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DELITOS TRIBUTARIOS
CURSO:
DERECHO TRIBUTARIO I
DOCENTE:
DR. LOPEZ VALVERDE, SANTIAGO
ALUMNOS:
CABALLERO LUNA VICTORIA, BELN
CIPRA LOZANO, LUZ
CRDOVA AVILA, CRISTINA
CRUZADO ALCNTARA, KAREN
GUTIERREZ PALMA, GIANELLA
LEN ZAPATA, ANGIE DE FTIMA
LOPEZ MORI, CARLA
LLANOS JULCA, DANY
RAMIREZ CORREA, CSAR
ROSALES RUIZ, CARLOS
SALDAA INFANTE, LUIS
VALIENTE SALDARRIAGA, ELSITA
CICLO:
IX
TRUJILLO PER
2016
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
PRESENTACIN
DOCTOR:
Dando cumplimiento con las actividades acadmicas
programadas y con la finalidad de lograr la aprobacin del presente trabajo de
investigacin y as poder obtener
el reconocimiento correspondiente en el
esfuerzo
dedicacin,
poniendo
en
prctica
los
invalorables
conocimientos y enseanzas.
Esperando que este modesto trabajo de investigacin,
pueda contribuir en favor del desarrollo acadmico de nuestra comunidad
estudiosa y que en el futuro sea una fuente de inicio e invalorable aporte al
Curso de DERECHO TRIBUTARIO I.
LOS AUTORES.
CONTENIDO
DEDICATORIA.......................................................................................................... 2
AGRADECIMIENTO................................................................................................... 3
PRESENTACIN....................................................................................................... 4
INTRODUCCIN....................................................................................................... 7
DELITOS TRIBUTARIOS............................................................................................ 8
1.
ANTECEDENTES................................................................................................ 8
1.1.
1.2.
2.
BASE LEGAL................................................................................................... 15
3.
DEFINICION..................................................................................................... 15
3.1.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS:......................................................................16
3.1.1.
ACCIN U OMISIN................................................................................... 16
3.1.2.
TIPICIDAD.................................................................................................. 16
5.1.
5.2.
5.3.
5.3.1.
5.3.2.
5.3.3.
5.3.4.
APLICACIN PRCTICA:............................................................................37
6.1.2.
JURISPRUDENCIA..................................................................................... 39
APLICACIN PRCTICA............................................................................. 53
61
7.
9.
LA TENTATIVA.................................................................................................. 80
10.
AUTORA Y PARTICIPACIN..........................................................................81
11.
12.
SANCIONES.................................................................................................. 88
CONCLUSIONES..................................................................................................... 89
BIBLIOGRAFIA....................................................................................................... 91
ANEXOS................................................................................................................. 92
INTRODUCCIN
Si bien nuestra Carta Magna no consigna expresamente como deber de los particulares
el hecho de contribuir a solventar el gasto pblico, a fin de alcanzar los fines previstos
por el Estado, los tributos
mecanismo que en los ltimos aos ha cobrado importancia, ello frente a la constante
necesidad de obtener ingresos, amparndose ello en su creacin o modificacin.
Resulta en consecuencia pertinente evaluar, las situaciones en las cuales el
incumplimiento de las obligaciones tributarias (sean stas de tipo formal o sustancial)
proviene de una intencin clara por parte del sujeto obligado (sea este el contribuyente
propiamente dicho o el responsable) a fin de obtener un beneficio de manera ilcita, o
ms bien resulta de una situacin no deseada por este ltimo, debiendo recalcar en ello
el conocimiento por parte de todos los involucrados de que el hecho de incurrir en las
conductas previstas en las normas como contrarias, deviene en una sancin
contemplada en cualquiera de los ordenamientos vigentes.
Tomando en cuenta ello, en lo que respecta al mbito tributario, resulta de suma
importancia para los particulares no solo el hecho de conocer las normas que regulan
el mbito obligacional, sino tambin conocer la magnitud de las sanciones previstas en
caso de incumplimiento, ello a fin de no solo evitar estas ltimas, sino adicionalmente
cuantificar las contingencias que se reflejan en datos con incidencia econmica para el
sujeto tributario (sea este persona natural o persona jurdica).
Al respecto, creemos necesario analizar a travs del presente trabajo la naturaleza de
dichas situaciones consideradas como ilcitas en materia tributaria, prestando atencin
adems a su incorporacin legislativa y a la aplicacin prctica actual, la misma que a
todas luces incluye aciertos y desaciertos que tenemos por objeto destacar o
cuestionar de ser el caso.
DELITOS TRIBUTARIOS
1. ANTECEDENTES
Antes de la dacin del Decreto Legislativo N 813, los delitos tributarios estaban
regulados en el Cdigo Penal. El delito tributario, en su modalidad de defraudacin
tributaria, se encontraba contenido en la seccin II, capitulo II, titulo XI, Libro Segundo
del Cdigo Penal, Mediante Ley N 26557 se deleg en el Poder Ejecutivo la facultad
de legislar, entre otros, sobre las normas relativas al delito tributario y los cambios que
sobre estos se deba efectuar en el Cdigo Penal.
Luego en el Derecho Penal Tributario se comprende el conjunto de normas jurdicas
referentes a la tipificacin de los ilcitos tributarios y a la regulacin de sus sanciones.
El mismo, constituye un derecho penal particular, con ciertas caractersticas que lo
distinguen del derecho penal comn, conforme detallaremos a continuacin.
En efecto, el Derecho Penal Tributario estudia el conjunto de normas que describen los
ilcitos fiscales y sus correspondientes sanciones. Las normas que integran su objeto
de estudio tienden a la proteccin de bienes jurdicos. Al respecto, es preciso referir
que la expresin bienes jurdicamente protegidos comprende todo objeto que interesa
a la sociedad, no slo las cosas y los derechos, sino todos los bienes intangibles que
reconoce al ser humano, agregando a ello el hecho de que se trata de intereses
jurdicos relevantes para la sociedad.
Sobre este punto corresponde citar a DINO JARACH, quien seala que el Derecho
Penal Tributario se considera adscrito al Derecho Tributario y no al Derecho Penal en
virtud de que nace con el Derecho Tributario mismo por razones de evolucin histrica
y la necesidad coercitiva de obtener los recursos necesarios para sufragar los gastos
pblicos por parte del Estado, sin embargo adopta principios fundamentales del
Derecho penal comn.
1.1.
a. Teora Penalista
Surge en Alemania a fines del XIX frente al aumento del no pago de los tributos
establecidos, como una reaccin ante la teora que consideraba los fraudes de ndole
tributario como infracciones de una categora especial sujetas al mismo rgimen de
contravenciones de polica, y entre sus propulsores se encuentran Wagner, Meyer,
Hensel, Soler, Jimnez de Asua y Mujes.
Meyer y Wagner, consideraron que el campo de los ilcitos tributarios corresponda al
derecho penal comn por identidad de principios jurdicos reguladores del bien jurdico
tutelado
ii.
iii.
de la comunidad.
En estos casos, el infractor fiscal trata de eludir sus responsabilidades en
base a la posibilidad de disminucin de su riqueza personal (capital o renta),
impulsndolo los mismos mviles de las penalidades ordinarias.
b. Teora Administrativista
c. Teora Dualista
Aqu se diferencia a los Ilcitos Tributarios en dos categoras jurdicas, segn su
naturaleza, y las sanciones, en penales y civiles o administrativas. Es decir,
distingue a los delitos tributarios que comete quien se sustrae dolosamente o no del
cumplimiento de la obligacin de pago, y son reprimidos con sanciones penales; de
las sanciones administrativas que corresponden a infracciones fiscales, y tiene
penas pecuniarias, multas y otras de ndole accesoria, como el comiso y la clausura
de establecimiento.
Podemos afirmar entonces que esta corriente propugnada por Giuliani Fonrouge
establece una posicin intermedia entre la teora penalista y teora administrativista
desarrollada en los acpites precedentes.
Dino Jarach, partiendo de una premisa distinta, lleg al concepto dualista, al
entender que la idea penal se halla en todo el derecho, incluso en el derecho civil.
Para este autor, las sanciones relativas a infracciones referidas a la obligacin
sustancial correspondan al derecho penal, y las relacionadas con los deberes
formales de orden administrativo, no de carcter sustantivo, estaban comprendidas
en el derecho administrativo penal. Afirma que la idea de pena no es exclusiva del
Cdigo Penal, sino que los casos de su existencia se hallan abundantemente
esparcidos en todo el derecho y tambin, pues, en el derecho tributario.
d. Teora Autonomista
Propiciada por Giovanni Carano-Donvito, quien elabora un concepto unitario de
infraccin fiscal. Segn esta posicin doctrinaria, el ilcito Tributario y sus sanciones
corresponden a una naturaleza especfica, de carcter especial, considerado como
el aspecto positivo del derecho que no puede dejar de estar integrado por el
aspecto sancionatorio propio de toda norma jurdica.
Considera que el Ilcito tributario se rige por normas propias, especificas, distintas
de las del resto del Derecho, y admite solamente la aplicacin de los principios del
Derecho Penal comn cuando la ley omite regular un aspecto o efecto del orden
sancionatorio o sus efectos, y adems siempre que no sean opuestos a la
naturaleza propia o especificidades del Derecho Tributario.
Con la obra de Dematties Manuale di Diritto Penale Tributario en 1993, surge el
Derecho Penal Tributario como disciplina autnoma, diferente tanto del derecho
penal, Derecho Administrativo y del Derecho Tributario.
Este autor la concibe como aquella rama del derecho pblico que estudia los
delitos de carcter tributario, esto es, las infracciones a preceptos especiales que
obligan a quienes residen en el Reino, a contribuir, con ciertas prestaciones
financieras, directas o indirectas, a las necesidades de la colectividad.
e. Teora Tributaria
Esta teora, de una parte, proclama el carcter unitario y autnomo del Ilcito
Tributario y reclama, de otra, su tratamiento especfico dentro del Derecho
Tributario. Sin que ello sea obstculo, obviamente, para reconocer el diverso
carcter de las penas (en sentido general) con que se sancionan las distintas
infracciones, con la siguiente recepcin de nociones procedentes ya sea del
Derecho Penal o del Derecho Administrativo.
En este caso, la tambin llamada Teora del carcter especfico del ilcito tributario
establece que a falta de normas tributarias expresas se aplicarn supletoriamente
los principios generales del derecho en materia punitiva.
Al respecto, corresponde citar a Horacio Garca Belsunce quien destaca tres
aspectos de los cuales parte la doctrina tributaria.
1.2.
2. BASE LEGAL
tributarias.
Se daa la recaudacin tributaria de manera inmediata y la funcin del tributo
de manera inmediata.
La relevancia penal surge en el mbito de las normas tributarias destinadas a
la determinacin de la Obligacin Tributaria de pago o a la obtencin de
derechos o beneficios fiscales.
3.1.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS:
3.1.1. ACCIN U OMISIN
Los distintos tipos y figuras tienen necesariamente un verbo, que denota la accin
que debe ser en el caso concreto, tpica a efectos de que se configure el delito, tal
como la Ley lo describe y delimita.
Cabe precisar que siempre debe mediar una relacin de causalidad entre la
conducta del autor del ilcito y el resultado, lo cual no ha de ser confundido con la
responsabilidad.
3.1.2. TIPICIDAD
a. TIPICIDAD OBJETIVA:
El sujeto activo en esta figura delictiva puede ser cualquier persona, mientras que el
sujeto pasivo siempre ser el Estado, representado por la Administracin Tributaria.
En esta norma se da acogida a ciertos comportamientos completamente distintos
que tienen solamente como caracterstica en comn, el hecho de no estar referidos
a una situacin de impago de tributos, circunstancias clave en torno a la cual gira el
tipo base de defraudacin tributaria. Esto supone que resulte totalmente indiferente,
a los efectos de determinar el carcter tpico de la conducta, que el sujeto haya
dejado de pagar tributos o haya pagado menos de lo que estaba obligado.
Anlisis aparte merece el comportamiento que consiste en simular la existencia de
hechos que permiten obtener exoneraciones, reintegros, devoluciones, y en general
beneficios fiscales concedidos ilcitamente. En este supuesto, el sujeto otorga una
apariencia de realidad a un hecho, que como consecuencia genera una situacin
ficticia, por medio de la cual la Administracin incurre en un error respecto de la
concurrencia de los requisitos necesarios para el otorgamiento de beneficios
fiscales.
Es con ello que la lesin del bien jurdico protegido se representa, no mediante la
falta de percepcin de tributos, sino a travs de la concesin indebida de
prerrogativas econmicas por parte del ente recaudador, lo que supone un
funcionamiento anormal.
Por su investigacin
El delito tributario debe ser materia de un proceso penal ante la respectiva autoridad
judicial, mientras que las infracciones tributarias se agotan en la va administrativa (no
refiere autoridad judicial para su aplicacin).
iii
Los delitos tributarios - al ser sometidos a un proceso penal - van a concluir en una
Sentencia Judicial que puede ser de dos sentidos: absolutoria o condenatoria.
Por otro lado la infraccin tributaria concluir con una Resolucin Administrativa la
misma que no tiene carcter de cosa juzgada sino de cosa resuelta o cosa
decidida, por lo que puede ser revisado por el Poder Judicial va demanda
contencioso-administrativa
iv
En los delitos tributarios, como en todos los delitos, slo podr ser sujeto activo la
persona natural, ms no una persona jurdica.
Por el contrario en las infracciones tributarias, el sujeto activo es el contribuyente
propiamente dicho, el mismo que puede ser persona natural o jurdica (es sobre quien
recaen las obligaciones tributarias).
vi
5.1.
pretender utilizarlo con este fin rompe los esquemas que caracterizan el
ordenamiento jurdico penal de un Estado social y democrtico de derecho.
5.2.
Luego de haberse sealado los motivos por los que en nuestra legislacin se
tiene una ley especial para los delitos tributarios, corresponde referirnos a lo que
debe entenderse por delitos tributarios.
Delito fiscal o tributario es toda accin u omisin dolosa para burlar el pago de
los tributos u obtener indebidamente beneficios tributarios, en perjuicio del
patrimonio fiscal del Estado.
Segn seala Percy Garca: Desde un punto de vista puramente poltico, la
creacin de los delitos tributarios responde la necesidad de asegurar el pago de
los tributos establecidos por el Estado. En la medida que el Estado requiere
contar oportunamente con los ingresos generados por los tributos, refuerza el
cumplimiento del pago por parte de los particulares mediante una amenaza
penal. El Derecho Penal se convierte as en un instrumento para asegurar la
eficacia de la actividad financiera del Estado.
5.3.
Persona
Deudor Tributario:
-
Sujeto
Contribuyente.
- Responsable.
Persona
Representante autorizado
Jurdica
(las
de una sociedad.
personas
5.3.2. SUJETO PASIVO DE DELITO TRIBUTARIO
jurdicas
no
pueden
ser
El sujeto pasivo en el caso de comisin de delitos, es el sujeto que es
sujetos
titular del bien o inters protegido por la norma penal. En ese sentido,
en el delito tributario, el sujeto pasivo es el Estado.
calidad
especial del sujeto activo solo sirve para atenuar o agravar la pena.
De ello, podemos concluir que los delitos tributarios son delitos
especiales propios ya que el nico que puede cometer dicho tipo de
delito es el deudor tributario, en su calidad de contribuyente o
responsable.
Tipos de
Delito
Delitos comunes:
Cuando el sujeto
activo puede ser
cualquier persona.
Delitos especiales:
Cuando el sujeto
activo posee las
caractersticas
especiales.
ii
iv
vi
AA/TC, seala que: El principio non bis in dem tiene una doble
configuracin: por un lado, una versin sustantiva y, por otro, una
connotacin procesal;
En aplicacin de su formulacin sustancial o material, nadie puede
ser castigado dos veces por un mismo hecho, ello expresa la
imposibilidad de que recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto
por una misma infraccin, puesto que tal proceder constituir un
exceso del poder sancionador, contrario a las garantas propias del
Estado de derecho. Su aplicacin, pues, impide que una persona
sea sancionada o castigada dos (o ms veces) por una misma
infraccin cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento.
En su vertiente procesal, tal principio significa que nadie pueda ser
juzgado dos veces por los mismos hechos, es decir, que un mismo
hecho no pueda ser objeto. Con ello se impide, por un lado, la
dualidad
de
procedimientos
(por
ejemplo,
uno
de
orden
Delito
Delito
tributaria
Tipos
de
defraudacin Tipo
base
bsico-
Artculo 1
Modalidades - Artculo 2
Modalidad
atenuada
artculo 3
Tipo agravado artculo 4
Delito contable
6.1.
procedimiento
tributario se
las normas tributarias sea exigible el pago y no se cumpla con ste mediante la
realizacin de conductas fraudulentas.
Cabe agregar, que la exigibilidad a tomar en cuenta ser la consignada en la ley
tributaria correspondiente como plazo para que el deudor tributario ingrese la
suma debida al Fisco, y no la que se genere como consecuencia de alguna
accin de fiscalizacin o recaudacin de la Administracin Tributaria.
Adems, resulta conveniente aclarar que es distinto el momento del nacimiento
de la obligacin del tributo y su
realizar el hecho imponible y significa que surge la obligacin a cargo del deudor
tributario de entregar una suma
b Sujetos:
establecen
las
leyes,
ello
con
finalidad
de
c Comportamiento:
La actuacin del sujeto debe realizarse a travs de
accin u omisin que con engao, astucia, ardid u otro
medio fraudulento. Lo sealado en el comportamiento se
vincula con el fraude, es decir, con una accin a la
verdad que perjudica a la persona contra quien se
comete la accin. En este caso, se deja de pagar el
tributo en perjuicio del Estado.
Grado de desarrollo:
8 (ocho) aos.
Multa de 365 (trescientos sesenta y cinco) a 730
(setecientos treinta) das multa.
Respuestas:
En aplicacin del artculo 62 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario
(TUO del Cdigo Tributario). La administracin Tributaria cuando presuma la
existencia de evasin tributaria puede incautar libros archivos registros y en
general bienes de cualquier naturaleza que guarden relacin con la realizacin
de hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias. Es preciso sealar
que se requiere previa autorizacin judicial para efectuar la incautacin, para eso
la
Administracin
Tributaria,
pedir,
mediante
una
solicitud
motivada,
6.1.2. JURISPRUDENCIA
a. EVASIN Y DEFRAUDACIN TRIBUTARIA: OCULTAMIENTO DE
INGRESOS (PROFESIONALES Y EMPRESAS MDICAS)
CORTE SUPREMA DE JUSTICA
PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA
EXP. N 2061-98
LIMA
No obstante que el acusado descarga en el contador, quien no era titulado, la
responsabilidad de las irregularidades, posteriormente ha reconocido que se
PREDIAL
PRESENTA
FALSIFICADAS
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA
EXP N 3189-96
DECLARACIONES
AREQUIPA
A haber el procesado presentado ante la entidad municipal copias de las
declaraciones juradas al impuesto del patrimonio predial y comprobantes de
pago adulterados en cuando a numeraciones, montos consignados, fechas
de pago, entre otros, con el objeto de aludir el pago del tributo al que estaba
obligado, se encuentran acreditados los delitos de defraudacin tributaria y
contra la fe pblica, as como la responsabilidad penal del procesado.
CASO PENAL: Ciudadano presenta ante la Municipalidad declaraciones
falsificadas para acreditar sus pagos por impuesto al patrimonio predial
6.2.
La Ley Penal Tributaria en su artculo 2 contiene las modalidades del tipo base
expuesta precedentemente. Las modalidades de comisin de un delito
responden a la necesidad de aclarar determinados supuestos que no fluyen
directamente del texto expreso del tipo bsico. De esta forma las modalidades
deben cumplir con los elementos requeridos en el tipo bsico, variando slo en
lo que respecta a la forma de realizacin de las conductas prohibidas, las cuales
requieren de una integracin expresa al tipo bsico.
As, en la Ley Penal Tributaria, el tipo base requiere de engao, el cual como
hemos sealado requiere de una elaboracin o sustentacin de lo afirmado
frente al sujeto pasivo del delito a fin de inducirlo en error. Es decir que se
requiere que la falsedad presentada o en los casos de defraudacin tributaria,
usualmente declarada, tenga apariencia de
veracidad.
De esta manera, el
esta
modalidad
supone
necesariamente
la
presentacin
de
la
consumacin del delito, sino normalmente por un acto posterior, tal cual es la
fiscalizacin. Es decir que existira un contrasentido en el caso de exigir que
esta modalidad de ocultar ingresos deba estar sustentada en elaboraciones
fraudulentas, si es que stas slo pueden ser conocidas por el sujeto pasivo del
delito (acreedor tributario), luego que el delito se ha consumado, y sin que sea
necesario, como es obvio, el engao al acreedor tributario sino tan slo la
falsedad del contenido de la declaracin.
En consecuencia, el ocultamiento de ingresos slo requiere de la falta de
declaracin de los mismos, desde que ste es un medio idneo para dejar de
pagar los tributos, atendiendo a la presuncin de veracidad que existe.
Un ejemplo claro de la idoneidad de este comportamiento es que puede ocurrir
que un deudor tributario emita comprobantes de pago, los registre, pero al
momento de declarar no incluya intencionalmente la totalidad de los mismos,
generando un tributo impago.
Respecto a la otra modalidad, es decir la falta de entrega de las retenciones o
percepciones, tambin se ratifica el criterio expuesto para el caso anterior en
relacin a la naturaleza de las modalidades, por cuanto no existe engao en
este comportamiento, sino un incumplimiento ante un encargo legal expreso que
establecen las normas tributarias. En todo
caso,
Consideramos que el criterio a seguir debe ser mixto, por cuanto en principio, el
registro debe bastar como prueba de que la retencin se ha efectuado, salvo que
el retenedor pruebe que no contaba con posibilidad financiera para efectuar
dicha retencin.
Obsrvese que el art.2 por ser complementario del 1 tambin debe reunir
los requisitos de este: fraude o falta total o parcial de pago y resultado
tpico. Especialmente debe tenerse cuidado con el "fraude pues solo
habr omisin jurdicamente relevante cuando del conjunto del caso se ha
de extraer que esa omisin pueda ser materialmente valorada como una
defraudacin. No basta entonces con una simple omisin de declarar
tributos ni tampoco una simple falta de pago oportuno, pues si bien eso ya
afecta el bien jurdico tutelado, no lo hace todava de manera penalmente
relevante, no basta la infraccin formal, se necesita siempre la
defraudacin, la que se manifestar en un persistir el autor en opacidad
fiscal.
La delimitacin entre las omisiones graves (punibles) y las que no lo son,
debern hacerse en el caso particular segn indicios relativos al dolo,
pues es imposible encontrar una descripcin tpica exacta: ser por
ejemplo realmente grave la omisin continuada del pago de tributos pese
a que el deudor declara que estaba por hacer el pago en los ltimos das.
b) No entregar al acreedor tributario el monto de las retenciones o
percepciones de tributos que se hubieren efectuado, dentro del plazo que
para hacerlo fijen las leyes y reglamentos pertinentes:
Esta modalidad solamente admite la omisin, pues el retenedor o
perceptor de tributos tiene el deber tributario de actuar entregando lo
retenido o percibido a la administracin tributaria. Se trata de un "delito
especial propio pues solamente responder aqul en quien recae el
deber, el cual debe adems ser sealado expresamente en la ley (art. 10
C. T.). Como pueden ser "agentes de retencin" tambin las personas
jurdicas, en el de que ellas incumplieran fraudulentamente con la
obligacin de entregar la suma retenida, la responsabilidad penal recaer
en sus rganos de representacin de conformidad con las reglas del
"actuar por otro" del art. 27 C.P.
al
incumplimiento
de
deberes
tributarios
derivados
de
Ser
reprimido
con:
Conocimiento de que se estn consignando en la declaracin tributaria
menores
rentas
o ingresos.
Pena privativa de la libertad no menor de 5 (cinco) ni mayor de 8 (o
365 (trescientos sesenta y cinco) a 730 (setecientos treinta) d
Ocultar bienes, rentas, ingresos
Modalidad b)
c. Comportamiento:
La actuacin del sujeto debe realizarse a travs de cualquiera de los
siguientes comportamientos:
-
Resultado de Comportamiento:
obligacin de pago.
La no entrega de las retenciones o percepciones efectuadas dentro del
plazo que para hacerlo fijen las leyes y reglamentos pertinentes.
f. Pena:
La norma establece dos penas:
aos.
Multa de 354 (trescientos sesenta y cinco) a 730 (setecientos
treinta) das multa.
6.3.
a. Tipo objetivo (elementos del tipo penal que estn establecidos en el Ley
Penal Tributaria)
b. Sujetos
c. Comportamiento:
La actuacin del sujeto debe realizarse a travs de los comportamientos
establecidos en los artculos 1 y 2 de la Ley Penal Tributaria, Decreto Legislativo
N813, sealados anteriormente.
Resultado de Comportamiento:
Dejar de pagar los tributos por un monto que no exceda 5 UIT durante un
ejercicio gravable, tratndose de tributos de liquidacin anual, o durante un
periodo de 12 (doce) meses, tratndose de tributos de liquidacin mensual.
Es un delito de resultados, se requiere que se determine un monto dejado de
pagar.
d. Tipo subjetivo (no se encuentra regulado en la Ley Penal Especial pero se
aplica el Cdigo Penal)
Se requiere que el sujeto acte dolosamente, es decir, con conocimiento y voluntad
de que se estn realizando los comportamientos previstos en los artculos 1 y 2 de
la Ley Penal Tributaria. Al respecto, Percy Garcia seala que: El delito de
defraudacin tributaria atenuada bsica o de sus modalidades especiales. El nico
aspecto particular est constituido por la cuanta de los tributos dejados de pagar
fraudulentamente. El dolo del autor no tiene que alcanzar este monto de los tributos
defraudados para gozar de la atenuacin de la pena, pues, no se trata de un
elemento del tipo objetivo que deba ser abarcado por el conocimiento del autor, sino
una condicin objetiva de punibilidad con la que se decide si el delito se castiga
como defraudacin tributaria bsica o como defraudacin tributaria atenuada.
e. Grado de desarrollo:
El grado de desarrollo se encuentra establecido en los comportamientos descritos
para el caso de los artculos 1 y 2 de la Ley Penal Tributaria.
f. Pena:
La norma establece dos penas:
6.4.
6.5.
La Ley Penal Tributaria tambin establece, adems de las penas por la comisin
de delitos tributarios, segn cada caso, consecuencias accesorias. El artculo 17
de la referida normal, seala que:
Si en la ejecucin del delito tributario se hubiera utilizado la organizacin de una
persona jurdica o negocio unipersonal, con conocimiento de su titulares, el juez
podr aplicar, conjunta o alternativamente segn la gravedad de los hechos, las
siguientes medidas:
a) Cierre temporal o clausura definitiva del establecimiento, oficina o local en
donde desarrolle sus actividades.
El cierre temporal no ser menor de dos ni mayor de cinco aos.
b) Cancelacin de licencias, derechos y otras autorizaciones administrativas.
c) Disolucin de la persona jurdica.
7. DELITO CONTABLE. ARTCULO 5 DE LA LEY PENAL TRIBUTARIA
El artculo 5 de la Ley Penal Tributaria establece el delito contable, el cual
aparentemente guarda relacin con un momento anterior a la determinacin
del
Dentro de este esquema debe verificarse la ubicacin del delito contable, el mismo que
inicialmente debiera ser considerado dentro del nivel del registro de los comprobantes
de pago en los libros contables, sin incluir para nada la Declaracin Tributaria.
Consideramos que a partir de una interpretacin teleolgica del bien jurdico, la
afeccin que se hace al bien jurdico slo debiera ser objeto de respuesta penal en
cuanto efectivamente se demuestre su idoneidad para alterar la correcta determinacin
de la obligacin tributaria, hecho que es innegable al momento de presentar la
Declaracin Tributaria ante la SUNAT y no antes, cuando slo se est consignando
datos falsos o dejando de consignar datos que son reales.
Esta tesis tiene una mayor certidumbre frente al dao al bien jurdico o concretamente
a su puesta en peligro, dado que el acto de slo incluir datos falsos o dejar de incluir
verdaderos en los libros contables, por s mismo no es suficiente para probar la
existencia de un peligro concreto para el bien jurdico, en todo caso sera solamente un
peligro abstracto.
Sin embargo, es comprensible que de
contable
slo
ocurrir
cuando no
concurra con el tipo base o las modalidades del delito de defraudacin tributaria, que
implica necesariamente un tributo impago o por lo menos la intencin de que esto
ocurra.
Desde este punto de vista el delito contable constituye un tipo penal que tiene una
relacin de consuncin con el tipo penal bsico, esto es que contiene parcialmente los
elementos contenidos en dicho tipo penal, excepto el de tributo impago.
Respecto a la identidad de este tipo penal con las infracciones tributarias contenidas en
el Cdigo Tributario, debe sealarse que stas deben elaborarse en virtud de la
decisin de si el Derecho Penal Tributario o Derecho Tributario Penal incluye en su
totalidad
todas
las
infracciones
tributarias,
entendidas
como
violacin
cual
pertenecen tanto la infraccin como el delito tributario es innegable que existe una
duplicidad de respuesta para un mismo hecho, o por lo menos para un hecho
esencialmente igual. Sin embargo, existe una diferencia entre la infraccin y el delito,
la misma que radica en la subjetividad dolosa que se requiere en este ltimo frente a la
objetividad de la primera. Siendo as en el caso que el incumplimiento sea objetivo slo
se aplicar la infraccin y si es doloso se aplicar el delito. Naturalmente lo que queda
sin contestar es si en este ltimo caso tambin debe aplicarse la infraccin.
Consideramos de acuerdo a las reglas del Derecho Penal, sea administrativo o
criminal que slo cabra la sancin penal, por cuanto el mismo hecho infringira dos
normas punitivas y slo una de ellas debiera ser objeto de respuesta por el orden
jurdico atendiendo al criterio de absorcin.
En el caso que se considere que la infraccin y el delito pertenecen a mbitos distintos,
Tributario sancionador y penal tributario, en los supuestos de hechos que constituyan
simultneamente infraccin y delito, ambos seran aplicables porque no existe
interdependencia entre ellos, lo cual consideramos que resulta insatisfactorio tanto por
la diferenciacin de mbitos como por la real existencia de duplicidad de sanciones.
Sin embargo, tampoco debe dejar de observarse que como aparentemente lo estara
proponiendo la ley penal tributaria, ambas sanciones, que se aplican en mbitos
distintos, pero que configuran una sola unidad sancionatoria, desde que en el mbito
un contrasentido porque tendramos que sostener que produjo en enero por ejemplo y
el resultado recin se dio en mayo. De otro lado, carecera de sentido desde que la
liquidacin del IGV es mensual, y la accin delictiva tendra slo sentido en una
liquidacin mensual distinta.
En lo que respecta a la conducta delictiva de destruir u ocultar los libros contables y
otros documentos relacionados con la tributacin, el objetivo de esto es reforzar las
obligaciones del contribuyente en relacin a facilitar el control por parte de la
Administracin Tributaria en relacin al cumplimiento de obligaciones tributarias. Por
ende la destruccin y el ocultamiento es dolosa y adems debe implicar que la
Administracin Tributaria a partir de la informacin con que cuenta el contribuyente no
pueda determinar con precisin las obligaciones tributarias de ste. Este hecho no
impide desde el mbito administrativo solicitar la reconstruccin de la contabilidad o la
propia labor de la administracin tributaria en la determinacin del cumplimiento de sus
obligaciones tributarias a partir de la respectiva fiscalizacin.
Sin embargo, la existencia del delito contable no slo se limita a reforzar el medio de
control con que cuenta la Administracin Tributaria para verificar el cumplimiento por
parte del deudor tributario de sus obligaciones formales, lo cual implicar
posteriormente el cumplimiento de sus obligaciones sustanciales, sino que constituye al
mismo tiempo una demostracin del dinamismo del bien jurdico, definido como funcin
del tributo en el mbito financiero, de poltica econmica y de redistribucin de riqueza.
Respecto al sujeto activo del delito contable, en este tipo penal se exige un doble
requisito, por un lado ser deudor tributario y por otro estar obligado a llevar libros y
registros contables. Siendo as, el delito contable slo es posible de ser cometido por el
contribuyente que est obligado, por las normas tributarias, a llevar libros y registros
contables. Siendo as, los obligados a llevar libros y registros contables son las
personas jurdicas y las personas naturales que obtengan rentas de tercera categora
mayor a 100 UIT, las personas naturales por rentas de cuarta categora, las personas
sujetas al RER y las personas sujetas al pago del IGV.
3.
Es conveniente sealar que no existe ningn parmetro que nos indique cundo
estamos frente a la existencia de contabilidad completa, por lo cual debemos entender
que sta debi estar referida al artculo 33 del Cdigo de Comercio, el mismo que se
encuentra actualmente derogado por la Segunda Disposicin Final de la Ley N 26002 Ley del Notariado de fecha 28 de diciembre de 1992. Este artculo indicaba que los
comerciantes estaban obligados a llevar los siguientes libros:
Libro Diario
Libro Mayor
Libro de Actas
Podrn llevar adems los Libros que estimen convenientes, segn el sistema de
Caja-Bancos
Registro de Ventas
Registro de Compras
Registro de Acciones
al
principio
7.1.
de
realzar
anotaciones
correctas,
pero
en
cuentas
son
prueba
suficiente
de
las
operaciones
relevantes
a. Tipo objetivo (elementos del tipo penal que estn establecidos en la Ley
Penal Tributaria)
b. Sujetos:
El sujeto activo es aquel que est obligado por las normas tributarias a
c. Comportamiento:
La actuacin del sujeto debe realizarse a travs de los siguientes
comportamientos:
Todas las variables del delito contable requieren una actuacin dolosa de parte
del sujeto que comete los actos ilcitos sealados.
g. Grado de desarrollo:
El delito contable, a diferencia del delito de defraudacin tributaria, es un delito
de actividad. As, Luis Alberto Bramont-Arias, seala que es un delito de mera
actividad que no requiere para su consumacin la produccin de un resultado
distinto de la mera ejecucin de la conducta tpica.
En ese sentido, en el delito contable, debido a las caractersticas de los hechos
que establece la norma para configurar este delito (en sus diferentes
modalidades), hace improbable la existencia de la tentativa.
h. Pena:
La norma establece dos penas:
aos.
Multa de 180 (ciento ochenta) a 365 (trescientos sesenta y cinco) das
multa.
ingreso al tesoro pblico, sean estos debidos o no, y que ellos generen de
alguna manera el reconocimiento de un beneficio a su favor o la devolucin de
un exceso pagado. Lo ilcito est en la obtencin de la devolucin, basndose
para ello en datos falsos o fraguados recuperar el monto entregado, pese a que
no se tena derecho a ello. En el fondo, este delito es una modalidad de "elusin"
o "defraudacin" tributaria, distinta de los dems casos aqu mencionados: lo
que el sujeto consigue con la "devolucin" consiste al final un menor pago de
tributos basado en una maniobra fraudulenta. Por cierto que criminolgicamente
este delito surge de una irregularidad previa del Estado, el cual a travs de su
poltica de recaudar al mximo, se ve en la obligacin de
devolver
Por eso hubiera sido preferible emplear el verbo rector "disfrutar indebidamente",
el cual engloba tanto el "obtener" como el "alterar las condiciones de la
obtencin y el "disfrutar" pese a no merecer ya la ventaja tributaria. Este
supuesto no prev tampoco el conocido caso de "fraude de subvenciones".
Sera posible identificar conceptualmente una "subvencin" con un "beneficio
fiscal", pero ello ira en contra de la naturaleza de los conceptos en el Derecho
tributario que los distingue claramente. El primero exige siempre una
"exteriorizacin presupuestaria de la decisin del gasto mientras que la segunda
no. La "subvencin" requiere la entrega de determinado beneficio econmico por
parte de la administracin (realizacin de "gasto pblico") a quienes
desempean una actividad econmica que se quiere alentar, mientras que los
"beneficios" no implican desprendimiento de patrimonio por parte de la
administracin, sino solamente la renuncia al total o parte de los tributos que
correspondan cobrar a los beneficiarios.
b) Simulacin o provocacin de insolvencia para evitar pagar tributos.
Esta modalidad, inexistente en general para el pago de otras deudas (en el Per
no existe una figura penal de alzamiento de bienes) era indispensable para no
dejar impunes las tpicas maniobras fraudulentas de los deudores que, luego de
haber admitido o haberse comprobado durante la fiscalizacin la deuda
tributaria, esconden bienes de una u otra manera. La simulacin consiste en la
realizacin de una simulacin no querida desde el principio, aparentando tener
realidad jurdica. En la "provocacin" s se trata de un acto con efectos jurdicos,
pero con la intencin de evadir el pago de tributos. En la "simulacin" de
aparentar una "insolvencia patrimonial"; en la "Provocacin" se crea dicha
situacin intencionalmente. La "insolvencia patrimonial' consiste en la situacin
en la cual los pasivos superan a los activos. Luego, es atpica la conducta que
lleva solamente a una "falta de liquidez" sin insolvencia: disponer de activos
suficientes, pero sin que sean convertibles para el pago del tributo.
El problema est en determinar en qu momento se ha producido esta
modalidad agravada: durante la recaudacin o durante la fase de liquidacin de
los tributos? En realidad, dado que las maniobras fraudulentas durante la etapa
de la recaudacin ya estn comprendidas por el tipo bsico, este otro supuesto
de "maniobra fraudulenta" solamente puede tener sentido si se entiende que se
refiere a la etapa de la liquidacin, es decir cuando la Administracin tributaria
procede a hacer la investigacin y el cobro de los tributos adeudados. Eso lo
dice expresamente el tipo Penal, el cual exige que la conducta fraudulenta se
realice una vez iniciado el procedimiento de verificacin y/o fiscalizacin" y no
antes.
Por ejemplo: si el deudor tributario, antes de que se haya hecho la liquidacin (o
autoliquidacin) realiza maniobras tendentes a evitar un futuro cobro de deudas
tributarias, no podr ser sancionado por la modalidad "agravada", cuando
despus, pese a reconocer la deuda tributaria, no es posible hacerle el cobro.
Distinta es la situacin en Espaa donde existe un tipo genrico comn de
"alzamiento de bienes" (ocultacin de bienes para eludir el pago de deudas en
general), pues en este caso, dado que no se trata de un tipo agravado de
defraudacin tributaria, el tipo penal puede aplicarse incluso antes de que el
sujeto haya incurrido en las maniobras tpicas de defraudacin tributaria; y si "se
alza con sus bienes" durante liquidacin habr concurso de delitos entre
"alzamiento de bienes" y "defraudacin tributaria".
Tambin aqu se trata de un "delito de resultado", pues el resultado del "estado
de insolvencia patrimonial" requiere conductas previas, separables espaciotemporalmente dirigidas a tal finalidad.
Por ejemplo, el intento de ocultar bienes u obtener obligaciones, una vez iniciada
la fiscalizacin, pese a que no llegan a concretarse. Es posible entonces, sin
problemas, la tentativa.
En ambos casos se trata de delitos dolosos. Adems, ambos casos admitirn
solamente el dolo directo. En el caso de la obtencin fraudulenta de beneficios
fiscales, el dolo comprender el conocimiento de la ilicitud de su disfrute y la
voluntad de disfrutar indebidamente de estos beneficios, en el caso de la
9. LA TENTATIVA
La tentativa es plenamente posible en la mayora de los casos de delitos tributarios.
Tanto el tipo bsico de los arts. 1 y 2, como los supuestos agravados y atenuantes de
los arts. 3 y 4 constituyen delitos de resultado y la tentativa es plenamente posible, tal
como ya se vio en los apartados correspondientes.
En cambio, en el caso de delitos contables del articulo 5 D. Leg. 813, no ser posible
la tentativa en casi todos los casos, pues muchos de ellos no solamente son delitos de
mera actividad (o de mera inactividad), sino adems delitos de emprendimiento, es
decir, delitos en los que el legislador ha elevado la tentativa a la categora de
consumacin. As, en el primer supuesto, no es posible la tentativa, pues la obligacin
de llevar libros y registros contables se cumple o no, pero no hay conductas previas al
incumplimiento que puedan ser individualizadas como tentativa. Lo mismo ocurre con el
segundo supuesto y el tercer supuesto pues tambin aqu el simple emprendimiento
de una maniobra fraudulenta de relevancia tributaria (la falta de anotacin o registro y
la anotacin falsa) ya es considerado delito. Pero en el ltimo supuesto es plenamente
posible la tentativa en algunos casos.
Cuando se trata de ocultamiento total o parcial de libros y documentacin de
relevancia tributaria, se trata de un emprendimiento en el cual no puede ocurrir
tentativa penal alguna. Pero en el supuesto de la destruccin de los documentos,
puede sancionarse como tentativa la conducta dirigida a dicha destruccin, sin que los
documentos hayan sido destruidos ni siquiera parcialmente.
Por ejemplo:
El sujeto incendia las oficinas para destruir los documentos, pero los bomberos
consiguen apagar el fuego sin que los documentos resulten daados, pese a que la
oficina si lo est.
Ahora bien, ciertamente estos delitos contables presuponen incluso actos preparatorios
de defraudaciones tributarias y, por lo tanto, al constituir lex specialis consumirn
muchos casos de tentativa e estas ltimas. Pero eso no quiere decir que no puedan
existir otros casos, distintos de los delitos contables, que tiendan a una defraudacin
tributaria y se subsuman dentro del tipo de ejecucin imperfecta de sta.
10. AUTORA Y PARTICIPACIN
Si tenemos en mente el criterio de bien jurdico arriba desarrollado, no habr problemas
a la hora de afirmar que la defraudacin tributaria, por naturaleza, es un delito
especial propio, es decir un delito que surge del deber especifico que tiene el
contribuyente para con el fisco (calidad de intraneus) y que en caso de no darse esta
cualidad en el sujeto activo, en principio, por haber impunidad para esta persona pues
no hay ningn delito comn aplicable.
Efectivamente, autor del delito solo podran ser el deudor tributario o su sustituto o el
beneficiario tributario o el obligado a retener, etc. aunque el tipo legal no lo diga
expresamente, pues slo estas personas son las que han quebrantado el deber
tributario que les competa tributariamente.
El problema se presenta entonces en cuanto a la responsabilidad penal de terceros que
no tienen el deber tributario y de las personas jurdicas, pues tambin ellas pueden ser
deudoras tributarias y pasibles de sancin administrativa.
En general, para el caso de Ias personas jurdicas, cuando estas tengan Ia cualidad
exigida por el tipo, entre a tallar la clusula del "actuar por otro", prevista en el art. 27
del C. P. peruano: responsable penalmente como autor ser el "representante
autorizado" de la persona jurdica que haya realizado los demos elementos tpicos,
aunque no sea l deudor tributarlo. Pero esta regla deja muchos vacos para el comn
de los casos, pues no comprendera a varios "extranei" como los "representantes
fcticos", los que acten en representacin de personas naturales, o los que
representan a una persona jurdica que a su vez es "representante autorizada" del
intraneus"'
Ahora bien, para el caso especfico de la "defraudacin tributaria", el tenor mismo del
tipo penal salva esta situacin. No tiene por qu haber impunidad para este grupo de
extranei como en los dems delitos, pues el tipo peruano bsico de "defraudacin
etapa misma de la recaudacin para frustrar el cobro de los tributos, una vez liquidados
estos. En este sentido, no es posible un concurso entre ambos delitos. Y cuando las
maniobras de ocultacin de bienes se realizan en la fase de la recaudacin, estas
conductas son impunes para la legislacin penal peruana, la cual no prev un tipo
penal de, alzamiento de bienes.
El delito contable tambin podra entre en concurso con otros delitos. Dado que el
delito contable es segn la concepcin aqu representada siempre cometido con fines
de una defraudacin tributaria, en caso de que se llegue a esta ltima. La observancia.
Entre ambas existe entonces solo un concurso aparente. No puede ser de otra manera,
pues el delito contable, desde la perspectiva del bien jurdico constituye un acto
preparatorio de defraudacin tributaria. Si la defraudacin tributaria solamente se
queda en la tentativa, tambin absorber al delito contable; ste es solamente aplicable
cuando se trate de actos que, siendo tendentes a una defraudacin tributaria, no hayan
siquiera llegado a la tentativa. Esta solucin se ve avalada adems por el hecho de que
la regularizacin, al declarar la impunidad de la defraudacin tributaria tambin
extiende la impunidad a estos delitos, con lo cual da a entender la relacin que existe
entre ambos.
Y con la falsedad ideolgica (art 428), el supuesto c) el delito contable no pueden entrar
en concurso, pues aquella recae solamente en instrumentos pblicos y los libros y
registros contables no pueden ser considerados como tales. Por otro lado, si los libros y
registros con datos falsos estn destinados a defraudar a terceros, al igual que la
contabilidad paralela del art. 199 C.P. (en el Per un tipo penal diferente de los
tributarios), nada impide que solamente sea aplicable el tipo penal de falsedad
documental (art. 427). Lo mismo ocurrir con el fraude en la administracin de
personas jurdicas (art. 198, numerales 1 y 5), el cual se presentar cuando la finalidad
sea la de defraudar a terceros distintos de la administracin tributaria.
12. SANCIONES
En cuanto a las penas previstas para los delitos, se puede resumir lo dicho al analizar
los tipos penales en particular de la siguiente manera:
CONCLUSIONES
El Derecho Tributario Penal presenta caractersticas propias, que lo distinguen del
Derecho Penal comn y se encuentra inmerso dentro del Derecho Tributario, como una
subrama en la que confluyan elementos administrativos y judiciales.
Dentro de la terminologa del Derecho, las infracciones a los deberes formales o
infracciones formales, tienen la naturaleza jurdica de las infracciones administrativas,
y para su configuracin no requieren la prueba del nimo, sin perjuicio de la
valorizacin de ciertos elementos subjetivos. En consecuencia es evidente que tanto
los delitos como las infracciones (ambos casos en materia tributaria) constituyen
distintas especies del gnero ilcito tributario.
A las penas puede atriburseles la finalidad de prevencin especial que busca intimidar,
resocializar o neutralizar al trasgresor del ordenamiento jurdico, a fin de proteger los
bienes jurdicos. En cuanto a la prevencin general, las penas cumplen con un tipo de
coaccin psicolgica, de modo que por ellas existe una intimidacin general en la
sociedad, anterior al delito, para contrarrestar las fuerzas que llevan a los sujetos a
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ANEXOS