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TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO ECONOMICO
1. BANCA ACTUAL A PARTIR DE LA CRISIS FINANCIERA DE 1982, LA
LAMK GUTIERREZ NAYIBE MARA
2. CONTRATOS DE FUTUROS Y OPCIONES
RIZO PALLAIS ERNESTO
SUAREZ PARADA ALEJANDRO
3. CORRECCIN MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGURO, LA
SARMIENTO CRIALES FERNANDO
TOVAR LUNA ANA LUCA
4. CUPOS INDIVIDUALES DE ENDEUDAMIENTO, CONCENTRACIN DE RIESGO Y
GARANTAS ADMISIBLES EN EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO
BERNAL SALAZAR DANIEL ANDRS
5. EFECTOS SOCIOECONOMICOS DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA:
MANTENER EL SISTEMA DUAL O VOLVER AL ESTABLECIMIENTO DE UN
SISTEMA PENSIONAL NICO, LOS
LIZCANO BUSTILLO BEATRIZ ELVIRA
HUERTAS BONILLA ADRIANA DEL ROCO
6. INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
BORDA RIDAO ROBERTO
7. PACTO DE CABALLEROS EN BOLSAS DE VALORES
LPEZ LEN JUAN MANUEL
8. PRIVATIZACIN DE ENTIDADES FINANCIERAS: CASO BANCO DE COLOMBIA
MUOZ CALDERN BEATRIZ
SARQUIS MATTA ERIKA PATRICIA
9. PROPUESTA JURDICA PARA LA INDUSTRIALI ZACIN DE LA MINERA
POVEDA CASTILLO PAOLA
10. RGIMEN JURDICO DE LAS OFICINAS DE REPRESENTACIN DE ENTIDADES
FINANCIERAS DEL EXTERIOR EN COLOMBIA
RAMREZ ACUA LUZ NANCY
SNCHEZ CONTRERAS MARA FERNANDA
11. SEGURO OBLIGATORIO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL
CONTEXTO DE LA LEY 100 DE 1997
FLREZ VSQUEZ CATALINA
RAMOS AITKEN MARA DEL ROSARIO
12. SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS PRINCIPIOS, AGENTES Y MERCADO-,
LOS
LLORENTE CARREO MARGARITA
SUAREZ DUQUE GLORIA LUCA
13. VISIN JURDICA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES
NADER DANIES ANA MARIA
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO LABORAL
1. PRINCIPIO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD EN EL DERECHO LABORAL, EL
CHARRIA SERRANO JUAN MANUEL
MURCIA VARGAS ANDRES CAMILO
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PENAL
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PROCESAL
1. DE LOS FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS EN GENERAL Y DEL RECURSO
DE QUEJA
JAIMES TABOADA GERMAN
2. JURADO HACIA LA RECONCILIACIN, EL
FORERO BECERRA MARA DEL ROSARIO
ARANGO ARANGO MARA SOFIA
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PUBLICO
1. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE AUTONOMA UNIVERSITARIA
CATAO CATAO JAIME
2. CONNOTACIONES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO
DUARTE CASTRO MARIO BERNARDO
OSORIO TORRES AURA XIMENA
3. CONSULTA PREVIA A LOS PUEBLOS INDIGENAS, LA
MEJA GONZLEZ ANA MARA
CALDERN CUELLO CLAUDIA
4. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO EN EL CASO COLOMBIANO
NAVAS QUINTERO MARA CAROLINA
GONZLEZ AYERBE LUISA FERNANDA
RODRGUEZ LPEZ MARIA DEL PILAR
5. DESARROLLO LEGISLATIVO DE LAS DIVERSIDADES TNICAS EN EL
DERECHO COLOMBIANO
DAZ ROMERO GINNA MARA
MORALES LOURIDO DIANA PATRICIA
6. EXPROPIACIN EN EL DERECHO COLOMBIANO, LA
TURBAY QUINTERO JULIO CESAR
7. EXTRADICIN EN COLOMBIA. UN PROBLEMA PROCESAL, LA
GMEZ TAMARA ADRIANA LUCA
8. JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
SOBRE LA DESPENALIZACIN DEL
CONSUMO MNIMO DE DROGAS Y SU RELACIN CON EL DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD, LA
RODRGUEZ DOMNGUEZ HERNN
GUTIRREZ RUIZ JULIANA
9. MODULACIN DE EFECTOS EN EL TIEMPO DE LAS SENTENCIAS DE
CONSTITUCIONALIDAD POR PARTE DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
ELJACH MANRIQUE ALFONSO
CASTILLO GARCIA JUAN DAVID
10. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS JUDICIALES
JOYA LIZARAZO JUAN MAURICIO
11. SALA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
MEDINA MATALLANA MARLENE
VERGARA DE MACA MARA CRISTINA
12. SOBERANA Y NUEVO DERECHO INTERNACIONAL DEL ESPACIO
ULTRATERRESTRE
TELLEZ NUEZ ALVARO ANDRS
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
Director
OLGA LUCIA ARJONA
Abogado
CONTENIDO
pg
INTRODUCCIN
1. LAS FUNCIONES DE INSPECCIN, VIGILANCIA Y CONTROL
11
12
1.2.2.1.1 Definicin
13
1.2.2.1.2 Caractersticas
15
18
21
21
1.2.2.2.1 Definicin
22
1.2.2.2.2 Caractersticas
23
25
26
26
1.2.2.3.1 Definicin
27
1.2.2.3.2 Caracterstica
28
30
31
32
1.2.3.1 Metodologa
33
1.2.3.2 Definicin
33
1.2.3.3 Caractersticas
34
36
2. LAS SUPERINTENDENCIAS
38
38
2.1.1 Nociones
38
43
44
46
50
59
61
63
63
superintendencias estudiadas.
76
76
79
80
83
85
2.3 ESTRUCTURA
86
2.3.1 Actual.
86
87
88
89
90
91
2.3.2 Propuesta.
92
92
93
98
98
99
101
3. CONCLUSIONES
104
BIBLIOGRAFIA
106
ANEXO
111
INTRODUCCIN
El Estado Moderno se ha caracterizado por participar de manera activa sobre las actividades
que desarrollan los particulares. A diferencia de la teora clsica de Estado, en donde solo se
manifestaba su actividad en aquellos aspectos estrictamente necesarios, buscando dar a los
particulares las garantas mnimas, en donde el ideal era que el Estado tuviera en lo posible la
menor injerencia.
A lo largo de la historia, este modelo de Estado present algunas deficiencias que hicieron
necesario modificar esta nocin, siendo indispensable una mayor presencia del Estado en
algunas actividades, dado el inters pblico existente en ellas.
En Colombia durante este siglo se desarrollaron estas entidades logrando el Estado tener
una participacin importante en la actividad de los particulares.
Por la importancia de las Superintendencias consideramos importante elaborar un estudio
sobre algunas de estas, en el cual se profundice en las nociones de las funciones , en el
concepto de Superintendencia, incluyendo su naturaleza jurdica, y al igual que en su
estructura.
Con el fin de lograr una aproximacin conceptual en los diferentes aspectos antes
mencionados para obtener una mayor claridad e intentar dar unos parmetros de aplicacin
general, que pudieran servir para futuras creaciones o modificaciones de las
Superintendencias. A su vez pretendemos estudiar como estn funcionando actualmente las
mismas.
rama ejecutiva ; que ser objeto de estudio con la finalidad de establecer su relacin con las
funciones de Inspeccin, Vigilancia y Control ejercidas por las Superintendencias.
1.1.2 Concepto. El concepto clsico del poder de polica ha sido definido por la mayora de
los doctrinantes, como la facultad otorgada a las autoridades pblicas , en virtud de la cual,
fijan limitaciones a la actividad de los gobernados con el objeto de mantener el orden
pblico.
Ahora, con el nuevo concepto de Estado Social de Derecho el poder de polica ha adquirido
un campo de accin ilimitado sobre toda la actividad social, donde la economa como toda
expresin cultural, intelectual, fsica, moral o de inters general se ha visto sometido a dicho
poder. Esto ha producido una sustancial y notoria transformacin en las costumbres, en
especial la forma de aplicar las leyes, y en el grado de eficiencia de los medios para hacer
cumplir las normas.
De acuerdo con esta idea, el poder de polica, para el derecho norteamericano, alcanza no
solo el orden pblico sino tambin al inters general. Precisamente por eso lo han invocado
para expedir medidas de carcter econmico.
1.1.3 Relacin del poder de polica con las funciones de Inspeccin, Vigilancia y Control.
Consideramos que las funciones de Inspeccin, Vigilancia y Control son modalidades del
poder de polica porque a travs de ellas se imponen limitaciones, establecidas en la ley, a la
actividad de los particulares con el fin de proteger el orden pblico y el bien comn.
A esta conclusin se llega luego de la observancia de los decretos que en cada caso regulan
a las Superintendencias; en algunos expresamente as lo prevn sus objetivos y en otros son
deducidos del contenido mismo de las funciones que implcitamente tambin pretenden
proteger el orden pblico. De este modo. los elementos adicionales al concepto clsico de
orden pblico que hemos encontrado son los siguientes : Proteccin del inters pblico, a las
condiciones de seguridad del mercado, transparencia, eficiencia, competitividad, confianza
pblica etc. Sin embargo, nada obsta para que sean igualmente objeto de limitacin otros
sectores que involucren nuevos elementos al concepto de orden pblico por disposicin del
legislador.
Con el fin de ubicar las funciones de Inspeccin Vigilancia y Control dentro de la polica
administrativa, es menester estudiar las diversas modalidades de sta.
donde el concepto de orden pblico se ampla otros elementos diversos a los de salubridad,
seguridad y tranquilidad pblica y que tambin poseen un rgimen particular.
En este ultimo tipo consideramos que se pueden agrupar las Superintendencias, porque estas
entidades son las encargadas de realizar las funciones de Inspeccin, Vigilancia y Control,
en reas diversas a las comprendidas en la nocin clsica de orden pblico, como por
ejemplo, en la actividad burstil, societaria, bancaria, etc. ; y para su ejercicio la ley les
otorga un rgimen jurdico especial acorde con el tipo de actividad que busca proteger.
Sociedades, Bancaria, Valores y Salud, ya que de las que actualmente funcionan son las ms
similares en su conformacin.
Estas funciones las desarrolla de acuerdo a las disposiciones dadas por el legislador de
acuerdo con el artculo 150, numeral 8 de la Constitucin Poltica que consagra:
Corresponde al congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes
funciones... 8. Expedir las normas a las cuales debe sujetarse el gobierno para el ejercicio de
las funciones de Inspeccin y Vigilancia que le seala la Constitucin.3, el cual faculta al
Congreso de la Repblica para dictar las normas a que debe sujetarse el gobierno en el
ejercicio de estas funciones. En resumen, en estos campos el titular de la funcin es el
Presidente de la Repblica por disposicin de la Constitucin.
Ibid., p.331.
Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes
funciones : ...7. Determinar la estructura de la administracin nacional y crear,
suprimir o fusionar ministerios, departamentos administrativos, Superintendencias,
establecimientos pblicos y otras entidades de orden nacional, sealando sus
objetivos y estructura orgnica ; reglamentar la creacin y funcionamiento de las
corporaciones autnomas regionales dentro de un rgimen de autonoma ; as
mismo, crear o autorizar la Constitucin de empresas industriales y comerciales del
Estado y sociedad de economa mixta.4
En los casos que el Presidente de la Repblica es el titular puede delegar las funciones en
razn a la imposibilidad fsica para realizarlas de manera personal y directa, por lo cual es
menester que sean desarrolladas en concreto por los superintendentes dentro del mbito que
la ley les seale.
Ibid.,p.275.
previsin del artculo 135 conforme a la cual la delegacin puede hacerse en los
ministros del despacho, el cual acta como se deja visto a travs de los organismos
del respectivo Ministerio.5
Con la Constitucin actual queda clara esta discusin al darle expresamente la facultad a el
Presidente de la Repblica de delegar sus funciones en los superintendentes de acuerdo a la
ley. En estos eventos el Presidente por disposicin de la Constitucin expide un acto
administrativo por el cual hace la delegacin de sus funciones en cabeza de los
superintendentes, haciendo uso de la atribucin dada por el artculo 211 que reza as : La
ley sealar las funciones que el Presidente de la Repblica podr delegar en los ministros,
directores de departamentos administrativos, representantes legales de entidades
descentralizadas, superintendentes, gobernadores, alcaldes y agencias del Estado que la
misma ley determine.6.
1.2.2
Por lo dicho anteriormente explicaremos las posiciones sostenidas actualmente por estas tres
Superintendencias sobre las nociones de Inspeccin, Vigilancia y Control.
La ley 222 de 1995 define claramente estas funciones en los artculos 83 a 85, as mismo han
existido pronunciamientos jurisprudenciales al respecto en donde se han explicado estos
conceptos, conforme a estas es posible obtener las principales caractersticas que las
identifican con el fin de diferenciarlas.
trminos que ella determine, la informacin que requiera sobre la situacin jurdica, contable,
econmica y administrativa de cualquier sociedad no vigilada por la Superintendencia
Bancaria o sobre operaciones especificas de la misma.
Conforme a la Sentencia C-233/97 de la Corte Constitucional las funciones son definidas de
las siguiente manera: Es as que mientras la inspeccin comporta una leve y ocasional
injerencia en las sociedades comerciales no vigiladas por la Superintendencia de Sociedades,
con el fin de confirmar y analizar informacin sobre la situacin jurdica, contable,
econmica y administrativa o sobre operaciones especificas ;... 7.
COLOMBIA CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia numero C-233/97. Actor Mario Uricoechea Vargas.
Magistrado Ponente : Fabio Morn Daz. Mayo 15 de 1.997.
- La funcin de Control. Segn el artculo 85 de la Ley 222 de 1.995 define el control as:
El control consiste en la atribucin a la Superintendencia de Sociedades para ordenar los
correctivos necesarios para subsanar una situacin critica de orden jurdico, contable,
econmico o administrativo de cualquier sociedad comercial no vigilada por otra
Superintendencia, cuando as lo determine el superintendente de sociedades o mediante acto
administrativo de carcter particular...
Conforme a la Sentencia de la Corte Constitucional, se entiende por esta funcin lo
siguiente: La nocin del control introducida por el artculo 85 de la ley 222 de 1.995
involucra atribuciones de mayor intensidad, ejercitada por la Superintendencia de
Sociedades siempre que cualquier sociedad no vigilada por otra Superintendencia atraviese
por una situacin critica de orden jurdico, contable, econmico o administrativo que haga
indispensable la adopcin de correctivos enderezados a subsanarla. 9
- La funcin de Inspeccin. En relacin con esta funcin podemos extraer las siguientes
caractersticas: a). Atribucin conferida al Presidente por la Constitucin. Como se explico,
el origen de esta funcin en esta Superintendencia es dado por la Constitucin al Presidente
que delega en el Superintendente por medio de un acto administrativo que la adjudica. b).
Ejercida por el Superintendente de Sociedades. Porque la Constitucin expresamente le
permite delegar a el presidente esta funcin segn el artculo 211 de la Constitucin
Nacional. c). Con el fin de examinar en forma ocasional y leve la situacin financiera,
contable, jurdica y administrativa.
d). De
certeza de los datos y de la actuacin conforme a la ley. g). Puede recaer sobre toda la
situacin o sobre operaciones especificas. Donde expresamente da la posibilidad de
inspeccionar toda la actividad o una operacin especial para darle mayores facultades.
1.2.1.1.3 Alcance y Contenido. Con el objetivo de dar mayor claridad vamos a proceder a
explicar el alcance de cada una de las funciones y su contenido para tener mejor
comprensin de cada una de ellas.
- La funcin de Inspeccin.
Las consecuencias de ejercer las facultades propias de la Inspeccin podran ser, como
resultado del anlisis de la informacin solicitada, que se finalice la Inspeccin, por
considerarla ajustada a la ley y a los estatutos ; o que se de inicio al ejercicio de la facultad
de Vigilancia por encontrar algn incumplimiento de las disposiciones legales que haga
necesaria la adopcin de medidas para evitar dificultades o situaciones de crisis.
- Funcin de Vigilancia. En esta situacin se pueden encontrar las sociedades que por
disposicin legal o por decisin del superintendente, originada por el resultado de una
Inspeccin o por determinacin de las polticas gubernamentales, sea necesario el ejercicio
de medidas mas fuertes.
posterioridad, por presentarse las irregularidades dadas por ley, declaradas por el
superintendente.
Para esta labor la ley, en trminos generales, le asign a las Superintendencias las posibilidad
de ordenar correctivos para subsanar irregularidades, como resultado de una investigacin
previa. Tambin estn facultadas para autorizar la realizacin de determinados actos, para
reconocer la existencia de determinados presupuestos y en general las facultades dadas a la
funcin de Inspeccin.
Como podemos ver las atribuciones del Estado en desarrollo de esta funcin son mayores
porque tiene capacidad para orientar e influir en las actuaciones, buscando que se ejecuten
conforme a la ley, y en caso de que se alejen de esta, puede obligar a tomar determinados
correctivos para evitar una situacin de crisis.
La facultad de Vigilancia puede terminar, en el caso en que la situacin por la cual la entidad
se encuentra en Vigilancia desaparezca, por haberse subsanado las irregularidades; o por
encontrarse en situacin crtica que haga necesario el ejercicio de la funcin de Control, por
declaracin del superintendente.
- La funcin de Control. Es esencial la existencia de una situacin de crisis para hacer uso
de esta facultad, que se puede manifestar mediante la imposicin de multas, sanciones o
correctivos, la remocin de funcionarios, presentarse una coadminsitracin e inclusive llegar
a establecer la apertura de procesos concursales, cuando hay posibilidad de recuperacin o
La finalidad del Control, es mantener y recuperar aquellas personas que aunque presentan
una situacin de crisis, tienen posibilidades reales de recuperacin, o en caso de carencia de
posibilidades de recuperacin, busca que la disolucin y liquidacin se haga adecuadamente,
evitando el descalabro del sector y que su desaparicin no genere consecuencias
desfavorables a la sociedad y en caso de generarlas que estas se minimicen.
1.2.2.1.4 Diferencia Especifica de cada una de las funciones estudiadas. Es importante
delimitar adecuadamente cada una de las funciones de la Superintendencia de Sociedades,
para saber claramente cuando se deben aplicar y los efectos en cada caso.
Entretanto, la funcin de Control se presenta solo en situacin de crisis y tiene por objeto
recuperar a la sociedad de esta situacin, si es viable, de lo contrario, llevar a cabo la
liquidacin ; adems tiene facultad de imponer sanciones y multas a los responsables.
1.2.2.2
Superintendencia Bancaria
Inspeccin, Vigilancia y Control tiene por objetivos, de acuerdo con el Decreto 2359 de
1993 en su artculo primero, asegurar la confianza pblica en el sistema financiero velando
por su solidez econmica, supervisar integralmente la actividad de las entidades sometidas a
su control para velar por la adecuada prestacin de los servicios, en condiciones de
seguridad, trasparencia y eficiencia. Para cumplir con estos objetivos cuenta con diferentes
funciones y facultades, dadas por este decreto, del cual luego de analizarlas deducimos los
elementos comunes para tener una definicin de acuerdo al espritu del decreto debido a que
no son definidas expresamente.
para lo cual cuenta con la posibilidad de fijar reglas a las instituciones vigiladas, otorgar
autorizaciones, aprobar y objetar diferentes actuaciones e imponer medidas cautelares.
c). Con el
objetivo de conocer y verificar las actividades de las entidades vigiladas. Esta es la principal
caracterstica de la funcin ya que la Superintendencia Bancaria busca enterarse de manera
clara y fiel como estn operando las instituciones que vigila. d). No tiene por objeto hallar
irregularidades, pues simplemente se limita a la obtencin de informacin, sin embargo ello
no obsta para que como resultado de la verificacin de la misma sean estas encontradas. e).
Puede recaer sobre toda la actividad de las entidades vigiladas o sobre un aspecto especifico
de las mismas. La normatividad que regula esta funcin, le concede un amplio margen de
actuacin a la Superintendencia, permitindole tener acceso directo a la informacin, en
relacin con cualquier tema ; esto con el fin de tener un adecuado conocimiento de la
actividad.
10
1.2.2.2.3
Alcance y contenido.
La funcin de Inspeccin. Segn esta funcin tiene las siguientes facultades: a). Puede
practicar visitas de Inspeccin sobre personas naturales o jurdicas, no sometidas a
Vigilancia permanente, cuando existe evidencia sobre el ejercicio irregular de la actividad
financiera. b). Practicar visitas de Inspeccin a las entidades vigiladas. c). Trasladar los
informes de visita a las entidades inspeccionadas. d). Adelantar averiguaciones y obtener la
informacin probatoria, que requiera de personas, instituciones o empresas, ajenas al sector
financiero, cuando sea necesario en desarrollo de sus funciones.
juramento cuando tal interrogatorio sea til para el esclarecimiento de los hechos, en
desarrollo de su funcin.
entidades vigiladas.
c).Dar
1.2.2.2.4 Diferencia Especifica. Para dar por finalizado el estudio de las funciones de esta
Superintendencia, procederemos a determinar la diferencia entre cada una de las funciones
para entenderlas de mejor manera.
De esta manera podemos determinar que la caracterstica fundamental de la funcin de
Inspeccin es la finalidad que se limita a conocer y a verificar la informacin de las entidades
vigiladas, mientras la Vigilancia busca prevenir que se presenten irregularidades o
situaciones anormales, que pongan en peligro la confianza del sistema financiero. A
diferencia del control que busca orientar la actividad de las entidades vigiladas para subsanar
irregularidades y situaciones anormales y tambin imponer sanciones cuando haya lugar a
responsabilidad.
g). Generalmente opera sobre los intermediarios del mercado como por ejemplo son las
bolsas de valores y los comisionistas de bolsa.
adecuado, cumpliendo los requisitos necesarios y sea fiel y cierta, con el objetivo de
mantener la transparencia del mercado. f). Cuenta con amplias facultades. Tiene todas las
facultades incluso en algunos casos las propias de Inspeccin y Vigilancia, desplazando a la
Superintendencia de Sociedades en su competencia, como por ejemplo en el caso de las
sociedades del sector real que sean emisores inscritos, donde la competencia es de la
Superintendencia de Valores en todas las funciones. g). Puede ser exclusiva, en el caso en
que desplace a otras Superintendencias, as como sucede con las sociedades del sector real,
en donde al inscribirse en el Registro Nacional de Valores, sale de la rbita de la Inspeccin,
Vigilancia y Control de la Superintendencia de Sociedades y es solo competencia de la
Superintendencia de Valores ; o puede ser compartida en el caso en que esta cumpla la
funcin de Control y otra Superintendencia cumpla con las funciones de Inspeccin y
Vigilancia, evento que se presenta respecto de la Superintendencia Bancaria, respecto de las
entidades financieras, en donde esta ltima realiza las funciones de Inspeccin y Vigilancia y
la Superintendencia de Valores la funcin de Control.
1.2.2.3.3 Alcance y Contenido. Para cumplir con las funciones anteriormente mencionadas
cuenta con los siguientes instrumentos.
- La funcin de Inspeccin. Segn esta funcin tiene las siguientes facultades: a.) Pedir
informacin peridica y verificar la veracidad de la misma.
Inspeccin a las entidades vigiladas. c). Interrogar bajo juramento cuando tal interrogatorio
sea til para el esclarecimiento de los hechos, en desarrollo de su funcin.
1.2.2.2.4
Diferencia Especifica.
caracterstica ser de carcter subjetivo, es decir, que se ejerce para conocer la entidades,
mediante la obtencin de informacin de la entidad, desde su nacimiento hasta su extincin,
por el hecho de ser una entidad vigilada.
trabajo, junto con la clasificacin de ellas segn los conceptos que se explicaran a
continuacin.
1.2.3.2 Definiciones. Luego del anlisis descrito en la metodologa obtuvimos los siguientes
conceptos.
1.2.3.3
Caractersticas.
verificar y confrontar las actuaciones realizadas por las entidades objeto de Inspeccin. Esta
es su caracterstica esencial que le permite a las Superintendencia analizar la informacin que
obtenga, para comprender la actividad que desarrollan. c). Es activa. Es decir que para su
ejercicio requiere una actuacin manifiesta de las Superintendencias, como puede ser la
practica de una visita. d). Puede recaer sobre toda la actividad o una parte de ella. e).
Puede ser ejercida en cualquier tiempo. De acuerdo a esta caracterstica la funcin de
Inspeccin se puede ejercer aun simultneamente con las funciones de Vigilancia y Control,
pero con la finalidad de obtener y verificar la informacin.
- La funcin de Control: a). Es ejercida de manera permanente, aunque los medios utilizados
puedan ser aplicados de manera ocasional. b). Con esta funcin se busca adoptar medidas
para orientar en determinado sentido la conducta de las entidades objeto de Control, con
posterioridad a la presentacin de alguna irregularidad o anomala, sin que para su ejercicio
se indispensable existencia de una situacin crtica. Estas medidas tambin pueden ser
adoptadas luego de las fallida aplicacin de los correctivos propios del estadio de Vigilancia.
c). Eventualmente puede imponer sanciones y esto suceder cuando se haya accedido a este
estadio, por la violacin de disposiciones legales o de orden de carcter administrativo, de
cuyo incumplimiento se pueda derivar responsabilidad de la entidad o de los funcionarios.
d). Como consecuencia de esta funcin las Superintendencias cuentan con los instrumentos
mas fuertes.
1.2.3.4 Alcance y contenido. Con el objetivo de conocer mas claramente cada una de las
funciones, expondremos los principales instrumentos con que cuenta cada una, en forma
general ya que las funciones especificas se encuentran en el ultimo capitulo de este trabajo.
- La funcin de Vigilancia. Para el ejercicio de esta funcin puede ejercer las siguientes
facultades: a). Velar por el cumplimiento de las disposiciones. b). Autorizar determinadas
actuaciones dadas por la ley. c). Dar posesin a algunos funcionarios. d). Aprobar y objetar
ciertas operaciones.
- La funcin de Control.
Superintendencias cuentan con las siguientes atribuciones: a). Ordenar medidas para
subsanar irregularidades o situaciones anormales. b). Sancionar a las entidades y empleados
en aquellos casos que se compruebe responsabilidad en las irregularidades.
2. LAS SUPERINTENDENCIAS
11
12
Ibid.
Son
Las
Y en el artculo 82 de la misma Ley define las Superintendencias con personera as: ... son
entidades descentralizadas con autonoma administrativa y patrimonio, las cuales se sujetan
al rgimen jurdico contenido en la ley que las crea y en lo no previsto por ella, al de los
establecimientos pblicos.15.
13
14
15
Podemos concluir que se entiende por Superintendencia aquel organismo que integra la rama
ejecutiva del poder pblico en el orden nacional, creado por la Constitucin o la Ley, con
autonoma administrativa, sin personera jurdica y autonoma financiera o con personera
jurdica y patrimonio propio, que cumple funciones de inspeccin, vigilancia y control,
atribuidas mediante delegacin que haga el Presidente de la Repblica o por atribucin
directa del legislador, conforme a las disposiciones legales.
Utilizamos este trmino porque nos parece que abarca, en forma completa, la definicin de
las Superintendencias como estructuras caracterizadas por la existencia de despachos,
rganos asesores, divisiones y grupos, que obedecen a una ordenacin jerrquica y
funcional.
16
Estas entidades integran la rama ejecutiva , pues esta desempea primordialmente la funcin
administrativa, de la cual hacen parte las de inspeccin, vigilancia y control.
Es del poder pblico, porque es la Nacin la que tiene la facultad de crear, aplicar y definir
el derecho frente a todos los sbditos de este y en todo el territorio. 17
Son del orden nacional, porque la ley consagra que su existencia sea exclusiva de este nivel,
de tal manera, que no ha sido prevista en los niveles departamentales y municipales.
numeral 7.
17
PALACIOS MEJIA, Hugo. Introduccin a la Teora del Estado. Segunda Edicin. Bogot: Temis, 1980.
P. 107.
18
YOUNES MORENO, Diego. Derecho Constitucional Colombiano. Tercera Edicin. Bogot: Legis, 1997.
p. 322.
- Con personera jurdica definida segn el tratadista Diego Younes como: la capacidad
legal para ser sujeto de derechos y obligaciones.19. Y patrimonio propio que segn el
mismo tratadista: es el conjunto de bienes y recursos que se ponen a disposicin de un
determinado establecimiento.
De tal manera que algunas de las Superintendencias hacen parte de las entidades del sector
descentralizado y tienen patrimonio independiente, pero integran el presupuesto general de
la Nacin. De las Superintendencias estudiadas tiene esta caracterstica la de Sociedades y la
de Salud.
19
Ibid., p. 322.
20
Ibid., p. 321.
2.1.2.1 Desarrollo Histrico. Los Decretos Leyes 1050 y 3130 de 1968 se encargaron de
regular y estructurar la rama ejecutiva y defini la naturaleza de las Superintendencias as:
La tesis que sostuvo la Corte consisti en que las Superintendencias hacen parte de la
estructura de los ministerios a las cuales estn adscritas y cuya consecuencia era que la
delegacin de las funciones del Presidente se efectuaba en cabeza de los ministros, de
manera que estos eran los superiores jerrquicos de los superintendentes. En donde los
ministros no realizan la delegacin alguna, siendo un todo integral la Superintendencia con el
ministerio al cual se adscribe y la responsabilidad de las decisiones corresponde al ministro.
21
22
COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala Plena. Sentencia del 24 de Junio de 1976.
Magistrado ponente Doctor Guillermo Gonzlez Charry. Actor Alvaro Vesga Martnez. Gaceta judicial
Nmeros 2396 - 2394, p. 436 - 453.
Podemos concluir que la corte acepto que pueden concurrir las caractersticas de unidad
administrativa, personera jurdica y patrimonio autnomo, para las Superintendencias,
debido que el legislador puede modificar, como a bien tenga la estructura de estas.
Actualmente con la expedicin de la Ley 489 de 1998, la discusin a sido superada, porque
en esta Ley se define claramente la posibilidad de que existan Superintendencias con o sin
personera y a cada una de ella le otorga las caractersticas que le son propias. Por lo tanto
23
COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala Plena. Sentencia numero 8 del 14 de Febrero de
1985. Magistrado ponente Doctor Alfonso Patio Roselli. Gaceta judicial numero 2422 p. 74 - 99.
es menester estudiar las dos clases de Superintendencias que existen, conforme a la nueva
reglamentacin. Iniciaremos con el estudio de las Superintendencias sin personera.
2.1.2.2 Superintendencias sin personera jurdica. El Decreto Ley 1050 de 1968 consagr la
naturaleza de las Superintendencias en el artculo 4 as: Son organismos adscritos a un
ministerio que, dentro del marco de la autonoma administrativa y financiera que les seala la
ley cumplen algunas de las funciones que corresponden al Presidente de la Repblica como
suprema autoridad administrativa y las que la ley les asigne.24
Organizacin y
24
25
funciones de inspeccin y vigilancia que cumplirn estas entidades, su creacin mediante una
ley y carecer de personera jurdica.
A continuacin se enunciarn las caractersticas que las identifica y las que las diferencia con
las Superintendencia con personera.
- Son organismos creados por la ley, de acuerdo con el artculo 50 de la Ley 489 del 1998
que dice: Contenidos de los actos de creacin. La ley que disponga la creacin de un
organismo entidad administrativa deber determinar sus objetivos y estructura orgnica ; as
mismo determinar el soporte presupuestal de conformidad con los lineamientos fiscales del
ministerio de Hacienda y Crdito Pblico...26
La ley que crea una Superintendencia debe contener el rgimen jurdico aplicable.
26
Este tipo de Superintendencias son dependencias de la Nacin y estn adscritas por la ley a
un ministerio. A pesar de tener, al igual que las Superintendencias con personera jurdica,
autonoma administrativa el control que sobre ellas ejercen los ministerios es mayor, ya que
al no ser personas jurdicas independientes, sobre su buen funcionamiento tendr mayor
responsabilidad el ministro al cual estn adscritas, por hacer parte de la Nacin. Tambin la
carencia de personalidad jurdica les impide tener un patrimonio autnomo, perteneciendo al
de la Nacin, sin embargo, ello no obsta para que su manejo y administracin sea ejercido en
forma autnoma por cada Superintendencia.
El control que se ejerce sobre las entidades del sector central obedece a los parmetros
generales del artculo 104 de la Ley 486 de 1998 que dice :
Orientacin y Finalidad. El control administrativo que de acuerdo con la ley
corresponde al os ministros y directores de los departamentos administrativos se
orientar a constatar y asegurar que las actividades y funciones de los organismos y
entidades que integran el respectivo sector administrativo e cumplan en armona con
las polticas gubernamentales, dentro de los principios de la presente Ley y de
conformidad con los planes y programas adoptados.27.
27
Concluimos que este atributo fue diseado para aquellas entidades sin personera jurdica,
donde hacen parte de la administracin central, en donde hay control jerrquico por parte
del superior.
28
- Que cumplen las funciones de inspeccin, vigilancia y control por delegacin del presidente
o por atribucin de la ley.
2.1.2.3 Superintendencias con personera. Antes de la Ley 489 de 1998 existan diversas
posibilidades para clasificar las Superintendencias con personera jurdica. Estas alternativas
eran las siguientes : la primera que consideraba, segn el Decreto 1347 de 1976 en su
artculo segundo que es un organismo pblico adscrito a un ministerio, refirindose a la
Superintendencia de Notariado y Registro. La Corte Suprema de Justicia, en el estudio de
dicho decreto en la sentencia del 15 de julio de 1976 determin :
Se trata de un organismo sui generis, adems porque habiendo sido calificado como
Superintendencia, no se adecua a la denominacin que a ellas da el artculo 4 del
decreto 1050 de 1968, ni al criterio que la corte ha venido exponiendo sobre ellas,
por cuanto no es delegataria de ninguna funcin de aquellas que la carta entrega al
Presidente de la Repblica como suprema autoridad administrativa en el artculo
120 de la carta... De otro lado la pretendida personera jurdica que le asigna la
demanda, no existe, pues las disposiciones que en la actualidad la definen y regulan
sus funciones, no se la otorgan...30.
29
30
COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala Plena. Sentencia del 15 de Julio de 1976.
Magistrado ponente Doctor Guillermo Gonzlez Charry. Gaceta Judicial numero 2393 a 2394. p. 464 - 466.
En esta sentencia se le quita la personera jurdica por no estar atribuida segn las normas
que la regulan.
31
COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala Plena. Sentencia numero 33 del 27 de Mayo de
1982. Magistrado ponente Doctor Manuel Gaona Cruz. Gaceta Judicial 2409 paginas 230 a 241.
Si expreso en tales fallos que nos es contrario a la carta que la Ley determine y
modifique como a bien tenga la estructura de las Superintendencias y de las dems
entidades administrativas, cuyo origen no se halla en la Constitucin sino en la Ley,
ha de aceptar las disposiciones con forme a las cuales la Superintendencia de
Notariado y Registro continuara funcionando como una unidad administrativa
especial, adscrita al ministerio de justicia, con personera jurdica y patrimonio
autnomo y su rgimen presupuestal, de administracin de personal y de contratos
ser el mismo que rige para los establecimientos pblicos.32.
32
COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala Plena. Sentencia numero 8 del 14 de Febrero de
1985. Magistrado ponente Doctor Alfonso Patio Roselli. Gaceta judicial numero 2422 paginas 74 - 99.
porque al darsele personera deja de ser parte de la administracin central para convertirse
en una entidad descentralizada por servicios.
En 1998 la Ley 489 recoge esta posicin, derogando expresamente en su artculo 121 los
Decretos 1050 y 3130 de 1968, reorganizando a las entidades de orden nacional y
consagrando expresamente a las Superintendencias con personera jurdica como entes
integrantes del sector descentralizado por servicios en el artculo 38: Integracin de la
rama ejecutiva en el poder pblico en el orden nacional. La rama ejecutiva del poder pblico
en el orden nacional, esta integrada por los siguientes organismos y entidades : ... 2. Del
sector descentralizado por servicios... c). Las Superintendencias y unidades administrativas
con personera jurdica.33.
33
34
personera jurdica, estn fuera de la administracin central y por tanto tienen independencia,
sin desconocer las facultades de orientacin y coordinacin que tienen los ministros del ramo
respectivo a cada Superintendencia al cual estn adscritas segn lo determina el artculo 41
de la Ley 489 de 1998 que reza as : ... En el orden nacional, los ministros y directores del
departamento administrativo orientan y coordinan el cumplimiento de las funciones a cargo
de las Superintendencias, las entidades descentralizadas y las sociedades de economa mixta
que les estn adscritas o vinculadas o integren el sector administrativo correspondiente.36
35
RODRIGUEZ, Libardo. Estructura del Poder Publico en Colombia. Sptima edicin. Bogot : Temis,
1998. p. 13.
36
37
VIDAL PERDOMO, Jaime. Derecho administrativo. Dcima Edicin. Bogot: Temis, 1994. Paginas 58 59.
- Se sujetan al rgimen jurdico contenido en la ley que las crea . De acuerdo con el artculo
50 de la Ley 489 del 1998 que dice :Contenidos de los actos de creacin. La ley que
disponga la creacin de un organismo entidad administrativa deber determinar sus objetivos
y estructura orgnica ; as mismo determinar el soporte presupuestal de conformidad con
los lineamientos fiscales del ministerio de Hacienda y Crdito Pblico...39.
La ley que crea una Superintendencia debe contener el rgimen jurdico aplicable. En
aquellos aspectos no regulados expresamente por la ley se regirn por las normas relativas a
los establecimientos pblicos de acuerdo al artculo 82 de la Ley 489.
38
RODRIGUEZ, Libardo. Estructura del Poder Publico en Colombia. Sptima edicin. Bogot: Temis, 1998.
Pagina 16.
- Son adscritas. En el Decreto 1050 de 1968 la adscripcin tena como efecto el control
jerrquico y exista la dificultad para coordinarlo con el atributo de tener personera jurdica,
por esta razn la Corte Suprema de Justicia del 18 de Junio de 1980 interpret lo siguiente :
En el derecho administrativo colombiano el concepto de adscripcin, aplicado a
una entidad, implica la pertenencia a la administracin pblica descentralizada ; se
trata de una modalidad del control de tutela que ejerce el Estado sobre las
instituciones a las que otorga la autonoma administrativa, pero que operan con un
estatuto de derecho pblico, al igual que las dependencias de la administracin
centralizada. Se pretende con este mecanismo, sin afectar la autonoma
administrativa de las entidades de que se trata, establecer una coordinacin tcnica o
funcional, en virtud de la cual las actividades de aquellas respondan a los planes
o polticas adoptadas por el Gobierno para el respectivo sector, de modo que
todos los organismos as vinculados operen como partes de un sistema, en forma
independiente.40.
Es decir que pertenecen a la administracin pblica descentralizada y sobre ellas se ejerce
control de tutela por parte del ministerio que las coordina con el fin de que estas sigan los
lineamientos y polticas que en materia de administracin publica determine el gobierno.
La Ley 489 de 1998 en el artculo 39 inciso 3 consagr :
...As mismo, los ministerios, los departamentos administrativos y las
Superintendencias constituyen el sector central de la administracin pblica
nacional. Los organismos y entidades adscritos o vinculados a un ministerio o
departamento administrativo que gocen de personera jurdica, autonoma
administrativa y patrimonio propio o capital independiente conforman el sector
descentralizado de la administracin pblica nacional y cumplen sus funciones en los
trminos que seale la ley.41.
40
COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala Constitucional. Sentencia del 18 de Junio de 1980.
Magistrado ponente Doctor Carlos Medelln. Gaceta judicial numero 2403 paginas 170 - 176.
41
Como se puede observar igual los conceptos de adscripcin y vinculacin aplicables a las
entidades descentralizadas, el control para ellas ser de tutela, que ser ejercida segn el
artculo 103 de esta misma Ley por el Presidente de la Repblica, ministros, jefes de
departamento administrativo, y tiene como finalidad segn el artculo 104 la siguiente:
Orientacin y la finalidad. El control administrativo que de acuerdo con la ley
corresponde a los ministro y directores de los departamentos administrativos se
orientar a constatar y asegurar que las actividades y funciones de los organismos y
42
Con este control busca verificar que se cumplan las funciones asignadas a estos organismos
en forma armnica con las polticas gubernamentales conforme a los principio dados por la
Ley anteriormente mencionada. El control administrativo que se ejerce sobre la entidades
descentralizadas, donde encontramos las Superintendencias con personera jurdica, es mas
flexible que la ejercida sobre el sector central, ya que no requieren de aprobacin aquellos
actos especficos que conforme a la Ley les corresponda cumplir y expedir. Se excepta de
esta regla lo referente al presupuesto anual, pues debe ajustarse a la Ley rgnica que lo
regula.
43
MINISTERIO DE DESARROLLO
SUPERINTENDENCIA DE
INDUSTRIA Y COMERCIO
SUPERINTENDENCIA
DE SOCIEDADES
- Superintendencia Bancaria. De acuerdo con el Decreto 2359 de 1993 determina que : a).
Es un organismo de carcter tcnico. b). Adscrito al Ministerio de Hacienda y Crdito
Pblico. c). Con autonoma administrativa, financiera y presupuestal. d). Sin personera
jurdica.
MINISTERIO DE HACIENDA
Y CRDITO PBLICO
SUPERINTENDENCIA
BANCARIA
- Superintendencia de Valores. Segn con el Decreto 2115 de 1992 consagr que : a). Es
un organismo de carcter tcnico. b). Adscrito al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico.
c). Con autonoma administrativa, financiera y presupuestal. d) Sin personera jurdica.
MINISTERIO DE HACIENDA
SUPERINTENDENCIA
Y CRDITO PBLICO
DE VALORES
- Superintendencia de Salud. Conforme al artculo 1o. del Decreto 1259 de 1994, sus
caractersticas son : a). Es un organismo tcnico. b). Adscrito al Ministerio de Salud. c).
Con autonoma administrativa. d). Patrimonio independiente. e). Con personera jurdica.
MINISTERIO DE SALUD
SUPERINTENDENCIA
DE SALUD
2.1.2.5 Ubicacin en la estructura de la Nacin. Con el fin de tener una idea clara de la
ubicacin de las Superintendencias dentro de la estructura de la Nacin, procederemos a
ESTRUCTURA DE LA NACIN
RAMA EJECUTIVA
SECTOR CENTRAL
PRESIDENCIA DE
LA REPUBLICA
VICEPRESIDENCIA DE LA
REPUBLICA
CONSEJOS SUPERIORES DE LA
ADMINISTRACIN
RAMA LEGISLATIVA
SIN
CONGRESO DE
LA REPBLICA
PERSONERA
MENTOS
ADMINIST.
ADMINIS- ESPECIALES
TRATIVOS
SIN
PERSONERA
SECTOR DESCENTRALIZADO
POR SERVICIOS
1.Establecimientos pblicos
2.Empresas industriales comerciales Estado
3.Superintendencias CON personera jurdica
4.Unidades Administrativas especiales con
personera jurdica
5.Empresas sociales del Estado
6. Empresas oficiales de servicios pblicos
domiciliarios
7.Institutos cientficos y tecnolgicos
8.Sociedades Publicas
9.Sociedades Economa Mixta
R
A
M
A
J
U
D
I
C
I
A
L
O
R
G
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I
Z
A
C
I
O
N
E
L
E
C
T
O
R
A
L
2.2
2.2.1
supresin.
44
Las leyes pueden tener origen en cualquiera de las cmaras a propuesta de sus
respectivos miembros, del Gobierno nacional, de las entidades sealadas en el
artculo 156, o por iniciativa popular en los casos previstos en la Constitucin. No
obstante, solo podrn ser dictadas o reformadas por iniciativa del Gobierno las leyes
a que se refiere los numerales 3, 7, 9, 11 y 22 y los literales a, b y e, del numeral 19
del artculo 150... 45.
Para ejercer dicha atribucin puede el Congreso de la Repblica, con el fin de organizar la
estructura de la administracin nacional, de acuerdo al artculo 150 numeral 7 de la
Constitucin Poltica, utilizar dos tipos de leyes : - Leyes generales cuadro o marco, que
segn Jaime Orlando Santofimio, las define as : Son otro grupo especial de leyes en razn
de la materia, que se caracterizan por poseer la cualidad de regular de manera amplia una
materia dndole espacio suficiente al Gobierno nacional para efectos de los desarrollos
normativos pertinentes de carcter e igualmente general. 46
46
... Las autoridades administrativas deben coordinar sus actuaciones para el adecuado
cumplimiento para los fines del Estado. 47
Es preciso relacionar el alcance de estos principios con la facultad del Ejecutivo para regular
esta materia. El principio de eficacia, segn el artculo 3 inciso 5 del Cdigo Contencioso
Administrativo consagra la exigencia que las actuaciones administrativas cumplan su
finalidad, y evitando que la formalidad sea un obstculo en la eficacia y eficiencia de la
administracin.
De acuerdo con esta explicacin, en relacin con las funciones de Inspeccin, Vigilancia y
Control, que ejerce el Ejecutivo a travs de las Superintendencias, es de vital importancia
que este rgano cuente con la herramientas necesarias para el cumplimiento cabal de estas
funciones, que se concreta en la posibilidad que le concede el legislativo por medio de las
leyes generales de reglamentar el funcionamiento de las Superintendencias, para que puedan
responder gilmente a las necesidades y cambios que se presenten en el ejercicio de su labor.
47
Esta tesis fue sostenida por la Corte Suprema de Justicia en 1974 as : La ley pues sienta
las bases, el Gobierno las desarrolla y la adecua. Primeramente se fija por la ley la estructura
de la administracin y luego el Gobierno seala los empleos que se requieran para hacerla
eficaz y dinmica. 48
48
COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala Plena. Sentencia 9 de Mayo de 1974. Norma
acusada : Numeral 1 del artculo 1 de la ley 2a de 1973. Actor : Manuel S. Urueta Ayola. Magistrado
Ponente Guillermo Gonzlez Charry. Gaceta Judicial nmero 2390-2391. Paginas 354 - 356
Esta complementariedad de las dos ramas se manifiesta de la siguiente manera : Por una
parte el legislador se encarga de dictar las bases que regirn la estructura de la
administracin, determinado los rganos de mando, dentro de los cuales estn las
Superintendencias, en ejercicio de la atribucin constitucional antes mencionada, y por otra
parte la rama ejecutiva mediante el reglamento tiene un mbito de regulacin extenso, ya que
desarrolla y pone en funcionamiento los objetivos y criterios dados por el legislador de
acuerdo a las diferentes necesidades que se presenten a lo largo de su intervencin.
COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala Plena. Sentencia 9 de Mayo de 1974. Norma
acusada : Numeral 1 del artculo 1 de la ley 2a de 1973. Actor : Manuel S. Urueta Ayola. Magistrado
Ponente Guillermo Gonzlez Charry. Gaceta Judicial numero 2390-2391. Paginas 354 - 356.
Es importante aclarar que la Constitucin de 1991 determina de manera taxativa los casos en
los cuales el legislador deber utilizar este instrumento, segn lo dicho por el artculo 150
numeral 19 y en el caso concreto de las Superintendencias lo consagr as: Corresponde al
Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes funciones : ...19. Dictar las
normas generales y sealar en ellas los objetivos y criterios a los cuales debe sujetarse el
Gobierno para los siguientes efectos : d). Regular las actividades financiera, burstil,
aseguradora y cualquiera otra relacionada con el manejo, aprovechamiento de inversin de
los recursos captados del publico.52
Para nuestro estudio dentro de este literal podrn estar las Superintendencias que
Inspeccionan, Vigilan y Controlan el sector financiero, burstil y asegurador y otros conexos
con el manejo de recursos captados del publico tales como la Superintendencia Bancaria y la
Superintendencia de Valores.
51
Para otras Superintendencias ese tipo de ley a nuestro modo de ver no es posible utilizarla,
por considerar que la enunciacin hecha por la Constitucin es taxativa. En estos casos
deber
el
legislador
utilizar
una
ley
de
facultades
extraordinarias
consagrada
constitucionalmente.
53
Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes
funciones : ... 10. Revestir, hasta por seis meses, al Presidente de la repblica de
precisas facultades extraordinarias, para expedir normas con fuerza de ley cuando la
necesidad lo exija o la conveniencia publica lo aconseje, Tales facultades debern ser
solicitadas expresamente por el Gobierno y su aprobacin requerir la mayora
absoluta de los miembros de una y otra cmara.
El Congreso podr, en todo tiempo y por iniciativa propia, modificar los decretos
leyes dictados por el Gobierno en uso de facultades extraordinarias.
Las facultades no se podrn conferir para expedir cdigos, leyes estatutarias,
orgnicas, ni las previstas en el numeral 20 del presente artculo, ni para decretar
impuestos. 54
Esta ley tiene dos elementos, que fueron explicados por la Corte Suprema de Justicia en
198355, donde el primer elemento es de carcter material preciso, claro e inequvoco, que no
significa que sea detallado, minucioso o taxativo, sino que contenga mandatos indicativos y
orientadores ; y el segundo elemento es de tipo temporal el cual n o puede superar seis
meses.
54
55
Pero los dems decretos deben someterse a los decretos leyes por ser jerrquicamente
inferiores.
58
Es importante tener en cuenta que las leyes que expida el Congreso donde atribuya
funciones a cada Superintendencia pueden tener dos fuentes : la primera que sean funciones
atribuidas constitucionalmente al Presidente, como por ejemplo las asignadas a la
Superintendencia Bancaria, Superintendencia de Valores y Superintendencia de Sociedades,
segn le artculo 189 numeral 24 de la Constitucin Poltica que dice :
Artculo 189 : Corresponde al Presidente de la repblica como jefe de Estado, jefe
del Gobierno y suprema autoridad administrativa : 24. Ejercer de acuerdo con la ley
la Inspeccin, Vigilancia y Control sobre personas que realicen actividades
financiera, burstil, aseguradora y cualquier otra relacionada con el manejo,
aprovechamiento o inversin de recursos captados del publico. As mismo, sobre las
entidades cooperativas y las sociedades mercantiles. 59.
60
Y la
61
60
61
62
62
COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala Plena. Sentencia 17 de Marzo de 1977. Norma
acusada : Decreto 133 de 1.976 (parcial) y Decreto 149 de 1.976 (parcial). Actor : Jos A. Pedraza Picn.
Magistrado Ponente Dr. Luis Sarmiento Buitrago. Gaceta Judicial numero 2396. Paginas 112 - 116.
63
Modificar, por su parte tiene, entre otras las siguientes acepciones : Limitar, determinar o
restringir las cosas a cierto Estado en que se singularicen y distingan unas de otras ;
transformar o cambiar una cosa mudando algunos de sus accidentes ; etc. Quiere ello
decir, que corresponde al Presidente de la Repblica variar, transformar o renovar la
organizacin interna de cada una de las entidades creadas por la ley. As las cosas, el
rgano legislativo sigue manteniendo la funcin de crear la parte esttica y permanente de la
administracin pblica, mientras que el Gobierno debe ocuparse de la parte dinmica y
cambiante de la misma, de acuerdo con lo criterios generales que establezca la ley y la
necesidades polticas y econmicas del momento.
La facultades de suprimir o fusionar dependencias de entidades del orden nacional es una
atribucin privativa del Congreso de la Repblica, que bien puede delegar en forma
transitoria al Presidente de la Repblica mediante la concesin de facultades extraordinarias.
De esta manera quedan claros los posibles instrumentos que se pueden utilizar para crear,
fusionar o suprimir entidades,
competencia.
2.2.2
De acuerdo con lo
que la creacin, fusin, supresin y reestructuracin se han desarrollado haciendo uso de los
mecanismos explicados, como podremos ver a continuacin.
2.2.2.1 Superintendencia de Industria y Comercio 64: El Gobierno cre, con base a las
facultades otorgadas al Presidente, mediante la Ley 19 de 1958 y el Decreto 1653 de 1960,
la Superintendencia de Regulacin Econmica.
Ms adelante el Gobierno, en uso de las facultades conferidas por la Ley 65 de 1967, dict
los Decretos 1050 y 3130 de 1968, al igual que la reforma constitucional del mismo ao
trataron de modernizar los mecanismos de la administracin publica y redistribuir las
funciones de los poderes pblicos.
64
Estas ltima reestructuraciones a diferencia de las anteriores las facultades que le fueron
otorgadas al Gobierno, fueron directamente de la Constitucin, y es importante resaltar que
esta situacin fue especial debido a que extraordinariamente se convoc a esta Asamblea,
pero la autoridad que tiene usualmente la competencia de dar estas facultades es el
Congreso, porque la Constitucin expresamente se la reconoce. Tambin los decretos
expedidos con ocasin de las facultades del artculo transitorio 20 de la Constitucin son
decretos leyes, porque
nacional para ejercer en forma temporal facultades del Congreso como legislador.
65
2.2.2.2
Superintendencia de Sociedades.
66
relacin con otras personas jurdicas o naturales ( arts. 82 inciso 1o. y s.s. de la Ley 222 de
1995 y 1o. Decreto 1080 de 1996.)67
En este evento al igual que en el anterior, el desarrollo de esta institucin fue producto de
leyes de facultades dadas al Gobierno, desarrolladas por medio de decretos leyes.
La ultima reestructuracin fue producto de las facultades dadas por el artculo 226 de la Ley
222 de 1995, que dice :
Facultades Extraordinarias : De conformidad con lo previsto en el ordinal dcimo
del artculo 150 de la Constitucin Poltica, revstese al Presidente de la Repblica
de precisas facultades extraordinarias, por el termino de 6 meses contados a partir
de la publicacin de la presente ley para que determine la estructura, administracin
y recursos de la Superintendencia de Sociedades con el fin de que cumpla
adecuadamente las funciones que se le fijan en la presente ley.
2.2.2.3
Superintendencia Bancaria.
Con el Decreto 180 de 1924 el doctor Marco Fidel Suarez design como primer
Superintendente Bancario al entonces secretario privado de Gobierno doctor Jos Mara
Marulanda.
La reforma administrativa de 1968 al organizar la rama ejecutiva del Poder Publico, ubic
dentro de su rbita a la Superintendencia como entidad de carcter tcnico adscrita al
Ministerio de Hacienda y Crdito Publico (artculo 1 Decreto 1050 de 1968), adicionado
luego por la reforma administrativa de 1976, decreto ley 080 de 1976 artculo 2, en el cual
se asignaban funciones al Ministerio de Hacienda. Sus principales funciones y organizacin
administrativa fueron puntualizadas inicialmente en el Decreto 125 de 1976 artculo 1.
Por su parte el Decreto Ley 663 de 1993 y el Decreto 2359 de 1993, en desarrollo de la Ley
35 de 1993, fija una vez ms la estructura organizacional de la Superintendencia Bancaria
adecundola a las nuevas necesidades de supervisin. Luego, a partir de la reforma a la
seguridad social con la Ley 100 de 1993 se le asignan nuevas rbitas de Control llegando a
otros sectores econmicos como son los operadores de ahorro pensional. 68
68
69
De esta manera el legislador da las reglas generales al cual debe el Ejecutivo someterse al
reglamentar la materia en estudio, pero adicionalmente en el artculo 36 da facultades
extraordinarias al Gobierno Nacional para expedir un decreto ley, donde realice las
modificaciones de ubicacin de entidades y del sistema de titularizacin y numeracin que se
69
En desarrollo del citado artculo transitorio, se expidi el Decreto 2739 de 1991, por el cual
se adecua la estructura de Comisin Nacional de Valores a su nueva naturaleza de
Superintendencia de Valores, adscrita al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico.
70
71
2.2.2.5
Superintendencia de Salud.
De esta manera queda ratificada la forma en que se pueden crear, fusionar, suprimir y
reestructurar las Superintendencias.
Cada una de las Superintendencias estudiadas tienen una estructura dada por las normas que
en cada caso las regulan. Procederemos a explicar de manera grfica cada una de ellas, en
trminos generales, luego de estudiar las leyes, decretos y resoluciones, que se han expedido
para organizar orgnicamente estas entidades.
Luego de este anlisis nos aproximaremos a una estructura modelo que cumpla de la manera
adecuada con las funciones que cumplen las diferentes Superintendencias. Primero se
explicar de manera grfica y luego se har una descripcin breve de cada una de las
dependencias, con el fin de entender cual es la razn de esta aproximacin propuesta.
ORGANOS DE ASESORA
Y COORDINACION
Consejo Asesor
Comit de Coordinacin
SECRETARIA GENERAL
Divisin Administrativa
Divisi n Financiera
DESPACHO SUPERINTENDENTE
DELEGADO PARAPROTECCION
DE LA COMPETENCIA
Divisin de Promocin de la
competencia
Divisin de cmaras de
Comercio
COMIT DE PERSONAL
DESPACHO SUPERINTENDENTE
DELEGADO PARA LA PROPIEDAD
INDUSTRIAL
Divisin de Nuevas Creaciones
Divisin de signos Distintivos
JUNTA DE ADQUISIONES
Y LICITACIONES
DESPACHO SUPERINTENDENTE
DELEGADO PARA LA PROTECCIN
DEL CONSUMIDOR
Divisin de Proteccin al
Consumidor
Divisi n de Normas Tcnicas
Divisin de Metrologa.
ORGANOS DE ASESORA
Y COORDINACION
Comit de Coordinacin del
Sistema de Control Interno
Comit de Planeacin
SECRETARIA GENERAL
seis grupos de trabajo
COMISION DE PERSONAL
INTENDENCIAS REGIONALES
ORGANOS DE ASESORA
Y COORDINACION
Consejo Asesor
Comit de Coordinacin
SECRETARIA GENERAL
Oficina Control Disciplinario
Direccin Admtiva y Financiera
Direccin Jurdica
Direccin Talento Humano
Coordinacin Centro de
Atencin al Usuario.
DESPACHO SUPERINT.
DELEGADO BANCOS
Y CORPORACIONES
DESPACHO SUPERINT.
DELEGADO PARA SERV.
FINANCIEROS Y CIAS.
DESPACHO SUPERINT.
DELEGADO SEGUROS
Y CAPITALIZACIN
SECRETARIA DE DESARROLLO
Direccin de Informtica
Direccin de Desarrollo
DESPACHO SUPERINT.
DELEGADO ENT. ADM.
PENSIONES Y CESANT.
DESPACHO SUPERINT.
DELEGADO ENT.
COOPERATIVAS.
ORGANOS DE ASESORA
Y COORDINACION
Sala General
Comit consultivo
SECRETARIA GENERAL
JUNTA DE LICITACIONES Y
Divisin de Si stemas y Estadstica
ADJUDICACIONES
Divisin Administrativa y Financiera
Divisin de Recursos Hum. y Capacitacin
COMIT COORDINACIN
SECRETARIA GENERAL
Divisin de Sistemas
Divisin Financi era
Divisin Administrativa
Divisin de Gestin Humana
DIRECCIN GENERAL
CONTROL DE LAS
RENTAS CEDIDAS
Cuatro divisiones
DIRECCION GENERAL
AREA FINANCIERA DEL
SECTOR SALUD
Cuatro divisiones
JUNTA DE ADQUISICIONES
Y SERVICIOS
DIRECCIN GENERAL
DE INSPECCIN Y
VIGILANCIA
Cuatro divisiones
COMISION DE
PERSONAL
DIRECCION GENERAL
ENTIDADES PROMOT.
DE SALUD
Tres divisiones
DIRECCIN GENERAL
CONTROL DEL SIST.
DE CALIDAD.
SECRETARIA GENERAL
Divisiones segn las
necesidades
COMIT DE PERSONAL
JUNTA DE ADQUISIONES
Y LICITACIONES
De esta manera logramos unificar los diferentes organigramas de las Superintendencias y dar
claridad en jerarqua los mismos, debido a que se han dado confusiones por la falta de una
estructura base, conforme a la cual se desarrollen todas las Superintendencias.
Es importante resaltar que las funciones que ejercen son de asesora y coordinacin, las
cuales se ejercern segn las polticas dadas por el Presidente de la Repblica, las cuales
podrn servir de orientacin a las actuaciones y decisiones del Superintendente ; finalidad
que no podra cumplir sino tienen el mismo nivel y por tanto autonoma e independencia.
-Consejo asesor : Esta integrado por personal experto, siendo funcionarios de libre
nombramiento y remocin, designados por el Presidente de la Repblica, con el fin de
garantizar su independencia y autonoma.
Este tipo de Consejo cumple la funcin de asesorar al Superintendente de dos maneras : la
primera, en forma obligatoria, en los casos que han sido expresamente determinados en las
normas que lo regulan, debido a la importancia de estos asuntos. Y en segundo lugar,
cuando as lo crea conveniente el Superintendente. En ninguno de los dos eventos las
opiniones que emita el Consejo sern de obligatorio cumplimiento por el Superintendente.
2.3.2.2.2 Despacho del Superintendente. Junto con los rganos de asesora y coordinacin,
es la dependencia ms importante y jerrquicamente superior. En cabeza del Superintendente
estn las funciones de inspeccin, vigilancia y control A su vez cuenta con varias oficinas,
que junto con l forman este despacho. Hemos estimado que deben existir en ste al menos
una oficina jurdica, una oficina de control interno y una oficina de planeacin . Adems se
podrn crear aquellas que sean indispensables segn la naturaleza de la Superintendencia.
Sin olvidar que deben denominarse oficinas para que haya claridad en la ubicacin dentro del
organigrama.
2.3.2.2.3
Area Administrativa.
vigiladas, de manera que las manejen en forma especializada y sirvan de apoyo constante al
despacho.
2.3.2.2.5 Divisiones. En cada una de las diferentes reas o entidades a su cargo existirn
estas dependencias que son jerrquica y funcionalmente inferiores a los despachos de los
Superintendentes delegados, cuya funcin es colaborarles en el ejercicio de su labor.
2.3.2.2.6 Grupos. Son los encargados de prestar asesora y soporte tcnico a las divisiones.
Son rganos mas especializados en un determinado aspecto de la actividad que ejercen las
divisiones.
ineficiente y
parsimonioso.
Desde el punto de vista formal, vemos que hay una confusin en la nomenclatura utilizada
en cada Superintendencia, en donde se titulan de diferente manera dependencias que son
similares y en otros casos se confunden los trminos.
Las Superintendencias estudiadas, de conformidad con los decretos, que en cada una de
stas entidades, regulan su actividad, podemos determinar que tienen, en trminos generales,
las siguientes facultades generales, que son predicables de todas las Superintendencias
estudiadas ; y las atribuciones especificas que cada una desarrollo de acuerdo al sector al
cual estn dirigidas ; en desarrollo de las funciones de Inspeccin, Vigilancia y Control.
Para la clasificacin se utilizan los criterios explicados en el nuemral 1.3 de este trabajo.
- Generales :
a).
b)
- Especificas.
Superintendencia Bancaria. a).Verificar lo ramos, plizas y tarifas de seguros. b).
Realizar averiguaciones.
- Especificas :
Superintendencia Bancaria : a). Atender quejas. b). Autorizar programas publicitarios
c). Autorizar constitucin y funcionamiento de las entidades d). Dar posesin al os
funcionarios. e).Velar por la adecuada informacin al usuario. f) Publicar u ordenar
pronunciarse sobre estados financieros. g). Aprobar reformas estatutarias diferentes a
fusin y adquisicin. h).Objetar la fusin y adquisicin. i). Realizar investigaciones
administrativas. j). Aprobar y evaluar inversiones de capital. k) Autorizar ramos,
polillas y tarifas de seguros. l.) Aprobar planes de capitalizacin. m).Autorizar a
entidades bancarias para establecer seccionales de ahorro. n) Aprobar inventarios en
liquidacin voluntaria. o) Expedir certificaciones sobre la entidad. p) Autorizar
suspensin temporal de actividades. q)Vigilar procesos de titularizacin. r) Adoptar
medidas cautelares.
Superintendencia de Sociedades :
d).
e).
Autorizar la
f)
b)
- Especficas :
Superintendencia Bancaria : a). Ordenar medidas para subsanar irregularidades. b).
Ordenar las medidas pertinentes por reclamaciones y quejas. c). Emitir ordenes para
suspender prcticas ilegales. d) Sancionar por incumplimiento de normas u ordenes. e).
Establecer responsabilidades administrativas. f) Dar inmediato traslado al juez o Fogafin
para liquidacin de entidades. g). Ordenar medidas definitivas.
Ordenar la suspensin de las actividades que no estn dentro del objeto social. e).
Ordenar la modificacin de clusulas estatutarias cuando no se ajusten a al ley
f).Solucionar diferencias respecto del derecho de inspeccin y ordenar correctivos g)
Ordenar remocin de administradores, revisor fiscal y empleados.
h).
Multar a
b)
Superintendencia de Salud :
a)
c)
Ordenar la
3. CONCLUSIONES
En relacin con la funciones de Inspeccin, Vigilancia y Control, al analizar las normas que
las regulan, encontramos que existe una gran confusin sobre sus conceptos ; razn por la
cual se hace mas difcil la labor de estos entes en lo relacionado con su ejercicio, a su vez
dificulta la creacin de nociones generales, impidiendo la aplicacin en todas las
Superintendencias de los mismos parmetros para le desempeo de estas facultades ;
Tambin para las personas objeto de Inspeccin, Vigilancia y Control, se hace difcil conocer
en que situacin se encuentran frente a las Superintendencias. Por lo anterior, en nuestro
estudio, realizamos una aproximacin terica sobre stas. No obstante lo dicho, hemos
visto como gran aporte a las Superintendencias la labor realizada por nuestra jurisprudencia
y por el legislador en esta matera. En primer trmino, la expedicin de la Ley 489 de 1998,
que de manera precisa y con gran acierto, determina la nocin, naturaleza jurdica y
clasificacin de las Superintendencias, en igual sentido el pronunciamiento de la Corte
Constitucional, en la Sentencia C-140/98, defini el procedimiento y los mecanismos
indicados para la creacin de estos ente.
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Mxico.
Jus.
SUPERINTENDENCIA SUPERINTENDENCIA
BANCARIA
(Decreto DE
INDUSTRIA
Y
2359 del 1993)
COMERCIO
(Decreto
2153 de 1992)
Velar por la observancia de (Art. 2 NUM 3,4)
disposiciones (Art. 1 NUM.
1 lit. h, Art. 2 NUM 3 g,h)
Atender quejas (Art. 2 (Art. 2 NUM 1,4)
NUM 3 lit. d)
Imponer sanciones por (Art. 2 NUM 2,5,22)
violacin de normas o
inobservancia
de
instrucciones (Art. 2 NUM
5 lit d,e,f,l)
Pedir el suministro de (Art. 2 NUM 10)
informacin (Art. 2 NUM 4
lit a,b,d)
Realizar visitas (Art. 2 (Art. 2 NUM 11)
NUM 4 lit a,b)
Interrogar bajo juramento (Art. 2 NUM 12)
(Art. 2 NUM 4 lit e)
Aprobar
(Art. 4 NUM 3)
(Art. 4 NUM 4)
(Art. 5 NUM 2)
Velar la realizacin de
Realizar
investigaciones
administrativas (Art. 2
NUM 4 lit d,e)
Ordenar medidas para (Art. 2 NUM 4, 11)
subsanar
irregularidades
(Art. 2 NUM 3 lit d, NUM
4 lit a, NUM 5 lit g, )
(Art.
(Art.
Autorizar la emisin de
Aprobar
evaluar