa de libertad no menor de quince ni mayor de veinticinco


aos. Si el agente acta en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin
destinada a perpetrar estos delitos.

D)

En los casos de concurso con delitos contra la vida, el cuerpo y salud, la


pena se aplica sin perjuicio de otra ms grave que pudiera corresponder en cada caso.

3.7. ATENUANTE.
El tenor de esta atenuante es idntico al previsto para el art. 189 CP, relativo al delito de
robo, por lo que son igualmente aplicables aqu las crticas que all realizamos y a las
cuales nos remitimos.
3.8. La pena.
Se establece pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos.
APROPIACIN ILCITA
CONSIDERACIONES GENERALES Y BIEN JURDICO PROTEGIDO
El bien jurdico protegido es el patrimonio, especficamente, la propiedad de un bien mueble, pero
con relacin a este, resulta particularmente afectada la capacidad de disposicin, base que
fundamenta el derecho del propietario a su restitucin, que, como contrapartida, tiene la existencia
de una obligacin que pesa sobre otro sujeto de restituir el bien.
Esta capacidad de disposicin del propietario resulta afectada por un abuso de confianza, siendo
precisamente este hecho el que justifica la punibilidad del incumplimiento de la obligacin de
restituir; de no concurrir tal abuso de confianza, no habra apropiacin ilcita, en todo caso podra
exigirse responsabilidad civil.
Por otro lado, en los casos de apropiacin ilcita de dinero, la doctrina pone de manifiesto cmo, en
la prctica, el delito se aplica generalmente a insolventes. De ah que, en tales supuestos, el bien
jurdico protegido no es solo el derecho de propiedad, sino tambin el derecho de los acreedores a
satisfacer su crdito con el patrimonio del deudor.
La distincin entre el delito de hurto y el de apropiacin ilcita se basa en que, en este ltimo delito,
el sujeto activo tiene en su poder el bien legtimamente, mientras que en el delito de hurto el sujeto
activo se limita a sustraerlo.
1.

APROPIACIN ILCITA (ART. 190 CP).


1.1. Descripcin legal.
Art. 190: El que, en su provecho o de un tercero, se apropia indebidamente de un bien
mueble, una suma de dinero o un valor que ha recibido en depsito, comisin,
administracin u otro ttulo semejante que produzca obligacin de entregar, devolver, o
hacer uso determinado, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de cuatro aos.
Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, sndico, depositario judicial o en
el ejercicio de una profesin o industria para la cual tenga ttulo o autorizacin oficial, la
pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos.
Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de poblaciones que sufren las
consecuencias de desastres naturales u otros similares la pena ser privativa de libertad
no menor de cuatro ni mayor de diez aos.
1.2. BIEN JURDICO PROTEGIDO.
Se protege el patrimonio, pero ms concretamente, la propiedad. En el caso de bienes
fungibles -generalmente el dinero- se protege, adems, un derecho de crdito.
1.3. TPICIDAD OBJETIVA.

Sujeto activo puede ser cualquier persona que tenga alguna determinada vinculacin
jurdica con el sujeto pasivo. Sujeto pasivo puede ser cualquier persona, fsica o jurdica.
El comportamiento consiste en la apropiacin de un bien mueble, dinero o un valor que se
ha recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante que produzca
obligacin de entregar, devolver o hacer un uso determinado.
Existe apropiacin cuando el sujeto activo realiza actos de disposicin o un uso
determinado sobre un bien mueble, que ha recibido lcitamente por un ttulo que no le da
derecho a ello incorporando a su patrimonio, ya sea el bien del que se ve privado el
propietario, ya el valor incorporado a l, esto es, el valor inherente al bien mismo en virtud
de la naturaleza y funcin del objeto en cuestin, de especial relevancia sobre todo en
relacin a ttulos valores. De ah que no sea posible la omisin.
El objeto material est constituido por un bien mueble, una suma de dinero o un valor.
Respecto al concepto de bien mueble, se aplica lo mismo que dijimos para el delito de
hurto. Resulta innecesaria la referencia especfica al dinero y a los valores, dado que
ambos conceptos estn comprendidos bajo una definicin amplia de bien mueble, teniendo
en cuenta, por otro lado, la misma definicin de apropiacin que se ha acogido.
El bien mueble ha de haber sido dado en depsito, comisin, administracin u otro ttulo
semejante. Aqu la ley ofrece una enumeracin ejemplificadora, en un innecesario afn
pedaggico, de las fuentes generadoras de la obligacin de entregar o devolver. Tanto es
as que se establece una clusula abierta, donde se permite incluir, por va de
interpretacin analgica, cualquier otro ttulo que produzca obligacin de entregar o
devolver, por ej., prenda, locacin de obra, etc.
No se exige expresamente un perjuicio patrimonial para la vctima, sencillamente, porque
no es concebible una apropiacin ilcita exenta de agravio econmico, pero ello no
significa que para configurar el tipo sea preciso probar el perjuicio.
1.4. Tipicidad subjetiva.
Se requiere el dolo, esto es, el sujeto activo ha de conocer y querer la apropiacin de un
bien mueble ajeno. Adems, se requiere un elemento subjetivo del tipo, el nimo de lucro,
que comprende la intencin de apoderarse del bien (disponer del bien como su propietario)
y la de obtener un beneficio o provecho. De manera expresa, se dice que el provecho
puede recaer sobre el sujeto activo o un tercero.
1.5. Grados de desarrollo del delito: Tentativa y consumacin.
En cuanto a la consumacin, esta tendr lugar cuando se haya producido la apropiacin,
segn se deduce del verbo rector empleado en el art. 190 CP apropiarse-. La dificultad
radica, en la prctica, en precisar cundo existe esa apropiacin ilcita.
El acto voluntario por el cual el agente tom la determinacin de incluir el bien en su
dominio patrimonial necesita exteriorizarse de una manera indubitada para as determinar
la consumacin.
En cuanto a la tentativa, es de difcil produccin en la prctica, si bien tericamente puede
pensarse, partiendo del hecho de que para apropiarse del objeto es preciso un acto de
disposicin del sujeto.
El acto de devolucin del bien apropiado no es relevante en s mismo de cara a la
afirmacin del delito de apropiacin. Una vez consumado el delito, cualquier acto del
sujeto activo no tendr mayor alcance que el de servir para determinar la pena dentro de
los lmites fijados por la ley -art. 46, 9 C-.
1.6. Agravantes.

Se indican en el segundo y tercer prrafo del art. 190 CP:


1)

Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, sndico,


depositario judicial o en el ejercicio de una profesin o industria para el cual tenga
ttulo o autorizacin oficial (art. 190, 2 prf., CP). Se justifica la existencia de esta
agravante sobre la base de que el agente, al mismo tiempo que con su conducta lesiona
el patrimonio particular del sujeto pasivo, defrauda la confianza depositada por el
Estado en su persona.

2)

Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de


poblaciones que sufren las consecuencias de desastres naturales u otro similares (art.
190, 3er prf., CP). El sentido de esta agravante se encuentra en el hecho de que el
agente se aprovecha de los padecimientos que sufre un grupo de personas debidos a
algn desastre natural o similar, pudiendo incluso poner en peligro la vida o la salud de
estos.

1.7. La PENA.
Se castiga con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
Segn la agravante que concurra, se establecen dos penas distintas: Si concurre la primera
agravante, ser pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos; si es la
segunda, la sancin ser pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez
aos.
2.

SUSTRACCIN DE BIEN PROPIO (ART. 191 CP).


2.1. DESCRIPCIN LEGAL.
Art. 191: El propietario de un bien mueble que lo sustrae de quien lo tenga legtimamente
en su poder, con perjuicio de este o de un tercero, ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de cuatro aos.
2.2. CONSIDERACIONES GENERALES Y BIEN JURDICO PROTEGIDO.
En la doctrina se denomina a esta figura como hurto impropio, apropiacin de cosa
propia o hurto de posesin.
En la sustraccin del bien propio concurre una accin equivalente a la del hurto, que no
puede ser calificada como tal porque el bien sustrado no es total o parcialmente ajeno,
sino propiedad del sujeto activo.
Se protege en este delito la posesin de un bien mueble, debido a dos razones: En primer
lugar, por la descripcin del tipo, donde se pone de manifiesto el hecho de que el autor del
delito ...lo sustrae de quien lo tenga legtimamente..., es decir, se afecta la posesin de
un tercero que tiene el bien de acuerdo a derecho; en segundo lugar, porque no puede
protegerse la propiedad dado que el autor del delito es el mismo propietario, es decir, es el
propietario quien realiza una accin antijurdica sobre su propio bien.
2.3. TIPICIDAD OBJETIVA.
Sujeto activo es el propietario del bien mueble, quien deber encontrarse privado de la
posesin de su bien, no se incluyen los copropietarios, ya que la conducta de estos es
acogida bajo el delito de hurto (art. 185 CP); cualquier otra persona que ejecute la
sustraccin comete el delito de hurto, salvo los casos de autora mediata, donde autor
mediato es el mismo propietario. Sujeto pasivo es el poseedor legtimo del bien mueble, ya
sea persona natural o jurdica.
El comportamiento consiste en sustraer un bien mueble de quien lo tenga legtimamente en
su poder.

Por sustraer se entiende toda accin que realiza el sujeto activo tendente a desplazar el
bien del lugar donde se encuentra, es decir, mediante esta accin se saca el bien de la
esfera de custodia en que se encuentra. A diferencia del delito de hurto, no se requiere para
la configuracin del tipo el apoderamiento del bien.
Se requiere que el bien se sustraiga a una persona que lo tiene legtimamente en su poder.
La legitimidad puede provenir tanto de un contrato celebrado entre el sujeto activo y
pasivo, como de un acto realizado por autoridad pertinente, por ej., el bien embargado
cuyo depositario es un tercero.
Finalmente, con el comportamiento del sujeto activo se ha de causar un perjuicio al sujeto
pasivo o a un tercero.
2.4. TIPICIDAD SUBJETIVA.
Se requiere el dolo, esto es, conocer y querer sustraer el bien propio. A diferencia del
hurto, no se exige un elemento subjetivo del tipo, es decir, el nimo de lucro que se
establece en el delito de hurto.
2.5. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN.
El delito se consuma con el perjuicio causado al sujeto pasivo o a un tercero mediante la
sustraccin del bien mueble propio. No hay inconveniente en admitir la tentativa, mientras
no se produzca el perjuicio.
2.6. LA PENA.
Se establece pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos.
3.

APROPIACIN DE HALLAZGOS (ART. 192 CP).


3.1. Descripcin legal.
Art. 192: Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con
limitacin de das libres de diez a veinte jornadas, quien realiza cualquiera de las
acciones siguientes:
1. - Se apropia de un bien que encuentra perdido o de un tesoro, o de la parte del tesoro
correspondiente al propietario del suelo, sin observar las normas del Cdigo civil.
2. - Se apropia de un bien ajeno en cuya tenencia haya entrado a consecuencia de un
error, caso fortuito o por cualquier otro motivo independiente de su voluntad.
3.2. BIEN JURDICO PROTEGIDO.
Se protege el patrimonio, especficamente la propiedad.
3.3. TIPICIDAD OBJETIVA.
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo tambin puede ser cualquier
persona, natural o jurdica.
Se acogen dos comportamientos distintos, pero es preciso tener en cuenta que, en ambos,
el comportamiento del sujeto activo gira en torno a la apropiacin de un bien mueble. El
tipo se configura cuando el sujeto activo realiza actos de disposicin o lleva a cabo un uso
determinado sobre un bien mueble ajeno:
1o.- El que se apropia de un bien que se encuentra perdido o de un tesoro o de la parte del
tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin observar las normas del Cdigo civil.
Se distinguen dos supuestos: De un lado, la apropiacin de un bien perdido(282); y, de
otro, la apropiacin total o parcial de un tesoro. La diferencia entre ambos supuestos est
referida al objeto material sobre el que recae el delito.

a) Apropiacin de bien perdido sin observar las normas del Cdigo civil: Por bien
perdido ha de entenderse el bien mueble del que, accidentalmente, est privado su
propietario por algn acto que lo ponga fuera de su alcance. Se distingue en la doctrina
entre bien perdido y bien abandonado, olvidado y destruido. En el bien abandonado, la
desposesin se da por un acto voluntario del sujeto. El bien olvidado existe cuando el
paradero del bien es desconocido por su propietario, pero dicho bien est dentro de la
esfera de custodia de este, de modo que, desde el momento en que el propietario descubre
su falta, puede recordar el lugar donde se encuentra. El bien destruido es aquel que no
puede ser susceptible de ser hallado, es un bien inexistente(283).
Las normas civiles referentes al bien perdido se encuentran en los arts. 932 y 933
CC(284).
b) Apropiacin total o parcial de tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin
observar las normas del Cdigo civil: por tesoro se entiende todo bien mueble, carente de
dueo conocido, con un valor econmico que se encuentra oculto o enterrado en un
inmueble.
Las normas civiles referentes al tesoro se encuentran en los arts. 934 a 936 CC(285).
En ambos supuestos se requiere, adems de la apropiacin del bien mueble -es decir, el
acto de disposicin o el uso determinado del bien-, que se incumplan las normas
pertinentes del Cdigo civil. De ah que se afirme que el delito no consiste solo en el mero
incumplimiento de las disposiciones civiles.
2o.-El que se apropia de un bien ajeno en cuya tenencia haya entrado a consecuencia de un
error, caso fortuito o por cualquier motivo independiente de su voluntad. Caracterstica de
esta apropiacin es que la tenencia por parte del sujeto se deba a un error, caso fortuito o a
cualquier motivo independiente de su voluntad.
En el caso de error, este habr de ser espontneo, con independencia de quien provenga,
dado que si el sujeto activo provoc el error estaremos ante una estafa. Por lo tanto, el
error puede proceder de quien entrega el bien -ya sea el agraviado o un mandado por l-, o
de quien recibe el bien -pero se lo apropia tras percatarse de su equvoco-. Por ej., si
alguien entrega un bien por creer que lo debe o por creer que da lo que corresponde,
cuando entrega en realidad ms de lo debido; si un tercero, por error in persona, le da a
una persona algo, en la creencia de que lo entrega a otra(286).
El caso fortuito existe cuando se entra a la tenencia de un bien como consecuencia de un
hecho acontecido en la naturaleza. Por ej., el viento, una tormenta, una corriente de agua
pueden traer a nuestra propiedad algo perteneciente a otro.
Con la frmula o por cualquier otro motivo independiente de su voluntad se autoriza la
interpretacin analgica. Queda subsumido aqu, por ej., el caso del desplazamiento no
provocado maliciosamente de un vacuno que invade el predio perteneciente al sujeto
activo.
3.4. Tipicidad subjetiva.
Se requiere el dolo.
3.5. Grados de desarrollo del delito: Tentativa y consumacin.
El delito, en ambos comportamientos, se consuma con la apropiacin del bien mueble,
aunque en la prctica resulta difcil determinar ese momento. Respecto del primer
comportamiento, no obstante, se requiere el incumplimiento de las normas civiles
correspondientes.
3.6. La pena.

Se establece pena privativa de libertad no mayor de dos aos o limitacin de das libres de
diez a veinte jornadas.

4.

APROPIACIN DE BIEN RECIBIDO EN PRENDA (ART. 193 CP).


4.1. Descripcin legal.
Art. 193: El que vende la prenda constituida en su favor o se apropia o dispone de ella
sin observar las formalidades legales, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro aos.
4.2. Bien jurdico protegido.
Se protege el patrimonio, especficamente la propiedad.
La prenda consiste en la entrega que el deudor o un tercero hace al acreedor de un bien
mueble o crdito, como garanta del cumplimiento de una obligacin contrada; se
perfecciona con la entrega del bien.
4.3. Tipicidad objetiva.
Sujeto activo es el acreedor prendario que recibi el bien ajeno para mantenerlo en su
poder como garanta del cumplimiento del crdito existente a su favor(287). Sujeto pasivo
es el deudor prendario que desplaz el bien de su poder para garantizar con su entrega el
pago de su obligacin.
El comportamiento consiste en vender, apropiarse o disponer de la prenda, sin observar las
formalidades legales. Todos estos casos pueden subsumirse en un acto de disposicin por
parte del sujeto activo en contra de las correspondientes disposiciones.
La diferencia entre esta disposicin y el delito de apropiacin ilcita radica en que la
apropiacin ilcita puede recaer tambin sobre un bien dado en prenda. En el supuesto del
art. 193 CP, el sujeto activo dispone del bien dado en prenda despus de vencido el plazo
del negocio sin que el deudor prendario haya cumplido con su obligacin, sin observar las
formalidades legales al respecto(288). Si la disposicin del bien se realiza antes del
vencimiento del plazo indicado para el cumplimiento de la obligacin prendaria,
estaremos ante un delito de apropiacin ilcita (art. 190 CP).
4.4. Tipicidad subjetiva.
Se requiere el dolo.
4.5. Grados de desarrollo del delito: Tentativa y consumacin.
El delito se consuma con la venta, apropiacin o disposicin del bien mueble.
4.6. La pena.
Se establece pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.

RECEPTACIN (ART. 194 CP)


Descripcin legal.

1.

Art. 194: El que adquiere, recibe en donacin o en prenda o guarda, esconde, vende o ayuda a
negociar un bien de cuya procedencia delictuosa tena conocimiento o deba presumir que
provena de un delito, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor
de tres aos y con treinta a noventa das-multa.
Consideraciones generales y bien jurdico protegido.

2.

El delito de receptacin es un delito autnomo, pero goza de una estrecha relacin con un hecho
delictivo previo, por cuanto la receptacin presupone la existencia de un delito anteriormente
cometido, sobre el que la conducta receptadora puede superponerse. Sin la existencia de este
previo delito, no es posible la receptacin, no por dependencia de ningn tipo, sino en virtud de
la misma definicin de la conducta de receptacin, entendida como la lesin de un bien jurdico
ya lesionado(289).
El bien jurdico protegido en el delito de receptacin es el patrimonio(290).
Tipicidad objetiva.

3.

Sujeto activo puede ser cualquiera, salvo el autor del delito anterior o el participe en l. Por
tanto, para ser considerado autor de receptacin, el sujeto no debe haber intervenido, ni material
ni intelectualmente en la perpetracin del delito precedente. Sujeto pasivo es el mismo del delito
precedente, ya que l es el titular del bien jurdico protegido(291).
El comportamiento consiste en adquirir, recibir en donacin o en prenda, guardar, esconder,
vender o ayudar a negociar un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento o se
deba presumir que provena de un delito.
Presupuesto del delito de receptacin es que se haya cometido un delito anterior, dado que se
exige que el bien sobre el que recae la receptacin proceda de un delito. El delito anterior
generalmente es contra el patrimonio -por ej., hurto y robo-, pero tambin puede ser un delito
que no sea especficamente contra el patrimonio(292), como por ej., un asesinato por lucro -art.
108 CP-, o contrabando, en cuyo caso habr que tener presente lo dispuesto en el art. 6 de la Ley
N 26461, de los delitos aduaneros, que ser de aplicacin preferente, por razn de especialidad,
frente al precepto aqu analizado.
De otro lado, entiende la doctrina que basta con que el delito precedente sea un hecho tpico y
antijurdico, no es necesario que el autor sea culpable o que no exista ninguna causa de
exclusin de la pena(293), como podra ser la excusa absolutoria del art. 208 CP; as, por ej.,
Polulo hurta a su mujer la pulsera de brillantes que le regal su hijo, y luego la vende a Ricardo.
En este caso, Polulo no ser castigado conforme al art. 208 CP, pero Ricardo ser autor del
delito de receptacin, aun cuando Polulo no sea castigado con una pena.
En cuanto al comportamiento, las conductas que configuran el delito de receptacin son:
a)

Adquirir
adquisicin se debe efectuar a ttulo oneroso.

(sinnimo

de

comprar).

La

b)

Recibir en donacin. Cuando el sujeto activo, a


ttulo gratuito, obtiene de otra persona la tenencia material del bien que le fuera trasferido.

c)

Recibir en prenda. El bien se desplaza del


deudor prendario -que es autor del delito precedente- a manos del acreedor prendario -autor

del delito de receptacin- con el fin de garantizar el cumplimiento de una obligacin. En este
caso, el acreedor prendario que recibe el bien ser el autor del delito de receptacin.
d)

Guardar. Equivale a recibir en depsito un bien


con el fin de custodiarlo, asumiendo la obligacin de devolverlo cuando lo pida el
depositante.

e)

Esconder. Se ha ocultado el bien de la vista de


las otras personas, al colocarlo en un lugar donde no puede ser fcilmente encontrado por los
dems.

f)

Vender. Importa tanto como transferir la


propiedad de un bien a ttulo oneroso. No es necesario que la contraprestacin sea
precisamente en dinero.

g)

Ayudar a negociar. Significa intervenir como


mediador entre el poseedor del bien proveniente de un delito anterior y otra persona, que
debe ser extraa a la comisin de l, a los efectos de su transferencia a ttulo oneroso.

El objeto material sobre el que recae el delito es un bien mueble.


No hay inconveniente en admitir la receptacin en cadena, es decir, la receptacin de la
receptacin, siempre que sea el mismo objeto material del delito originario(294).
La receptacin sustitutiva abarca todos aquellos supuestos en los que un sujeto, conocedor de la
actividad delictiva previa desarrollada por otro, recibe un objeto que no es el que directamente
procede de la infraccin anterior, sino que es obtenido mediante una operacin comercial -venta,
compra o permuta- que tiene por base aquello que se consigui con la infraccin
precedente(295). As, por ej., Hugo, un pordiosero, hurta cinco mil dlares con los que se
compra una moto, que vende a Federico; la cuestin es si Federico comete delito de receptacin.
Segn nuestra legislacin, no cabra la receptacin sustitutiva, conclusin a la que se llega tras
analizar lo dispuesto para el delito de trfico ilcito de drogas.
En este delito se ha creado un tipo delictivo que castiga expresamente la receptacin sustitutiva
-arts. 296-A y 296-B CP-, de donde se deduce que, de no contemplarse especficamente tal
conducta, esta sera atpica. Es por ello que la receptacin sustitutiva no se admite en nuestra
legislacin, salvo en el caso especfico de trfico ilcito de drogas(296).
4.

Tipicidad subjetiva.
Se requiere necesariamente el dolo, es decir, el conocimiento cierto o la presuncin de que el
bien provena de un delito anterior, y la voluntad de aprovecharse de tales efectos.
Resulta criticable que, para la configuracin del delito, sea suficiente la simple presuncin de
que el bien proviene de un delito, puesto que en la gran mayora de los casos podra realizarse
tal presuncin, lo que elimina cualquier garanta para los ciudadanos.

5.

Grados de desarrollo del delito: Tentativa y consumacin.


El delito se consuma de acuerdo con la conducta que se analice; habr tentativa segn lo permita
el supuesto. Cuando la conducta consista en adquirir o recibir en donacin, ser necesario que el
bien haya sido recibido por el adquirente o por la persona a quien se dona -autores del delito de
receptacin-, es decir, opera la traditio.
Cuando consista en vender, el delito se perfecciona sin necesidad de que el bien sea entregado
por el sujeto activo al poder del comprador; es suficiente con asumir la obligacin de entregarlo
a otro en calidad de propiedad.

6.

La pena.

Se reprime con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y con treinta a
noventa das-multa.
ESTAFA Y OTRAS DEFRAUDACIONES
CONSIDERACIONES GENERALES Y BIEN JURDICO PROTEGIDO
En el Captulo V del Ttulo V del Libro II del Cdigo penal se agrupan todos los delitos conocidos
como defraudaciones. Con esta expresin se alude al ataque contra el patrimonio realizado, no
por comportamientos o medios materiales, como por ej., la sustraccin del bien o el empleo de
violencia o amenaza, sino por medios intelectuales. Se trata fundamentalmente de incriminar el uso
del engao o de otros procedimientos semejantes que implican la existencia de una determinada
maquinacin del sujeto activo en contra del patrimonio de otro(297).
En este grupo de las defraudaciones se encuentra el delito de estafa, en la medida en que estafar es
una forma determinada de defraudar. Segn nuestro Cdigo penal, se define la estafa como el
perjuicio patrimonial ajeno causado mediante engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta,
induciendo o manteniendo en error al agraviado, procurando el autor un provecho econmico para
s o para un tercero.
En la doctrina se considera con carcter unnime el patrimonio como el bien jurdico protegido en
las defraudaciones(298). De manera especfica, se protege la situacin de disponibilidad que tiene
un sujeto sobre un bien, derechos o cualquier otro objeto, siempre que tal situacin tenga una
proteccin jurdica de relevancia econmica. De ah que el delito de estafa gire en tomo al acto de
disposicin por parte del sujeto pasivo, en la medida en que dicho acto es el que provoca la afeccin
de su patrimonio(299).
Una de las cuestiones ms importantes suscitadas en el mbito de la estafa es la diferencia entre
fraude civil y fraude penal. El punto de referencia es precisamente la distincin entre el dolo civil
(art. 210 CC) y el dolo penal, en la medida en que de ello va a depender saber cundo estamos ante
un ilcito civil y cundo ante una estafa. Sobre este tema se han planteado diversas posturas
doctrinales, no obstante, y siguiendo a Bustos Ramrez(300), la solucin al problema est en partir
del hecho de que el patrimonio nunca se protege en s o como tal, sino siempre en forma
determinada o adjetivada, lo que es propio del Derecho penal como ultima ratio de otra forma, se
generara una confusin entre el objeto de proteccin del Derecho civil y del Derecho penal.
1.

ESTAFA (ART. 196 CP).


1.1. Descripcin legal.
Art. 196: El que procura para s o para otro un provecho ilcito en perjuicio de tercero,
induciendo o manteniendo en error al agraviado mediante engao, astucia, ardid u otra
forma fraudulenta, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de seis aos.
1.2. Bien jurdico protegido.
Se protege el patrimonio, pero de manera especfica, la situacin de disposicin que tiene
un sujeto sobre un bien, derechos o cualquier otro objeto, siempre que tal situacin tenga
una proteccin jurdica y sea de relevancia econmica.
1.3. Tipicidad objetiva.
El delito de estafa, segn el art. 196 CP, se define como el perjuicio patrimonial ajeno,
causado mediante engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, induciendo o
manteniendo en error al agraviado, procurndose el estafador un provecho econmico para
s o para un tercero(301).

De esta definicin se puede deducir los elementos que configuran este delito, los cuales se
encuentran en relacin de antecedente a consecuente(302); tales elementos tpicos son: El
engao, el error, la disposicin patrimonial, el perjuicio -tipicidad objetiva-, el dolo y el
nimo de lucro -tipicidad subjetiva-. El Cdigo penal no hace referencia expresa a la
disposicin patrimonial como elemento del tipo de estafa, pero este elemento est
implcito en el art. 196 CP, puesto que la forma en la que se perjudica al sujeto pasivo es
mediante un acto de disposicin de su patrimonio; aparte de que el bien jurdico protegido
gira en torno a la facultad de disposicin del patrimonio con la que cuenta el sujeto pasivo.
Sujeto activo puede ser cualquier persona(303). Sujeto pasivo del delito es la persona que
sufre el perjuicio patrimonial. Generalmente, la persona que padece el perjuicio es la
engaada; pero puede suceder que la persona engaada sea diferente de la que sufre el
perjuicio, en este caso, sujeto pasivo del delito ser la que sufre el perjuicio, y la persona
engaada ser el sujeto pasivo de la accin.
El objeto material sobre el que recae el delito de estafa puede ser cualquiera de los
elementos integrantes del patrimonio, ya sean bienes muebles o inmuebles, derechos reales
o de crdito. Incluso, puede tener como objeto la prestacin de servicios, siempre que
ostenten una valoracin econmica(304).
Los elementos que constituyen la estructura tpica de la estafa son:
1) Engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta. Se ha definido este elemento,
acertadamente, a travs de la siguiente metfora:
El estafador alarga la mano, no para coger los bienes como ocurre con el ladrn, sino
para que la vctima se los ponga a su alcance.
El engao consiste en una simulacin o disimulacin -entendida como desfiguracin
de lo verdadero- capaz de inducir a error a una o a varias personas(305). Un ejemplo
de simulacin es la falsa atribucin de influencia, de la que se carece, o la falsa
titularidad sobre bienes inexistentes; en cambio, habra disimulacin en la no
indicacin de un defecto en la calidad de un bien.
El engao debe recaer sobre un hecho, lo que no est claro es si puede recaer sobre un
juicio valorativo. El origen de esta discusin se encuentra en el pargrafo 263 del
Cdigo penal alemn, donde se tipifica la estafa (der Betrug). Un juicio falso de valor
puede tener en ocasiones tanta eficacia como una afirmacin de hechos falsos(306).
Por ej., el reputado experto que declara falsamente el mrito de una obra de arte para
que el vendedor la venda a un precio notoriamente exagerado. Sin embargo, es cierto
que, en la prctica, el juicio de valor es tomado como opinin personal que puede
influir sobre la opinin ajena, pero carente de fuerza decisoria.
Un punto importante es la aptitud o capacidad del engao para producir el error. A este
respecto, hay que tener en consideracin las circunstancias personales del sujeto, es
decir, si se trata de un nio, campesino o analfabeto, etc.; y adems la apariencia de
verdad que revisten los hechos falsos; por eso se seala que estos deben ser idneos,
relevantes y adecuados para producir un error que genere el fraude(307). Por ello,
debe adoptarse un criterio objetivo - subjetivo para determinar el engao, segn el cual
habr que considerar si el engao reviste apariencia de seriedad y realidad suficiente
para defraudar a personas de mediana perspicacia y diligencia -parte objetiva-; y
adems, en cada caso particular, ser preciso tener en cuenta la idoneidad del engao
en funcin de las condiciones personales del sujeto pasivo -parte subjetiva(308)-.
De otro lado, el engao en la estafa ha de ser anterior al error y a la disposicin
patrimonial, de modo que si esta se produce antes del engao tampoco habr estafa.
Por ej., si Adolfo ha pagado con anterioridad una mercadera de determinada calidad y

posteriormente su proveedor -que a consecuencia de un hurto ha quedado sin esta


clase de mercadera-, mediante engao, le entrega una de calidad inferior, no podra
plantearse estafa, sino solo un engao civil(309).
Discutible es la posibilidad de realizar el engao por omisin. Puede realizarse por
omisin impropia siempre que el sujeto tenga el deber de obrar, esto es, si tiene una
posicin de garante(310); por ej., el cajero que, ante la confusin del parroquiano,
recibe una cantidad mayor de la debida. Pero hay que tener presente, como dice Antn
Oneca(311), que muchos casos citados como de estafa por omisin no son tales, sino
que en ellos hay una accin anterior determinante del error, la que los alemanes llaman
accin concluyente, entendiendo por tal la que, de un modo implcito, lleva consigo
la afirmacin falsa de un hecho; por ej., el que en un restaurante come y no paga,
engaa, no por haber callado su falta de dinero, sino porque la accin de entrar en el
establecimiento y pedir un cubierto daba a entender su capacidad y disposicin al
pago(312).
2) Error. Existe cuando se produce un falso conocimiento de la realidad, que es producto
del engao y que, a su vez, motiva la disposicin patrimonial perjudicial(313).
Tambin hay autores que consideran que incluir el estado de error entre los elementos
tpicos de la estafa, como estado psquico determinante del acto de disposicin, no es
poltico - criminalmente acertado. De ah que la funcin del error en el tipo objetivo
del delito de estafa sera la de restringir las conductas tpicas, es decir, delimitar
restrictivamente las acciones prohibidas como atentatorias contra el bien jurdico
protegido(314).
El Cdigo penal equipara la conducta consistente en producir el error -conforme al art.
196 CP- con la de mantener en estado de error por parte del sujeto activo al indicar:
...induciendo o manteniendo en error al agraviado.... El mantenimiento del error
tiene como presupuesto que otro lo haya provocado, o bien que surja de una mala
apreciacin del agraviado; en estos casos, el comportamiento del sujeto activo se
castiga cuando fortifica o impide el cese del error mediante el engao.
Diferente situacin es la simple utilizacin del error existente con anterioridad, hecho
que no configura estafa. Es el caso en el que el error proviene de creencias del sujeto;
por ej., el caso de curanderos o adivinos que se lucran a causa de la supersticin del
cliente, quien, antes de acudir a la consulta, ya crea en sus mgicos poderes(315).
No habr problema de error en aquellos casos donde faltaban las condiciones
personales, por cualquier razn, para tomar conocimiento de esa realidad; por ej.,
aprovecharse de alguien que ignoraba absolutamente un tema por pertenecer a otra
cultura, de un nio o de un enfermo mental; en estos casos simplemente habr hurto y
no ser necesaria la prueba del engao ni del error(316).
Si el error es generado, no por engao, sino por exclusiva ignorancia, tampoco hay
estafa; el solo aprovechamiento de la ignorancia de otro no constituye estafa; por ej.,
no comete estafa quien compra a un campesino un montn de piedras brillantes a un
bajo precio, ignorante el vendedor de que se trata de piedras preciosas y sabedor el
comprador de ello(317).
Tampoco hay estafa en los casos de manipulacin de mquinas automticas, pues no
se puede hablar ni de error ni de engao; solo podr plantearse hurto en el caso de que
se obtenga un bien mueble, pero ser un hecho impune cuando se trate de una
prestacin de servicios. Problema semejante ocurre con la manipulacin de
computadoras a travs de la introduccin y alteracin de programas(318). Sera de
aplicacin en estos supuestos el inciso tercero del segundo grupo de agravantes
previstas en el art. 186 CP(319).

3) Acto de disposicin patrimonial. El error debe llevar a la vctima a realizar una


disposicin patrimonial. Es decir, debe haber un acto voluntario, aunque con un vicio
del consentimiento, provocado por el engao y el error(320). Si la persona que
dispone del bien hizo su prestacin libremente, sin que su consentimiento estuviera
viciado por error, y la conducta engaosa del agente es posterior, dirigida a apropiarse
del bien o a ocultar su apropiacin, no habr estafa, sino apropiacin ilcita (art. 190
CP)(321).
El acto de disposicin puede realizarse por accin o por omisin. Estaremos ante un
caso de omisin cuando, a consecuencia del engao, la vctima no realiza los actos de
conservacin de sus derechos, as por ej., renuncia a hacer efectivo un crdito, o a
reclamar determinado bien o a protestar una letra de cambio(322).
Es unnime la doctrina al afirmar que el error, el engao y la disposicin patrimonial
tienen que recaer sobre la misma persona, la cual no tiene por qu ser necesariamente
la perjudicada; por ej., si el depositario entrega el bien a quien dice venir en nombre
del dueo, este -es decir, el dueo- ser el perjudicado y sujeto pasivo, a pesar de que
el depositario es el engaado. En estos casos, donde el sujeto que realiza la disposicin
es diferente del sujeto perjudicado, se habla de estafa en tringulo.
La llamada estafa en tringulo se produce cuando el autor engaa a una persona con
la finalidad de que esta le entregue un bien perteneciente a un tercero(323).
Si no hay disposicin patrimonial, aunque se produzca el engao, el error o el
perjuicio, no hay estafa: La disposicin patrimonial es el elemento bsico de la estafa.
Por ej., si mediante engao, el dueo entrega la llave de su casa a un ladrn, creyendo
errneamente que hay un escape de gas, y el ladrn aprovecha esta situacin para
desvalijar la casa, habr hurto o robo, segn corresponda(324).
4) Perjuicio. La disposicin patrimonial tiene que producir un perjuicio estimable
econmicamente, pues la estafa es un delito contra el patrimonio. Perjudicado puede
ser cualquier persona, no necesariamente la vctima del engao(325).
Una cuestin discutida en la doctrina es si el estafador o el ladrn pueden ser, a su vez,
estafados. En tales casos, es indudable la existencia de un perjuicio econmico. De ah
que haya que negar en estos supuestos la concurrencia de un delito de estafa(326).
Cualquier bien estimable econmicamente y que est reconocido jurdicamente se
incluye dentro del patrimonio; esto permite tener en consideracin, como parte del
patrimonio, las expectativas de lucros futuros consistente, por ej., en la entrega futura
de un bien o la prestacin de algn servicio. As tambin, en la venta de un negocio, la
estimacin econmica de la clientela, que se asegura mediante datos falsos, es
constitutiva de estafa, por afectar al patrimonio(327).
Si hay compensacin econmica no habr estafa, aunque haya engao, error y
disposicin patrimonial, pues no habr perjuicio; por ej., vender un jarrn como si
fuese del siglo XVI pero al precio por el que est valorando realmente en el
mercado(328), no constituye un delito de estafa, lo que no excluye que, en todo caso,
exista un ilcito civil.
1.4. Tipicidad subjetiva.
Es necesario el dolo, esto es, la conciencia y voluntad de engaar a alguien, causando un
perjuicio patrimonial al engaado o a otra persona. Adems, se exige un elemento
subjetivo del tipo, dado el carcter patrimonial de estos delitos, con el objeto de delimitar
an ms el tipo legal; este elemento consiste en el nimo de lucro, es decir, la intencin de
obtener un beneficio o una ventaja econmica.
1.5. Grados de desarrollo del delito: Tentativa y consumacin.

El delito de estafa se consuma con el perjuicio, que en la mayora de los casos tendr lugar
cuando se realiza el acto de disposicin patrimonial, aunque ello no tiene por qu ser as
necesariamente.
No se exige para la consumacin la obtencin de un beneficio patrimonial, puesto que
basta con el nimo de lucro; es decir, no es necesario que se produzca un incremento en el
patrimonio del estafador, es suficiente con que haya actuado con esa intencin.
No hay inconveniente en admitir la tentativa, esta se dar cuando no hayan concurrido
todos los elementos de la estafa.
1.6. La pena.
Se castiga con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de seis aos.
2.

CASOS ESPECIALES DE DEFRAUDACIN (ART. 197 CP).


2.1. Descripcin legal.
Art. 197: La defraudacin ser reprimida con pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de cuatro aos y con sesenta a ciento veinte das-multa cuando:
1) Se realiza con simulacin de juicio o empleo de otro fraude procesal.
2) Se abusa de firma en blanco, extendiendo algn documento en perjuicio del firmante o
de tercero.
3) Si el comisionista o cualquier otro mandatario, altera en sus cuentas los precios o
condiciones de los contratos, suponiendo gastos o exagerando los que hubiera hecho.
4) Se vende o grava, como bienes libres, los que son litigiosos o estn embargados o
gravados y cuando se vende, grava o arrienda como propios los bienes ajenos.
2.2. Bien Jurdico protegido.
Se protege el patrimonio.
2.3. Anlisis del tipo.
Estamos frente a casos especiales de defraudacin que el legislador ha considerado
oportuno tipificar de manera expresa. No son circunstancias agravantes del delito de
estafa, conclusin que se deduce de la misma penalidad asignada a estos casos, la cual
constituye una pena inferior a la prevista para el delito de estafa.
Al configurarse como tipos autnomos de defraudacin, distintos del delito de estafa, no
es preciso que en su estructura tpica aparezcan los elementos caractersticos de dicho
ilcito penal. Esto podr comprobarse a partir del anlisis particularizado de cada una de
estas figuras.
1) Se realiza con simulacin de juicio o empleo de otro fraude procesal (art. 197, 1
CP). El bien jurdico protegido es el patrimonio, pero adems se afecta a la
administracin de justicia.
En este primer inciso, se acoge lo que se conoce como fraude procesal o estafa
procesal. Presupuesto de este delito es que exista un proceso, con independencia del
objeto de este, que puede ser de Derecho civil, penal, laboral, etc. Respecto a otras
legislaciones, es discutida la inclusin de las incidencias administrativas, no obstante,
en nuestro Cdigo penal, y en funcin de la redaccin amplia de esta disposicin, no
habra inconveniente en admitirlas.
En la mayora de los casos, el engaado ser un juez, en tanto que el perjudicado ser
una persona distinta. En estos casos existe un supuesto de verdadera autora mediata.

El engaado puede ser la parte contra la que se sigue el proceso; en cualquier caso, el
engao ha de referirse al proceso(329).
El Cdigo penal alude expresamente a la simulacin de juicio, que sera un proceso
seguido para engaar a otra persona. Por ej., dos personas se ponen de acuerdo para
iniciar un juicio ejecutivo para cobrar una letra -por una deuda ficticia-, con el objeto
especfico de que un tercero no pueda recibir el monto total de la deuda real. En este
caso, existe un montaje del sujeto activo para engaar al tercero mediante el
aprovechamiento del respeto, autoridad y credibilidad que otorga la Justicia. Pero el
engao no est aqu referido al Juez, sino directamente al tercero(330).
El delito se consuma cuando se ejecuta la resolucin judicial o el acto
administrativo(331), debido a que es este el momento en el que se produce realmente
el perjuicio.
Si se emple en el proceso penal un elemento de prueba invlido, adulterado o falso,
decisivo para la sentencia, cabe el recurso de revisin (art. 363, 2 CPPen).
2) Se abusa de firma en blanco, extendiendo algn documento en perjuicio del
firmante o de tercero (art. 197, 2 CP). En este inciso se tipifica un supuesto de abuso
de confianza, ms que una defraudacin; de ah que algunos autores denominen a esta
figura como estafa impropia, en la medida en que no se exige engao para
configurar esta modalidad de defraudacin.
Sin embargo, si se sostiene que el engao es necesario para configurar este tipo de
defraudacin, no podra incluirse en este inciso el supuesto en el que el documento en
blanco ha sido entregado al autor del delito para rellenarlo, o aquel en que el
documento haya sido puesto bajo la custodia del autor, sin encargarle que lo complete;
en todos estos casos, el autor recibe el documento, no por un engao, sino por un acto
de confianza del sujeto pasivo. De ah que, quienes sostengan que el engao es un
elemento necesario en este delito, solo podrn aplicar este segundo inciso del art. 197
CP cuando el documento firmado en blanco haya sido obtenido por el autor mediante
engao, o su utilizacin sea un medio engaoso para producir un acto de disposicin
patrimonial en una tercera persona, pero no en la persona que extendi tal
documento(332).
En realidad, no es una estafa impropia, pero tampoco se requiere necesariamente el
engao para configurar el tipo. Segn esto, no habra inconveniente en admitir incluido
bajo el art. 197, 2 CP el caso del documento firmado en blanco que ha sido entregado
al sujeto activo para ser rellenado o simplemente custodiado, cuando en realidad este
se rellena de manera contraria a lo dispuesto por el firmante, o cuando se rellena sin
ms, siempre que el documento haya sido recibido solo para su custodia.
No se aplicar este delito si el sujeto activo tiene en su poder el documento firmado en
blanco por haberlo hurtado, encontrado o por extorsin; en estos casos, si se rellena el
documento estaremos ante el delito de falsificacin de documento concurrente con el
de estafa, segn el caso(333).
Tampoco estaremos ante este supuesto en los casos en los que se aumenten palabras o
lneas en el documento, ya que, en realidad, existira un delito de falsificacin de
documentos en posible concurso con un delito de estafa.
Para la consumacin se requiere la produccin efectiva del perjuicio patrimonial, por
tanto, no basta con el simple uso del documento: Este uso ha de ser eficaz y
perjudicial(334).
3) Si el comisionista o cualquier otro mandatario, altera en sus cuentas los precios o
condiciones de los contratos, suponiendo gastos o exagerando los que hubiera

hecho (art. 197, 3 CP). Sujeto activo es cualquier persona que tenga la cualidad de
mandatario conforme a las disposiciones de los arts. 1790 y ss. CC. Si bien en el texto
legal se hace referencia expresa al comisionista, este es considerado por el Cdigo
penal como un mandatario, segn se deduce de este inciso: Si el comisionista o
cualquier otro mandatario....
El comportamiento consiste en alterar las cuentas o las condiciones del contrato. La
alteracin debe entenderse como una modificacin de las condiciones reales del
contrato estipulado entre las partes.
Por un lado, el comportamiento consiste en la alteracin de las cuentas, que el
mandatario est obligado a rendir conforme al art. 1793, 3 CC; de otro lado, en la
alteracin de las condiciones de los contratos, esto es, en la modificacin de las
condiciones de los contratos que estn a su cargo en virtud del contrato de mandato.
Ambos comportamientos tienen como finalidad comn el obtener un beneficio y
causar un perjuicio al mandante o a una tercera persona.
No toda alteracin de cuentas y contratos configura este tipo, sino solo aquella que
consiste en la suposicin de gastos o en la exageracin de los que hubiera hecho, ya
que solo estas dos modalidades de alteracin estn expresamente mencionadas en
este inciso. La suposicin de gastos tiene lugar cuando se simula la existencia de
pagos realizados, por ej., gastos de mantenimiento, de personal, etc. La exageracin
de gastos existe cuando realmente ha habido gastos, pero estos se aumentan de
manera deliberada.
El delito se consuma cuando se causa el perjuicio, ya sea al mandatario o a un
tercero, por la alteracin de las cuentas o de las condiciones de los contratos.
Resulta cuestionable la necesidad de tipificar penalmente estos casos debido a que ya
en el propio Cdigo civil se sancionan estos mismos comportamientos con la
restitucin de los bienes y el pago de una indemnizacin por daos y perjuicios -art.
1794 CC-. Para fundamentar este tipo habra que partir de la idea de que el Derecho
civil no es suficiente para resolver esta zona de conflicto, lo cual es discutible,
ponindose de manifiesto aqu una violacin del principio del Derecho penal como
ultima ratio.
4) Se vende o grava, como bienes libres, los que son litigiosos o estn embargados o
gravados y cuando se vende, grava o arrienda como propios los bienes ajenos (art.
197, 4o CP). Esta figura se conoce con el nombre de estelionato. Este inciso es una
modalidad de defraudacin, la cual es considerada por algunos autores como una
subespecie de los engaos(335).
Se comprenden dos comportamientos:
a)

Vender o gravar, como bienes libres, los que son litigiosos o estn
embargados o gravados: El sujeto activo, es decir, el que vende o grava el bien,
tiene que ser el propietario o el poseedor legtimo del bien. El engao consiste en
vender o gravar un bien como libre cuando no es as, ya sea por ser litigioso
-bienes sobre los cuales hay un proceso judicial para determinar al titular de su
propiedad o posesin-, embargado -bien sobre el que recae una medida judicial en
un determinado proceso- o gravado -bien sobre el que recae un derecho real de
garanta-.
El objeto material sobre el que recae el delito puede ser un bien mueble o
inmueble.

El delito se consuma con la venta -cuando recibe el dinero el sujeto activo- o con el
gravamen sobre el bien, puesto que en ese momento realmente se produce el
perjuicio.
b)

Vender, gravar o arrendar como propios bienes ajenos, sujeto activo puede
ser cualquier persona que tenga la posesin del bien, salvo el propietario u otra
persona que tenga la facultad de disponer sobre l.
El delito se consuma con la venta -esto es, cuando se recibe el dinero- el gravamen
o el arriendo, dado que en estos casos se causa el perjuicio al propietario del bien,
el comprador, acreedor o arrendador.

2.4. La pena.
Se establece pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos y sesenta
a ciento veinte das-multa.

You might also like