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Nestor Tvora e Fbio Roque Arajo201 chamam a ateno para a duvidosa constitucionalidade do artigo. A produo da prova pelo juiz, de
ofcio, no curso do inqurito policial, ocasionaria a violao ao sistema
acusatrio. O magistrado, na hiptese legal, tambm exteriorizaria um
juzo de valor sobre os fatos ao verificar o que se trata de prova urgente
e relevante, antecipando a sua anlise sobre diversas questes de direito,
violando o princpio constitucional da imparcialidade.
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Por fim, importante ressaltar que, seja nas hipteses em que a atuao
do magistrado constitucional, seja na hiptese do art. 156, inciso I, do
CPP, o juiz que atuar no inqurito policial estar prevento para a futura
ao penal202.
Como esse assunto foi cobrado em concurso pblico?
A assertiva foi considerada falsa, uma vez que a iniciativa probatria do magistrado, prevista no art. 156 do CPP, no incide aps o pedido de arquivamento
do inqurito policial pelo Ministrio Pblico.
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O juiz, assim que receber o inqurito policial com o pedido de arquivamento do Ministrio Pblico, pode arquivar o feito (esse arquivamento
classificado como arquivamento direto) ou discordar do arquivamento
e aplicar o art. 28 do CPP. Esse artigo abre a possibilidade de o magistrado
considerar improcedentes as razes invocadas para o arquivamento e fazer
a remessa do inqurito ao procurador-geral para que, ele prprio,(a) oferea
a denncia, (b) designe outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la,
ou (c) insista no pedido de arquivamento, ao qual, s ento, estar o juiz
obrigado a atender (essa segunda hiptese de arquivamento tambm
conhecida como arquivamento direto).
Depois de ordenado o arquivamento pelo juiz, por falta de base para
a denncia, a Autoridade Policial somente poder proceder a nova investigao se de outras provas tiver notcia. Essa determinao, prevista no
art. 18 do CPP, segue a mesma linha da Smula 524 do STF: Arquivado o
inqurito policial, por despacho do juiz, a requerimento do promotor de
justia, no pode a ao penal ser iniciada, sem novas provas.
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Pelo exposto, o reconhecimento judicial da atipicidade ou das causas extintivas de punibilidade no arquivamento do inqurito policial
capaz de fazer incidir, no caso concreto, a coisa julgada material. Contudo,
o mesmo tratamento no conferido s causas excludentes de ilicitude,
no incidindo nessas a coisa julgada material:
A deciso que determina o arquivamento de inqurito
policial, a pedido do Ministrio Pblico e determinada
por juiz competente, que reconhece que o fato apurado
est coberto por excludente de ilicitude, no afasta a
ocorrncia de crime quando surgirem novas provas,
suficientes para justificar o desarquivamento do inqurito, como autoriza a Smula 524 deste Supremo
Tribunal Federal.205
203. HC 83346, Relator(a): Min. Seplveda Pertence, Primeira Turma, julgado em 17/5/2005.
204. HC 94982, Relator(a): Min. Crmen Lcia, Primeira Turma, julgado em 31/3/2009.
205. HC 95211, Relator(a): Min. Crmen Lcia, Primeira Turma, julgado em 10/03/2009.
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B) determinar o arquivamento dos autos por falta de justa causa para a propositura da ao.
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Desse modo, a vontade manifestada pelo primeiro membro do Ministrio Pblico no sentido do arquivamento do inqurito policial no era a
vontade da pessoa, mas a expresso da prpria instituio.
206. Inq 2028, Relator(a): Min. Ellen Gracie, Relator(a) p/ Acrdo: Min. Joaquim Barbosa, Tribunal
Pleno, julgado em 28/04/2004.
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O princpio da vedao da reviso pro societate, todavia, no absoluto. Existe uma hiptese em que o STF afasta a violao desse princpio:
EMENTA: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. EXTINO
DA PUNIBILIDADE AMPARADA EM CERTIDO DE BITO
FALSA. DECISO QUE RECONHECE A NULIDADE ABSOLUTA
DO DECRETO E DETERMINA O PROSSEGUIMENTO DA AO
PENAL. INOCORRNCIA DE REVISO PRO SOCIETATE E DE
OFENSA COISA JULGADA [...] 1. A deciso que, com base
em certido de bito falsa, julga extinta a punibilidade do
ru pode ser revogada, dado que no gera coisa julgada
em sentido estrito. [...]208
Desse modo, o inqurito policial poder ser reaberto caso tenha sido
arquivado com fundamento numa certido de bito falsa.
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Como verificado, no se trata, propriamente, de um pedido de arquivamento, mas de um conflito de atribuies entre membros do MP ou conflito
de competncia entre membros do Poder Judicirio, a depender do caso.
A nomenclatura arquivamento indireto surgiu a partir de um parecer do
antigo Subprocurador-Geral da Repblica, Cludio Lenos Fonteneles, que
verificou uma lacuna no ordenamento jurdico para o problema levantado
e props aplicar como soluo o mesmo procedimento do arquivamento
direto, qual seja, a aplicao do art. 28 do CPP. Da, para diferenciar do
arquivamento direto, criou-se o termo em estudo.209
No entanto, outra ser a soluo quando no se tratar de inqurito, mas de peas de informao que estejam na posse do Ministrio
Pblico. No havendo manifestao judicial, a tramitao ocorre entre
os membros do Parquet e eventual conflito resolvido pelas regras do
conflito de atribuio:
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Havendo conflito entre Procuradores da Repblica, a competncia para solucionar o conflito de atribuies ser da Cmara de
Coordenao e Reviso.
210. ACO 889, Relator(a): Min. Ellen Gracie, Tribunal Pleno, julgado em 11/09/2008.
211. ACO 1136, Relator(a): Min. Ellen Gracie, Tribunal Pleno, julgado em 04/08/2011.
212. HC 104356, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Primeira Turma, julgado em 19/10/2010.
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Em razo do exposto, conclui-se que o pedido de arquivamento do inqurito policial, em qualquer hiptese, deve ser expresso e fundamentado,
seja pela Autoridade Policial, seja pelo membro do Ministrio Pblico. Por
isso, quando o Delegado de Polcia conclui o inqurito policial, deve necessariamente pedir seu arquivamento ou indiciar o suposto autor do
fato, uma vez que o seu silencio importaria em pedido de arquivamento
implcito.
Como esse assunto foi cobrado em concurso pblico?
213. HC 84638, Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, julgado em 28/09/2004.
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aos diretos humanos. Isso se deu porque o STJ,214 ao interpretar o art. 109,
5, da Constituio, ampliou os requisitos para o incidente de deslocamento de competncia:
A teor do 5. do art. 109 da Constituio Federal, introduzido pela Emenda Constitucional n. 45/2004, o incidente
de deslocamento de competncia para a Justia Federal
fundamenta-se, essencialmente, em trs pressupostos: a
existncia de grave violao a direitos humanos; o risco
de responsabilizao internacional decorrente do descumprimento de obrigaes jurdicas assumidas em tratados
internacionais; e a incapacidade das instncias e autoridades
locais em oferecer respostas efetivas.
A correta interpretao conferida pelo STJ ao dispositivo constitucional condicionou o incidente de deslocamento de competncia
incapacidade das instncias e autoridades locais em oferecer respostas efetivas. Com isso, afastou-se a possibilidade de tirar das mos
dos Delegados de Polcia diversas investigaes em curso, quando o
trabalho estiver sendo elaborado de modo exemplar.
214. IDC 2/DF, Rel. Ministra LAURITA VAZ, TERCEIRA SEO, julgado em 27/10/2010.
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215. AgRg no REsp 700.115/MT, Rel. Ministro Hlio Quaglia Barbosa, Sexta Turma, julgado em
18/10/2005.
216. RMS 27872, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado em 02/03/2010.
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O Ministro Seplveda Pertence218 motivou sua deciso em trs fundamentos: (a) a instaurao de inqurito policial para a apurao de
fato em que se verifique a possibilidade de envolvimento de titular de
foro por prerrogativa de funo no depende de iniciativa do Ministrio
Pblico vinculado ao respectivo Tribunal, nem o mero indiciamento
formal reclama prvia deciso de um Desembargador desse Tribunal; (b)
tanto a abertura das investigaes de qualquer fato delituoso, quanto,
no curso delas, o indiciamento formal, so atos privativos do Delegado
de Polcia que preside o inqurito policial; e (c) a prerrogativa de foro
do suposto autor do fato delituoso critrio exclusivo para determinar
a competncia jurisdicional originria do Tribunal respectivo, quando
217. Pet 3825 QO, Relator(a): Min. Seplveda Pertence, Relator(a) p/ Acrdo: Min. Gilmar Mendes,
Tribunal Pleno, julgado em 10/10/2007.
218. Pet 3825 QO, Relator(a): Min. Seplveda Pertence, Relator(a) p/ Acrdo: Min. Gilmar Mendes,
Tribunal Pleno, julgado em 10/10/2007.
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Por fim, o magistrado que atua nessa fase pr-processual no desempenha funo equivalente de um Delegado de Polcia, no podendo agir
de ofcio, mas, to-somente, para assegurar a observncia dos direitos e
liberdades fundamentais previstos na Constituio:
Esclareceu-se que, no modelo acusatrio aplicado em
nosso ordenamento processual penal, caracterizado pela
publicidade, pelo contraditrio, pela igualdade entre as
partes e pela neutralidade do juiz, quando o magistrado
preside o inqurito, apenas atua como um administrador, um supervisor, um coordenador, no que tange
montagem do acervo probatrio e s providncias
acautelatrias, agindo sempre por provocao, e nunca de ofcio. Portanto, no exterioriza nenhum juzo de
valor sobre os fatos ou as questes de direito, emergentes
nessa fase preliminar, que o impea de proceder com imparcialidade no curso da ao penal. Assim, o Judicirio,
em nosso sistema processual penal, atua no inqurito
para assegurar a observncia dos direitos e liberdades
fundamentais e dos princpios sobre os quais se assenta
o Estado Democrtico de Direito221.
220. HC 94278, Relator(a): Min. Menezes Direito, Tribunal Pleno, julgado em 25/09/2008.
221. HC 92893, julgado em 2/10/2008, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, conforme noticiado no inf.
522 do STF.
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16. MODELOS
16.1 Portaria de instaurao de inqurito policial
PORTARIA
BRUNO TAUFNER ZANOTTI, Delegado de Polcia
Civil do Estado do Esprito Santo, no uso de suas
atribuies legais...
CONSIDERANDO o Boletim de Ocorrncia Policial n XXX/13, o qual relata a ocorrncia de um homicdio, no dia XX/XX/XX, na Rua XXX, perto do XXX, s 14h 30
min, fato em que uma pessoa ainda no identificada efetuou 4 (quatro) disparos
de arma de fogo em face de XXX, nascido em XX/XX/XXXX, filho de XXX e XXX, que
veio a bito logo depois no hospital XXX;
CONSIDERANDO os laudos de exame cadavrico e de local de crime, anexos ao Boletim de Ocorrncia Policial, os quais atestam a materialidade do crime de homicdio,
RESOLVE:
__________________________
Bruno Taufner Zanotti
MANDADO DE INTIMAO
Ref. IP n.: ____
BRUNO TAUFNER ZANOTTI, Delegado de Polcia
Civil do Estado do Esprito Santo, no uso de suas
atribuies legais...
DETERMINA que qualquer Agente de Polcia deste Estado a quem for apresentado este mandado, dirija-se _______ (local) e intime ______ (qualificao) para
comparecer s ______(dia e hora), portando documentos pessoais, no cartrio da
Delegacia de ______, localizada na ______, a fim de prestar depoimento/interrogatrio
a Autoridade Policial que esta subscreve, no Inqurito Policial acima mencionado.
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__________________________
Bruno Taufner Zanotti
ASSINATURA DO DEPOENTE:
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(...) E mais no disse e nem lhe foi perguntado. Mandou a autoridade policial que
se encerrasse o presente termo, que vai por ela assinado, pelo depoente e por
mim, escrivo, que o digitei.
AUTORIDADE:
ESCRIVO:
ASSINATURA DO DEPOENTE:
Ref. IP n.:
O depoente aqui identificado como TESTEMUNHA DE IDENTIDADE NO
REVELADA N. ___, que ter sua identificao enviada separadamente, em
envelope lacrado entregue mediante recibo autoridade judicial competente,
quando inquirido pela autoridade policial, afirmou: QUE, com receio de ser
identificado pelos agentes que vir a apontar, e considerando a periculosidade
que atribui aos mesmos, o depoente requereu autoridade signatria que ocultasse sua qualificao; (...) E mais no disse e nem lhe foi perguntado. Mandou a
autoridade policial que se encerrasse o presente termo, que vai por ela assinado,
pelo depoente e por mim, escrivo, que o digitei.
AUTORIDADE:
ESCRIVO: