PLAZO DE CADUCIDAD ~ ACCION DE IMPUGNACION DE LA PATERNIDAD ~ DERECHO DE FAMILIA ~ FILIACION ~

PRUEBA BIOLOGICA ~ PRUEBA ~ DERECHO CIVIL ~ PRESUNCION DE PATERNIDAD

Ttulo: Desconocimiento del plazo de caducidad de la accin de impugnacin de la paternidad
Autor: Belluscio, Augusto C.
Publicado en: LA LEY
Fallo comentado:
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala J (CNCiv)(SalaJ) ~ 2005/05/03 ~ M., C. A. c. M., C. y otro

Las circunstancias de la causa. La esposa del actor dio a luz un nio el 11 de septiembre de 1995. El marido
manifest haberse enterado en agosto de 2002, por boca de aqulla, de que en realidad l no era el verdadero
padre, lo que qued corroborado por una prueba biolgica. Por tal motivo, promovi accin de
desconocimiento de la paternidad matrimonial contra la madre y contra el hijo menor de edad.
El juez de primera instancia mand correr traslado de la demanda, lo que motiv el recurso de reposicin y
subsidiaria apelacin que interpuso el Ministerio Pupilar sobre la base de haberse producido la caducidad de
la accin al cumplirse el plazo de un ao a partir de la inscripcin del nacimiento o el conocimiento del parto
que establece el art. 259 del Cdigo Civil, lo que haba ocurrido varios aos atrs. Mantenida la decisin por
considerar que el plazo de caducidad haba corrido a partir del conocimiento de la verdad, y concedido el
recurso de apelacin, el Defensor de Menores ante la Cmara ratific el recurso y el Fiscal de Cmara
dictamin a favor de su admisin.
La opinin de los Ministerios Pblicos de la segunda instancia. El Defensor de Menores sostuvo la filiacin
impugnada sin perjuicio de la accin que pudiera entablar el Ministerio de Menores en representacin del
hijo, o, llegado el momento, ste mismo. Para ello hizo mrito del derecho a la estabilidad jurdica en la
familia, de la necesidad de determinar el inters del hijo en indagar la regularidad biolgica de la filiacin
establecida especialmente frente a la posibilidad de mantener su proteccin econmica por la madre y el
padre legal, y no slo por la primera , y de que la familia matrimonial trasciende la realidad biolgica. En el
aspecto jurdico, sostuvo que el conocimiento tardo de la verdad no justifica que el plazo de caducidad corra
a partir de ese hecho, no contemplado por la ley. Con respecto a la Convencin sobre los Derechos del Nio,
afirm que la circunstancia de que la presuncin legal no coincidiese con la realidad biolgica no significa por
s sola una violacin del derecho a la identidad, justificando la existencia de presunciones de paternidad que
slo pueden destruidas en casos previstos en la ley, los cuales deben ser apreciados con criterio restrictivo.
Aadi que, en su caso, el Ministerio Pupilar debera acumular la accin de impugnacin de la paternidad con
la de reclamacin de estado de hijo extramatrimonial contra el verdadero padre, a fin de no dejar al nio sin
filiacin paterna.
Por su parte, el Fiscal de Cmara aconsej la aplicacin del art. 259 en razn de haber transcurrido casi ocho
aos desde la inscripcin del nacimiento sin que existieran elementos para determinar que el marido de la
madre no hubiera conocido el parto.
La sentencia de Cmara. La Cmara de apelaciones desech la opinin de los Ministerios Pblicos y confirm
la decisin de primera instancia.
Seal en primer lugar que ya se haban efectuado los estudios de ADN sobre el nio, su madre y su padre
legal, los que haban excluido el vnculo biolgico con este ltimo. Invoc la Convencin sobre los Derechos
del Nio, en especial el art. 7, segn el cual el nio tiene derecho, en la medida de lo posible, a conocer a sus
padres y ser cuidado por ellos, el art. 8, que obliga a los Estados partes a respetar la identidad del nio; y
tambin la jurisprudencia de la Corte Europea de Derechos Humanos respecto de la prioridad de la realidad
biolgica y social por sobre una presuncin jurdica que contradice los deseos de las personas afectadas.
Agreg que nada impide que el Ministerio de Menores promueva la accin de reclamacin de estado contra el
padre biolgico una vez resuelta la impugnacin, ya que la deduccin simultnea con la de impugnacin no es
forzosa.
El marco legal. El encuadramiento del caso dentro del derecho vigente es sumamente simple y
suficientemente conocido. La presuncin legal de paternidad del marido de la madre (art. 243 del Cdigo
Civil) no es iuris et de iure sino iuris tantum, ya que puede ser desvirtuada por la demostracin de lo
contrario mediante todo medio de prueba (art. 248, segundo prrafo), pero esa demostracin nicamente
puede tener lugar en una accin de impugnacin de la paternidad que, salvo para el hijo, est sujeta al plazo
de caducidad de un ao establecida por el art. 259. Aqu se trataba de la accin del marido, la cual fuera de
toda duda haba caducado varios aos antes de la promocin de la demanda.
Examen de las razones de la alzada. La Cmara de apelaciones ha negado la aplicacin del art. 259 del
Cdigo Civil sin declararlo inconstitucional. No queda claro, sin embargo, si ha considerado que el plazo

fijado por ese artculo no se computa desde los momentos que el propio artculo dice sino desde el
conocimiento de la verdad, si lo ha considerado inaplicable por ser supuestamente contrario a normas de
jerarqua superior incluidas en la Convencin sobre los Derechos del Nio lo que implicara su
inaplicabilidad a todos los casos, haciendo la accin de caducidad inextinguible aun para el marido de la
madre o si simplemente se ha abstenido de
aplicarlo en el caso en virtud de las peculiares circunstancias de ste.
De una u otra manera, su razonamiento no es convincente, como s lo eran los de los representantes de los
Ministerios Pblicos pupilar y fiscal.
En primer lugar, no es exacto que despus de la incorporacin de la Convencin no sea posible mantener la
legitimidad jurdica de paternidades discordantes con la realidad biolgica.
La discordancia entre la filiacin legal y la realidad biolgica no desaparecer por mandato legal pues resulta
evidente que siempre habr casos en que la segunda no sea impugnada o simplemente sea desconocida sin que
nadie la haya indagado, y a falta de accin de los interesados no cabra que el Estado la impusiese sin incurrir
en un autocrtico totalitarismo violatorio de la intimidad familiar. Por otra parte, la filiacin adoptiva es por
definicin contraria a la verdad biolgica y nadie podra sostener que ella debiera desaparecer por no ajustarse
a tal realidad. Y la Convencin no contiene ninguna disposicin que haga prevalecer la realidad biolgica por
sobre las normas legales nacionales que en ciertos casos impiden consagrarla. El art. 7 atribuye a los nios el
derecho a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos, pero no slo ese derecho se reconoce en la medida
de lo posible sino que carece del contenido que se le quiere atribuir: una cosa es saber quines son los padres
y otra diferente rectificar la paternidad; por lo dems, en el derecho argentino vigente la limitacin a la
impugnacin de su paternidad por el marido no afecta el derecho del menor a conocer a su verdadero padre en
caso de no serlo aqul, ya que para l la accin de impugnacin de la paternidad es inextinguible. Y la
obligacin de los Estados de respetar la identidad, que el art. 8 consagra, no se refiere exclusivamente a la
identidad biolgica, fuera de que no ha sido consagrada para regir las relaciones de derecho privado sino para
impedir la repeticin de tenebrosos antecedentes de privacin de la identidad de menores por motivos
polticos y por parte de la autoridad pblica o de grupos patrocinados o tolerados por sta. El artculo dice
claro, adems, que han de respetarse "las relaciones familiares conforme a la ley", lo que implica la
posibilidad de sta de regularlas sin cortapisas y no extiende el respeto a las discordantes con la ley. Todo ello,
reitero, sin desconocer el derecho de las personas, sean an menores o ya mayores, de investigar su verdadera
filiacin, que inclusive ha fundado opiniones en el sentido de la existencia de acciones con esa finalidad
independientes de las acciones de filiacin (1).
Obsrvese que una legislacin tan moderna como la francesa de 2005, en vigor desde el 1 de enero de 2006,
refuerza la estabilidad del vnculo de filiacin privilegiando la realidad afectiva y social por sobre la realidad
biolgica. As, segn el nuevo art. 333 del Cdigo Civil, prrafo segundo, una posesin de estado filial de
cinco aos conforme al ttulo hace que la filiacin no pueda ser ya impugnada; por el 333, prrafo primero, si
la posesin conforme al ttulo ha durado menos de cinco aos, slo el hijo, su padre, su madre, o quien
pretende ser el verdadero padre pueden contestar la filiacin pero dentro de los cinco aos de la cesacin de la
posesin de estado; y, conforme al art. 334, en ausencia de posesin de estado conforme a ttulo la accin de
contestacin puede ser ejercida por todo interesado dentro del plazo de diez aos (2). En el nuevo derecho
francs, pues, la filiacin contraria a la verdad biolgica siempre puede quedar consolidada aunque los plazos
de caducidad no sean iguales para todos los casos.
En cuanto a la falta de mencin de la estabilidad familiar por la Convencin, no parece un motivo suficiente
para negar su valor, pues tampoco se encuentra en ella indicio alguno de que no deba o no pueda ser tenida en
consideracin por los derechos locales, mxime frente a la clara referencia a "las relaciones familiares de
conformidad con la ley".
La jurisprudencia de la Corte Suprema invocada nada aade. La sentencia de Fallos: 310:2214 carece de
criterio uniforme pues est formada por votos concurrentes, y si bien uno de ellos expresa que los nios son
sujetos y no objetos del derecho, eso no pasa de ser una verdad de Perogrullo: no solamente los nios sino
todas las personas, de cualquier edad que sean, son sujetos del derecho, y no pueden ser objeto, pues desde la
abolicin de la esclavitud los objetos del derecho no son los seres humanos sino las cosas, o, ms
generalmente, los bienes. En cuanto a asegurar el respeto del "inters superior del nio", lo que habra que
atender es a si lo ms conveniente para aqul es el mantenimiento de la paternidad aparente o el
descubrimiento de que ella no concuerda con la realidad biolgica; puesto que nada asegura que lo segundo

sea lo ms favorable si el resultado es simplemente dejar al hijo sin padre. Y que la impugnacin de la
paternidad matrimonial est relacionada con el derecho del hijo de conocer su verdadera identidad (Fallos:
322:2701; LA LEY, 1999-F, 671) no hace al caso, ya que ni el fallo de primera instancia, ni las opiniones de
los ministerios pblicos, ni nadie ha pretendido negar ningn derecho al hijo: simplemente se lo niega al
marido de la madre, lo que no implica impedir una accin futura, por s mismo, o actual, por el Ministerio
pupilar con la misma finalidad, que la ley expresamente le reconoce.
Prrafo aparte merece la cita de la decisin de la Corte Europea de Derechos Humanos en la causa Kroon et
autres c. Pays-Bas, del 27 de octubre de 1994. Se trataba all de que una mujer separada de hecho de su
marido desde 1980 y divorciada en 1988 haba entablado una relacin estable mas sin convivencia con otro
hombre, relacin de la cual hubo un hijo en 1987, vale decir, durante la separacin, y posteriormente cuatro
ms. Las autoridades holandesas rechazaron el pedido de la madre de aceptar su declaracin de que el menor
no era hijo de su marido y de permitir al verdadero padre el reconocimiento. La Corte vio all un atentado a la
vida familiar en los trminos del art. 8 de la Convencin Europea 3, considerando que la vida familiar no era
slo la basada en el matrimonio, y ni siquiera en la convivencia, pues poda excepcionalmente resultar de
otros factores que
demostrasen la existencia de una relacin suficientemente constante que implicase la creacin de vnculos
familiares de facto. Hubo opiniones disidentes, que negaron la existencia de vnculo familiar sin convivencia,
pero ellas no hacen al caso. Lo cierto es que si la causa hubiese estado regida por el derecho argentino la
solucin habra sido fcil, ya que la separacin de hecho excluye la presuncin de paternidad del marido (art.
243 del Cdigo Civil). Pero de todos modos, la doctrina de la corte europea no puede ser aplicada sin ms al
caso argentino, ya que en ste la "vida familiar" era la que el hijo llev con su madre y el marido de sta
durante ms de siete aos, no con el supuesto padre biolgico.
Finalmente, no se aprecia qu puede tener de irrazonable rechazar la demanda "para luego dejar en manos de
la Defensora de Menores e Incapaces la promocin de un nuevo proceso de impugnacin". Es que la
Defensora es para la Cmara tan poco confiable que duda de que cumpla sus obligaciones? No es verdad,
entonces, que ello hubiera atentado contra el derecho a la identidad y el inters superior del nio. Tampoco
atenta contra los principios de celeridad y economa procesal, ya que se trataba de un proceso recin iniciado
desde la resolucin apelada era la que corra traslado de la demanda, lo que no impide que otros jueces dicten
la sentencia definitiva y rechacen la demanda por falta de legitimacin, con lo que la celeridad y economa se
traduciran en demora y desgaste por no haberse seguido los carriles jurdicos oportunamente.
Conclusin. En definitiva, la sentencia anotada desconoce la norma precisa del art. 259 del Cdigo Civil sin
declararla inconstitucional; legisla en vez de juzgar, derogando esa disposicin; y se funda en razonamientos
injustificables para decidir contra legem.
Peligroso sendero el que estn siguiendo algunos tribunales, los que, con menoscabo del principio de
separacin de los poderes que es una de las bases de la organizacin institucional argentina, juzgan segn su
voluntad arbitraria y no segn dispone la ley dictada por los organismos constitucionales habilitados para ello!
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(1) Ver, en tal sentido, GRACIELA MEDINA, "La adopcin", Buenos Aires, 1998, t. II, ps. 64 y sigtes.
(2) Observaciones de AUBERT Jean-Luc y SAVAUX Eric en "Encyclopdie juridique Dalloz", Rpertoire de
Droit Civil, Cahiers de l'Actualit, 2006-1 (enero 2006), p. 5.
(3) Art. 8. 1. Toda persona tiene derecho al respeto de su vida privada y familiar, de su domicilio y de su
correspondencia.
2. Slo puede haber injerencia de una autoridad pblica en el ejercicio de ese derecho si ella est prevista por
la ley y constituye una medida que, en una sociedad democrtica, es necesaria para la seguridad nacional, para
la seguridad pblica, para el bienestar econmico del pas, para la defensa del orden y la prevencin de
infracciones penales, para la proteccin de la salud o de la moral, o para la proteccin de los derechos y
libertades del prjimo.