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DERECHO MERCANTIL I (URJC)

DERECHO MERCANTIL I
PROF.

CURS 12-13

Derecho Mercantil I

TEMA 1: INTRODUCCIN AL DERECHO MERCANTIL

Concepto de derecho mercantil:

Buscamos un criterio en base al cual separar al ordenamiento jurdico de una determinada rama jurdica.
Hay varios criterios. Saber mercantil frente a lo que no es mercantil es importante para delimitar
competencias legislativas dentro del Estado espaol. El art. 149.1. 6 CE atribuye competencias exclusivas
al Estado sobre la legislacin mercantil, esto quiere decir que las CC.AA no pueden legislar sobre materia
mercantil, quedando a manos exclusivamente del Estado.
Delimitar la normativa aplicable a un determinado acto jurdico.
Segn Broseta el derecho mercantil es el ordenamiento privado propio de los empresarios y de su
estatuto, as como de la actividad externa que estos realizan por medio de una empresa.
Segn Snchez Calero, es la parte del derecho privado que comprende el conjunto de normas jurdicas
relativas a los empresarios y a los actos que surgen en el ejercicio de su actividad econmica.
*Revisar que los nombres estn bien escritos.
Aspectos que regula el derecho mercantil:
1) Sujeto de la actividad empresarial (estatuto jurdico del empresario)
El empresario podr ser persona fsica o persona jurdica (Sociedad, Asociacin, Fondo de Inversin,
Caja de Ahorros, etc.)
2)

La actividad empresarial. Parte de la libre iniciativa empresarial. Hay normas mercantiles que
regulan la actividad empresarial (ley de competencia desleal, ley de defensa de la competencia)

3)

Elementos materiales. De los que se sirve el empresario para su actividad (ley de marcas, ley de
propiedad industrial)

4)

Actos en los que se concreta la actividad mercantil. Contratos, Ttulos valores

5)

Las situaciones de insolvencia. (Ley concursal)

Derecho Mercantil I se estudia al sujeto, actividad empresarial, elementos materiales.

Derecho Mercantil II: las sociedades
Derecho Mercantil III: contratos y ttulos valores
Prctica: Abordar el problema de la legislacin mercantil, en segundo lugar cul es la resolucin que
adopta el Tribunal Constitucional y tercero hacer una valoracin o comentario de la sentencia (dos o tres
pginas).

Las fuentes del Derecho Mercantil:

Las fuentes del derecho se pueden interpretar en un doble sentido. Fuente del derecho como origen del
derecho, son fuentes en sentido formal (quin lo crea, dnde est el origen del Derecho).
Las fuentes en sentido material, es el modo en que se materializa el Derecho.
El derecho mercantil es un derecho que se integra dentro del ordenamiento jurdico espaol. En realidad
es un derecho especial, respecto del derecho comn, que es el Derecho Civil. Y como tal, no cuenta con
fuentes del derecho propias, sino que las fuentes del derecho son las mismas del derecho comn del cual
deriva. Por lo tanto, no hay una especialidad en el Derecho mercantil respecto a sus fuentes.

Donde s hay especialidad en el derecho mercantil es respecto al orden de las fuentes:

1.

Ley

2.

Costumbre

3.

Principios generales del derecho

En el art.2 del Cdigo de Comercio: los actos de comercio, se han o no comerciantes los que los ejecuten,
y estn o no especificados o regulados en el este cdigo, se regirn por las normas especificadas en el,
por los usos (completar)
1)

Ley mercantil

2)

Usos de comercio (la costumbre mercantil)

3)

Y a falta de ambas reglas, por las del Derecho Civil

4)

La costumbre civil

5)

Los principios generales del derecho

Artculo 50:
Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretacin
y extincin y a la capacidad de los contratantes, se regirn en todo lo que no se halle expresamente
establecido en este Cdigo o en Leyes especiales por las reglas generales del Derecho comn.
1)

Ley mercantil

2)

Derecho civil

3)

Usos del comercio

4)

Costumbre

5)

Principios generales del derecho

*La prioridad de los usos del comercio cambia del art. 2 y en el art. 50

La ley mercantil:
Hacemos referencia a toda norma escrita que regula el derecho mercantil. Dentro de las normas escritas,
la que en principio debera ser fundamental es el Cdigo de Comercio. Se hizo un primer cdigo en 1829
que posteriormente se sustituy por el de 1885. La finalidad de este cdigo era la de recopilar normas y
sus mercantiles o costumbres por los que se regan los comerciantes en su trato.
Crearon tribunales de comercio integrados por los propios comerciantes. Se trataba de un derecho
consuetudinario formado por la costumbre.
Se ha producido un proceso de descodificacin, a travs de leyes especiales. Son leyes
fundamentalmente estatales, porque es competencia del Estado. Hay dos excepciones: las CC.AA no son
competentes en legislacin mercantil, pero s tienen un papel en lo que se refiere en la normativa de
desarrollo de la legislacin estatal. Y la normativa comunitaria, cuyos reglamentos son directamente
aplicables en Espaa con rango de ley.

Usos del comercio:

Cuando hablamos de usos del comercio nos referimos a la costumbre. Es una fuente que ha perdido
prcticamente toda su importancia en el Derecho Mercantil.
El uso o costumbre, son normas de derecho objetivo creadas por la observancia repetida, uniforme y
constante de los comerciantes en sus negocios, en un determinado sector o localidad.

Fases de creacin del uso del comercio:

1.

Los empresarios o comerciantes introducen en sus contratos una determinada clusula que se
convierte en usual en ese tipo de contratos.

2.

La clusula que apareca de manera expresa en los contratos, a fuerza de repetirse se

sobreentiende entre las partes sin necesidad de incluirla. Por tanto en esta fase cumple una parte
interpretativa de voluntad de las partes que no ha sido plasmada en el contrato.

3.

A fuerza de sobreentenderse, dicha clusula se aplica a todos los participantes en el sector o

localidad, aunque desconozcan dicha clusula. En este momento el uso o costumbre se ha
objetivizado, porque se aplica aunque se desconozca su existencia. En esta fase estamos ante un
uso normativo como fuente del derecho.

El que quiera aplicar un uso normativo tiene que probar su existencia, a travs de unas compilaciones que
elaboran las Cmaras de Comercio e Industria.
Principio rebus sin stantibus (completar)

El derecho Comunitario:
Tiene dos tipos de derechos: el originario y el derivado.
El originario son los tratados (Constitucin Europea), en el que se establece las fuentes del derecho formal
(Parlamento, Consejo) y material (directivas y reglamentos).
Directivas: es una norma que est destinada a los Estados para que las implementen en su normativa
nacional transponindolas.
Reglamentos: son normas de directa aplicacin en los Estados miembros como norma con rango de ley.

La jurisdiccin mercantil y el arbitraje:

Podemos distinguir tres etapas:
1.

Desde el comienzo o la creacin del D Mercantil por los comerciantes, mediante usos y
costumbres hasta 1868. En esta primera etapa el D Mercantil se aplicaba por los denominados
Tribunales de Comercio que estaban integrados por los propios comerciantes. Se situaban al
margen de la jurisdiccin civil, porque el D Mercantil era mayoritariamente consuetudinario.

2.

En el ao 1868 se produce una unificacin de fueros y la jurisdiccin civil pasa a encargarse

tambin la normativa y legislacin mercantil. En el S.XIX el Cdigo pasa a estar en un texto y a ser
un Derecho escrito, razn por la cual acabe siendo aplicado por jueces de lo civil. Esta etapa dura
hasta el ao 2003

3.

En el ao 2003 se decide cambiar y volver en parte a lo que fue la etapa inicial, porque esa
unificacin en lo civil planteaba problemas. En primer lugar la jurisdiccin civil agrupaba D Civil y
D Mercantil. Haba un problema de especializacin en los jueces y se hizo necesaria una
formacin especfica. El segundo problema fue la lentitud. De este modo se crearon en 2003 los
Juzgados de lo Mercantil, a cuyo acceso se requiere a los jueces una formacin especfica para
poder atender a esos asuntos empresariales con un componente econmico.

A pesar de llamarse Juzgados de lo Mercantil el nombre es equvoco, porque no todo lo que juzgan
es mercantil y no todo lo que aplican es mercantil. No aplican todo el D Mercantil porque se ha
dejado fuera una parte esencial que son los contratos mercantiles. Los juzgados de lo Mercantil en
el marco de un concurso de acreedores deben valorar aspectos que no son estrictamente
mercantiles.

El arbitraje es un mtodo de solucin de conflictos legales extrajudicial. No se acude a los jueces sino a los
rbitros. Sin embargo es una va extrajudicial legal regulada por ley y que vincula. Hay dos tipos de
arbitrajes:
Arbitraje de equidad: es aqul en el que el rbitro no necesita tener conocimientos jurdicos ni ser abogado
en ejercicio. Es el arbitraje general.
Arbitraje legal o de derecho: lo rbitros son necesariamente abogados en ejercicio. Es un tribunal
compuesto normalmente de tres rbitros, uno de ellos propuesto por cada parte y un tercero que es el
neutral. Entre los tres especialistas se encargan de decidir.
En Espaa las Cmaras de Comercio tienen sus propios tribunales de arbitraje con sus propias reglas.
En arbitrajes internacionales existen tribunales especializados Corte Internacional de Arbitraje de Pars.
La decisin que tome el tribunal de rbitros es el laudo, que es una decisin vinculante para las partes.
Los actos de conciliacin tienen la misma idea de buscar un acuerdo extrajudicial. Es voluntario y por lo
tanto no vinculante.

TEMA 2: EL EMPRESARIO

El comerciante:
Ttulo I de los comerciantes y de los actos del comercio. Es la figura o trmino original en torno a la cual
gira el Cdigo de Comercio. Dicho trmino se observ que resultaba insuficiente para poder describir la
actividad comercial, pues la redaccin original de 1885 resulta ya obsoleta y de hecho, fue sustituido por el
trmino empresario.
Artculo 1.
Son comerciantes para los efectos de este Cdigo:
1.

Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l habitualmente.

2.

Las Compaas mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Cdigo.

Artculo 2.
Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estn o no especificados en este
Cdigo, se regirn por las disposiciones contenidas en l; en su defecto, por los usos del comercio
observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas reglas, por las del Derecho comn.
Sern reputados actos de comercio los comprendidos en este Cdigo y cualesquiera otros de naturaleza
anloga.
Artculo 3.
1. Las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en relacin con el contexto, los
antecedentes histricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas,
atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aqullas.
2. La equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas, si bien las resoluciones de los
Tribunales slo podrn descansar de manera exclusiva en ella cuando la Ley expresamente lo permita.

El concepto de empresa:

Es un concepto o trmino econmico, es una misma realidad econmica, que es regulada desde distintos
sectores del ordenamiento jurdico. Se emplea el trmino empresa de forma diferente segn el sector en
el que nos encontremos, lo que ha creado problemas.
Aspecto subjetivo: la empresa nunca es sujeto de derecho (no compra, no vende). La empresa no tiene
personalidad jurdica (la empresa no ser alguien, sino algo).
Aspecto objetivo: la empresa es definida como organizacin de factores o elementos humanos o
materiales para la produccin de bienes u oferta de servicios dirigidos al mercado. Ese conjunto de
elementos, factores, que intervienen e integran la empresa son tratados como unidad (como un bloque)
que puede ser objeto de negocios jurdicos (venderla, heredarla, alquilarla, traspasarla) con un nico
acto. Normalmente la suma de las partes es inferior al valor de la empresa. Es decir, el valor aadido es la
coordinacin del empresario para ensamblar una cadena empresarial.
Aspecto funcional: libertad de empresa libertad de libre iniciativa empresarial por cualquier ciudadano.

Concepto de empresario:
Persona fsica o jurdica que profesionalmente y en nombre propio, ejerce la actividad de organizar los
elementos precisos para la produccin de bienes o servicios para el mercado. (Snchez Calero)
Elementos caracterizadores:
La actividad de organizacin: es el modo de realizarla. Est basada en el principio de economicidad, es
decir, los costes de la organizacin no deben ser superiores a los beneficios generados o producidos.
Deben cubrirse los gastos por su beneficios (cubrir costes). Con la excepcin de las cooperativas.
Profesionalidad: art. 1 Cdigo Comercio habla de habitualidad. Es una actividad constante, no realizada
de forma espordica, y es una actividad que se da a conocer al exterior y se ejerce pblicamente, esto es
una actividad destinada al mercado.
Actuacin en nombre propio: (por cuenta propia) el empresario es la persona que desarrolla la actividad en
nombre propio o en cuyo nombre se ejerce. La clave est en la correspondencia entre poder y
responsabilidad.

Clases de empresarios: (varias clasificaciones segn qu criterio)

-

Empresario persona fsica: se le conoce como empresario individual

Empresario persona jurdica: ser aqul que, por exclusin, no sea persona fsica. Generalmente
ser una sociedad, pero tambin pueden serlo fundaciones, asociaciones, fondos de inversin, etc.

Empresario pblico: es siempre un empresario, persona jurdica, que tiene una participacin
mayoritaria de alguno de los poderes o estamentos pblicos. Bajo una forma privada tiene
participacin pblica; hay una presencia pblica en su capital.

Empresario privado: no habr presencia o participacin pblica en su capital.

Pequeo y mediano empresario (PYMES): no es una terminologa propiamente mercantil, afecta a otras
reas del Derecho mucho ms.
Empresario vs profesionales autnomos, liberales: la capacidad o posibilidad de separar la organizacin
de la figura del empresario. Es un autnomo, hay vinculacin entre la actividad desempaada y la persona
que la realiza.

Consecuencias jurdicas de la calificacin como empresario:

Las consecuencias se pueden clasificar en dos tipos:
1.

Las consecuencias respecto a la persona

2.

Las consecuencias respecto a los actos que realiza esa persona

Las consecuencias respecto a la persona:

El hecho de que una persona fsica o jurdica sea declarada como empresario le somete a una serie de
normas especficas que configuran el Estatuto jurdico del empresario. Consiste en determinadas

obligaciones como inscribirse en el Registro Mercantil (art. 16 Cdigo Mercantil) Todos los empresarios
estn obligados, excepto el empresario individual cuya obligacin es potestativa.
Tambin tienen un deber de llevar los libros contables, es decir, la contabilidad ceida a la actividad
empresarial. No es una contabilidad de todo el patrimonio del empresario, sino solo del patrimonio
vinculado o derivado a la empresa.
As mismo tambin existe el sometimiento de los empresarios a un procedimiento especfico en el caso de
insolvencia o iliquidez. Esto hasta el ao 2003 cuando no haba concurso era completamente real, ya que
el empresario se someta a la quiebra y suspensin de pagos. Desde la promulgacin de la Ley Concursal,
slo hay un procedimiento que es el concurso de acreedores y al que puede acudir cualquier persona con
deudas. Sin embargo hay normas que son especficas dentro de la propia Ley para los empresarios.
Tambin hay consecuencias sectoriales dependiendo del tipo de actividad que realice el empresario,
puede someterse a una serie de normas extraordinarias. Ejemplo: sector bancario, seguros
Artculo 16.
1. El Registro Mercantil tiene por objeto la inscripcin de:
1.

Los empresarios individuales.

2.

Las sociedades mercantiles.

3.

Las entidades de crdito y de seguros, as como las sociedades de garanta recproca.

4.

Las instituciones de inversin colectiva y los fondos de pensiones.

5.

Cualesquiera personas, naturales o jurdicas, cuando as lo disponga la Ley.

6.

Las agrupaciones de inters econmico.

7.
8.

Las Sociedades Civiles Profesionales, constituidas con los requisitos establecidos en la legislacin
especfica de Sociedades Profesionales.
Los actos y contratos que establezca la Ley.

2. Igualmente corresponder al Registro Mercantil la legalizacin de los libros de los empresarios, el

depsito y la publicidad de los documentos contables y cualesquiera otras funciones que le atribuyan las
Leyes.

Las consecuencias respecto a los actos que realiza esa persona:

Por el mero hecho de realizarlos un empresario, esos actos pasan en determinadas ocasiones a ser
calificados como actos mercantiles (ejemplo art. 234 CCom)
Artculo 234.
En la liquidacin de sociedades mercantiles en que tengan inters personas menores de edad o
incapacitadas, obrarn el padre, madre o tutor de stas, segn los casos, con plenitud de facultades como
en negocio propio, y sern vlidos e irrevocables, sin beneficio de restitucin, todos los actos que dichos
representantes otorgaren o consintieren por sus representados, sin perjuicio de la responsabilidad que
aqullos contraigan para con stos por haber obrado con dolo o negligencia.

Capacidad y prohibiciones para ser empresario:

Requisitos para ser empresario: capacidad de obrar y los del Art. 4 del CCom.
Esta regla se rompe en el caso del art. 5 CCom. Los menores de edad o incapacitados pueden continuar
con la actividad empresarial
Prohibiciones: art. 13 y siguientes del CCom. Distinguen entre prohibiciones absolutas y relativas. Las
absolutas son para ejercer cualquier tipo de actividad empresarial y se distinguen a su vez en aquellas que
afectan a todo el territorio nacional o solo a una parte del territorio. Las prohibiciones relativas el
empresario no puede realizar determinados tipos de actividad comercial.
No pueden ejercer el comercio art. 14 CCom (jueces, magistrados, cargos pblicos sentenciados firmes

por inhabilitacin, altos cargos pblicos)

Prohibiciones de los administradores de una sociedad de realizar actividades que entren en conflicto con la
sociedad en la que desempea su funcin.

Rgimen de responsabilidad del empresario:

Rgimen general de responsabilidad
Como reglas generales:
1.

El empresario responde como cualquier deudor con todos sus bienes presentes y futuros.

2.

El empresario responde tanto por las deudas contractuales como por las deudas
extracontractuales

3.

Responde tanto de los actos realizados por l mismo como por los actos realzados por sus
representantes o empleados.

Capacidad para el ejercicio de la actividad empresarial:

1) Capacidad mercantil (Art. 4 del C.Com): capacidad para ejercer el comercio, hay que ser mayor de
edad y no estar incapacitado legal o judicialmente, los emancipados no tienen capacidad mercantil. En el
artculo 5 del C.Com destaca que los menores podrn ejercer el comercio a travs de sus padres o tutores,
si as lo ha previsto su causahabiente.
Artculo 4.
Tendrn capacidad legal para el ejercicio habitual del comercio las personas mayores de edad y que
tengan la libre disposicin de sus bienes.
Artculo 5.
Los menores de dieciocho aos y los incapacitados podrn continuar, por medio de sus guardadores, el
comercio que hubieren ejercido sus padres o sus causantes. Si los guardadores carecieren de capacidad
legal para comerciar, o tuvieren alguna incompatibilidad, estarn obligados a nombrar uno o ms factores
que renan las condiciones legales, quienes les suplirn en el ejercicio del comercio.

2) Habitualidad en la actividad mercantil: la dedicacin a la actividad mercantil con carcter habitual es

una cuestin de hecho. El Cdigo de Comercio presume la habitualidad por el slo hecho de anunciar una
actividad de un establecimiento al pblico (a travs de publicidad)
3) Ejercicio en nombre propio: este requisito es sealado por el C.Com sino por la doctrina, ya que sino es
en nombre propio no ser empresario sino representante u otra cosa.

Prohibiciones y restricciones:
Artculo 13.
No podrn ejercer el comercio ni tener cargo ni intervencin directa administrativa o econmica en
compaas mercantiles o industriales:
1.
2.

3.

(suprimido)
Las personas que sean inhabilitadas por sentencia firme conforme a la Ley Concursal mientras no
haya concluido el perodo de inhabilitacin. Si se hubiera autorizado al inhabilitado a continuar al
frente de la empresa o como administrador de la sociedad concursada, los efectos de la
autorizacin se limitarn a lo especficamente previsto en la resolucin judicial que la contenga.
Los que, por leyes o disposiciones especiales, no puedan comerciar.

Artculo 14.

No podrn ejercer la profesin mercantil por s ni por otro, ni obtener cargo ni intervencin directa
administrativa o econmica en sociedades mercantiles o industriales, dentro de los lmites de los distritos,
provincias o pueblos en que desempean sus funciones:
1.

Los Magistrados, Jueces y funcionarios del Ministerio Fiscal en servicio activo.

Esta disposicin no ser aplicable a los Alcaldes, Jueces y Fiscales municipales ni a los que
accidentalmente desempeen funciones judiciales o fiscales.
2.
3.

Los Jefes gubernativos, econmicos o militares de distrito, provincias o plazas.

Los empleados en la recaudacin y administracin de fondos del Estado, nombrados por el
Gobierno, exceptanse los que administren y recauden por asiento, y sus representantes.

4.

Los Agentes de Cambio y Corredores de Comercio, de cualquier clase que sean.

5.

Los que por leyes o disposiciones especiales no puedan comerciar en determinado territorio.

Las prohibiciones de Derecho Pblico: afecta a funcionarios pblicos y empleados con cargos en la
administracin. Las prohibiciones de derecho Pblico estn divididas en:
-

Prohibiciones absolutas; afectan a todo el territorio nacional, o a toda actividad mercantil. Afectan a
todos los altos cargos de la administracin y cargos del Gobierno (ley 12/1995 de 12 de Mayo,
sobre los Altos Cargos

Relativas; afectan al plano territorial, afectan a jueces y a fiscales en el plano de su jurisdiccin y

tambin a los inspectores de hacienda

Las Prohibiciones de Derecho Privado:

-

Absolutos: antes afectaban a los corredores de comercio, pero esta prohibicin ha desparecido
porque stos se integraron al cuerpo de los notarios y stos no tienen previsiones. El Art. 14
C.Com destaca que es absoluto en el sentido territorial.

Relativos; es una prohibicin que se refiere a loas administradores de sociedades y a los socios,
son relativos no en el sentido territorial sino en la actividad que desarrollan. Son prohibiciones que
afectan a los socios de la sociedad colectiva y a la comanditaria y a los administradores deas SA y
SL.

Supuestos especiales:
Ejercicio del comercio por persona casada:
La responsabilidad se refiere slo a la que puede derivarse del ejercicio del comercio. Parte del rgimen
del Cdigo Civil que se sita en el rgimen econmico de la sociedad de gananciales (comn de ambos).
Lo que trata de lograr el Cdigo es poner a disposicin del cnyuge empresario una serie de posibilidades,
un instrumento, para que pueda decidir si el riesgo de empresa (implcito en la actividad mercantil) se
asume slo por el cnyuge empresario o por los dos.
En el Rgimen de gananciales hay una distincin:
bienes privativos de cada cnyuge
bienes comunes.
Con que responde el empresario? Hay tres niveles de responsabilidad;
1.

El C.Com establece un nivel mnimo (Art. 6-12 C.Com), este nivel mnimo supone que el
cnyuge empresario de las deudas derivadas del ejercicio de la empresa responde con sus bienes
privativos, y los bienes comunes o gananciales adquiridos de la actividad de la empresa (como
consecuencia) (Art. 6 C.Com). Para destruir este rgimen mnimo se necesita el consentimiento del
otro cnyuge. El consentimiento en ciertos casos se presume.

Artculo 6.
En caso de ejercicio del comercio por persona casada, quedarn obligados a las resultas del mismo los
bienes propios del cnyuge que lo ejerza y los adquiridos por esas resultas, pudiendo enajenar e hipotecar
los unos y los otros. Para que los dems bienes comunes queden obligados ser necesario el
consentimiento de ambos cnyuges.
2.

Nivel medio; se ampla el patrimonio que responde de las deudas derivadas del ejercicio de la
empresa, se ampla al resto de los bienes comunes. Para esto es necesario el consentimiento del
otro cnyuge. El consentimiento necesario para pasar a este nivel medio (el Art. 7y 8 C.Com) la
presume en 2 situaciones;

Una vez celebrado el matrimonio uno de los cnyuges comienza una actividad empresarial, si
en ese momento el cnyuge no empresario no manifiesta su oposicin se entiende que
consiente tcitamente.

Se refiere al momento de celebrar el matrimonio, si en el casamiento uno de los cnyuges es

comerciante y el otro no se opone al ejercicio del comercio (se entiende al conjunto patrimonial
que responde de las deudas) se entiende que consiente implcitamente.

Artculo 7.
Se presumir otorgado el consentimiento a que se refiere el artculo anterior cuando se ejerza el comercio
con conocimiento y sin oposicin expresa del cnyuge que deba prestarlo.
Artculo 8.
Tambin se presumir prestado el consentimiento a que se refiere el artculo 6 cuando al contraer
matrimonio se hallare uno de los cnyuges ejerciendo el comercio y lo continuare sin oposicin del otro.

Se puede revocar el consentimiento tcito y mostrar su oposicin. Requisitos de la oposicin manifestada

(Art. 10 y11 C.Com); debe ser expresa y adems debe elevarse en escritura pblica y recogerse en el
Registro Mercantil. La revocacin del consentimiento no puede perjudicar derechos de terceros adquiridos
con anterioridad a esa revocacin (para eso se tiene en cuenta la fecha de inscripcin en el Registro).
Artculo 10.
El cnyuge del comerciante podr revocar libremente el consentimiento expreso o presunto a que se
refieren los artculos anteriores.
Artculo 11.
Los actos de consentimiento, oposicin y revocacin a que se refieren los artculos 7, 9 y 10 habrn de
constar, a los efectos de tercero, en escritura pblica inscrita en el Registro Mercantil. Los de revocacin
no podrn, en ningn caso, perjudicar derechos adquiridos con anterioridad.

3.

Nivel Mximo; por las deudas derivadas del ejercicio de la empresa respondern adems de los
anteriores (todos los comunes y los privativos del Cnyuge empresario) los bienes del cnyuge no
empresario, es necesario que el cnyuge no empresario de su consentimiento expreso, el
consentimiento en este caso no se presume (Art. 9 C.Com).

Artculo 9.
El consentimiento para obligar los bienes propios del cnyuge del comerciante habr de ser expreso en
cada caso.
La opinin doctrinal mayoritaria y la jurisprudencia dice que si es expreso no es necesario que se inscriba
en el registro porque la funcin del registro es la publicidad que protege la seguridad de los terceros de
buena fe, y si se exige la inscripcin en el Registro en los casos en que no haya sido inscrito perjudicar al
tercero porque no valdr con ser expreso (le piden muchas formalidades).

Todo este rgimen tiene naturaleza dispositivo, se puede establecer un esquema diferente pero debe
constar as en el registro Mercantil, an as el nivel mnimo del rgimen de gananciales es inderogable.
El nico modo de burlar el rgimen mnimo es el rgimen de separacin de bienes.

Ejercicio del comercio por el empresario extranjero:

ART. 15 C.Com). El Art. 15 C.Com establece una norma de conflicto, es decir en el caso de que dos
normas internacionales entran en conflicto la norma de conflicto establece la ley que se aplica.
Para determinar la capacidad mercantil (requisito par establecer comercio) el Art. 15 se refiere a la
nacional del sujeto (ejemplo. Sises chileno segn la Ley de Chile)
Pero todos los actos y contratos que se realicen bajo territorio espaol y la jurisdiccin competente para
conocer de aquellos sern la ley y la jurisdiccin espaolas.
La ley 4/2000 de 11 de Enero Ley de Extranjera dice que, un extranjero con residencia en Espaa que
quiere ser empresario tiene que cumplir dos requisitos establecidos en esta ley,
permiso de residencia (expedidos por el Ministerio de Interior)
permiso de trabajo (expedido por el Ministerio de Trabajo)
Los ciudadanos comunitarios estn exentos de estos requisitos.

TEMA 3: ESTATUTO JURDICO DEL EMPRESARIO

El estatuto jurdico del empresario mercantil:

El empresario mercantil es un sujeto sometido a un especial rgimen jurdico distinto del de los restantes
sujetos sometidos al Derecho privado. La especialidad es econmica porque realiza profesionalmente una
actividad mercantil o industrial determinada. Y jurdica, porque el ordenamiento positivo le atribuye un
status especial.
La existencia de dicho estatuto jurdico se justifica por el hecho de que el empresario mercantil realiza en
masa una actividad econmica profesional que les hace recurrir frecuentemente al crdito y a la confianza
ajenas; y porque los terceros que se relacionan con el empresario para hacer posible aquella actividad y el
crdito ajeno pueden verse seriamente afectados por el resultado adverso de su explotacin.
El estatuto jurdico del comerciante se caracteriza por la imposicin de obligaciones profesiones que
pueden ser generales para todos o especiales para ciertos empresarios (por ejemplo de seguros y
bancarios).

El deber de contabilidad:
Todo empresario mercantil est obligado a llevar una contabilidad ordenada y adecuada a la actividad de
su empresa, que permita un seguimiento cronolgico de sus operaciones mercantiles o industriales, as
como a la elaboracin peridica de sus balances e inventarios, que permita conocer con claridad la imagen
fiel de su patrimonio, de su situacin financiera y de los resultados de la empresa.
Artculo 25.

1. Todo empresario deber llevar una contabilidad ordenada, adecuada a la actividad de su empresa que
permita un seguimiento cronolgico de todas sus operaciones, as como la elaboracin peridica de
balances e inventarios. Llevar necesariamente, sin perjuicio de lo establecido en las leyes o disposiciones
especiales, un libro de Inventarios y Cuentas anuales y otro Diario.
2. La contabilidad ser llevada directamente por los empresarios o por otras personas debidamente
autorizadas, sin perjuicio de la responsabilidad de aqullos. Se presumir concedida la autorizacin, salvo
prueba en contrario.
Artculo 34.
2. Las cuentas anuales deben redactarse con claridad y mostrar la imagen fiel del patrimonio, de la
situacin financiera y de los resultados de la empresa, de conformidad con las disposiciones legales. A tal
efecto, en la contabilizacin de las operaciones se atender a su realidad econmica y no slo a su forma
jurdica.
Dicha obligacin se le exige:
-

En inters propio para su adecuada organizacin empresarial.

En el de los terceros que mantienen relaciones econmicas con el empresario para que valoren si le
conceden o no crdito.

Del propio Estado, interesado en conocer la verdadera situacin y los resultados de la empresa y de
la actividad del empresario.

Por todo ello el Cdigo de comercio y otras disposiciones especiales imponen a todo comerciante o
empresario la obligacin de llevar una contabilidad ordenada adecuada a su actividad empresarial.

La publicidad registral:
La actividad en masa que realizan los empresarios que usan y disponen de crdito son causas que exigen
la creacin de adecuados medios de publicidad, que permitan conocer con facilidad y seguridad todas
estas situaciones y circunstancias a quienes se relacionan con los empresarios y a los terceros en general.
Para ello existen diversos medios de publicidad registral siendo el ms importante el Registro Mercantil,
que tiene por objeto la inscripcin de los empresarios mercantiles, individuales y colectivos, y los actos y
negocios que la Ley expresa, as como la legalizacin de sus libros, el depsito y publicidad de sus
documentos contables y cualesquiera otras funciones que les atribuyen las leyes.
Tambin deben mencionarse otros medios de publicidad directamente relacionados con dicha institucin,
como es el Registro Mercantil Central que tiene carcter puramente informativo y el Boletn Oficial del
Registro Mercantil en el que se publicarn los actos sujetos a inscripcin.

El Registro Mercantil
Funciones y organizacin:
Consiste en dotar de publicidad legal a determinadas situaciones y actos que afectan a los empresarios en
l inscritos. Constituye una obligacin que se impone al empresario mercantil, cuyo contenido debe
alcanzar a todo lo que pueda directamente interesar a los terceros, y cuya finalidad fundamental es dotar
de seguridad al trfico y proteger a quienes se relacionan con el empresario all inscrito.
Se viene a establecer, de esta forma, una presuncin legal de conocimiento de los hechos inscritos, por
cuya virtud los actos sujetos a inscripcin se consideran conocidos por todos y, por tanto, les resultarn
oponibles sin poder alegar ignorancia, desde la fecha de su inscripcin.
El Registro Mercantil tambin ser la instancia encargada de legalizar los libros de los empresarios,
debiendo llevar a tal efecto el correspondiente Libro de legalizaciones.

mbitos subjetivo y objetivo de la inscripcin:

El Registro Mercantil es un registro de personas y de actos.

Sujetos: se trata de los empresarios individuales, las sociedades mercantiles, las entidades de crdito y de
seguros y todas aquellas entidades de cualquier naturaleza jurdica que se dediquen al comercio mayorista
o minorista, cuando el importe anual de sus ventas supere la cifra de 601.010 euros.
No son de inscripcin obligatoria los fondos de inversin y los empresarios individuales, cuya inscripcin
es potestativa.
Actos: se inscriben determinados actos que afectan a los sujetos inscritos. En la hoja de los empresarios
individuales han de inscribirse las resoluciones relativas a la capacidad del empresario, as como las
diversas declaraciones relativas al rgimen econmico del matrimonio, los poderes generales que se
otorguen, la apertura y cierre de sucursales as como la declaracin de concurso.

Los principios registrales:

Principio de publicidad material: Se presume que todo lo inscrito y publicado es conocido por todos no
pudiendo alegar su ignorancia. Por el contrario, el efecto de publicidad material negativa, indica que frente
a terceros de buena fe no producirn efectos los hechos que, estando sujetos a la obligacin de
inscripcin, no estuvieran efectivamente inscritos.
Principio de legalidad: no debe tener acceso al Registro ni ser inscrito en l ningn acto que no respete
las prescripciones de la Ley. Para dar cumplimiento al mismo el Registrador Mercantil, en el momento en
que se le presenta un documento para su inscripcin, debe calificar bajo su responsabilidad la legalidad
del acto, examinando si han sido respetados los preceptos legales de carcter imperativo.
Contra el acuerdo de calificacin del registrador por el que se deniegue el asiento solicitado, los
interesados podrn interponer recurso gubernativo de reforma ante el propio Registrador que lo calific
negativamente.
Principio de presuncin de validez: una vez inscrito un acto, se presume su validez mientras no se inscriba
la correspondiente declaracin judicial de inexactitud o nulidad. Ahora bien, ello no significa que la
inscripcin convalide los actos nulos con arreglo a las le yes. Con todo, la eventual declaracin judicial de
inexactitud o nulidad no podr perjudicar los derechos anteriores adquiridos a lo inscrito por terceros de
buena fe.

La responsabilidad del empresario:

El empresario mercantil responde, como cualquier persona, del cumplimiento de sus obligaciones con
todos sus bienes presentes y futuros. No existe, por tanto, una distincin entre lo que podra ser un
patrimonio mercantil afectado al ejercicio de la actividad mercantil; y un patrimonio familiar que puede
excluirse de la responsabilidad.
No obstante, se admite que una persona fsica pueda constituir una sociedad de capitales (SA o SRL)
unipersonal, salvando con ello, de facto, su patrimonio personal.
Esta responsabilidad puede tener un doble origen. De una parte, incurre en responsabilidad por el fiel e
ntegro cumplimiento de sus contratos a menos que frente a la parte con la que contrat demuestre que su
incumplimiento se debi a caso fortuito o de fuerza mayor.
De otra parte, y frente a los terceros con los que no estipul contrato alguno y, por tanto, con quienes no le
liga ninguna relacin contractual, responder el empresario si el tercero demuestra que el dao sufrido
proviene de una accin u omisin del empresario, interviniendo culpa o negligencia.
Igualmente el empresario responde por lo realizado por sus empleados en el desempeo de sus
funciones, tanto en el mbito contractual como extracontractual.

Responsabilidad por productos defectuosos:

La responsabilidad objetiva prevista para el empresario fabricante o vendedor por los daos causados por
productos defectuosos frente a los consumidores finales. El sistema se articula sobre la base de un
principio general responsabilizatorio, aunque ha de completarse con una serie de causas de exoneracin.
En todo caso, no se contempla la culpa como causas de imputacin o exoneracin de responsabilidad.
Al margen de ello, la norma protege a los perjudicados por los productos defectuosos, y destaca la
limitacin cuantitativa global de la responsabilidad por lesiones o muertes causadas por defectos idnticos.

Los colaboradores del empresario:

La complejidad del moderno trfico econmico obliga a los empresarios mercantiles a solicitar la
colaboracin de un gran nmero de personas que, directa o indirectamente, le auxilien en la explotacin de
su empresa. Unos colaboradores ayudan al empresario a producir sus bienes, mientras que otros le
ayudan a introducirlos en el mercado, promoviendo su relacin con los clientes y su contratacin con ellos.
Se puede dividir en dos grupos de colaboradores del empresario:
-

Colaboradores en rgimen de subordinacin o de dependencia, que le prestan su colaboracin de

modo permanente, desde dentro de su propia empresa u organizacin.

Colaboradores desde fuera de la empresa, porque ellos mismos son empresarios, en ocasiones de
modo permanente (agentes del empresario) o de forma espordica (los corredores o
intermediarios), pero siempre en rgimen de independencia, sin subordinacin y con carcter
mercantil.

Colaboradores dependientes del empresario:

Apoderado general:
Es el principal colaborador mercantil del empresario y ha sido nombrado por l para dirigir un
establecimiento. El mbito de facultades que tenga conferidas tienen que ser suficientes para administrar,
dirigir y contratar. Si se limitaran dichas facultades excesivamente, o se le privara de alguna de ellas,
podra llegar a perder la condicin de apoderado general para convertirse en un apoderado particular o
para actos concretos.
Nada impide por otro lado, que el empresario confiera al apoderado general poderes ms amplios que los
indispensables para explotar el trfico de la empresa (apoderarle para comprar y vender inmuebles o
enajenar el establecimiento).
Se trata de un contrato de trabajo calificado como relacin laboral de carcter especial.
Su nombramiento y el otorgamiento de los correspondientes poderes generales puede realizarse de dos
formas:
-

Forma escrita: mediante escritura pblica que ser inscrita en el Registro Mercantil en los casos en
que, por estar previamente inscrito el empresario, puedan tener acceso al Registro documentos
relativos al mismo.

Forma tcita: que permita presumir a los terceros que lo ven actuar como tal, que lo realizado por el
gerente general aun en su propio nombre, siempre que recaiga dentro del trfico de la empresa a la
que sirve, lo ha sido por cuenta y en nombre del empresario pudiendo dirigirse a ste para exigir su
cumplimiento.

Requisitos y deberes del gerente general:

1.

Se exige en primer lugar que posea la capacidad necesaria para actuar como comerciante,
aunque lo haga por cuenta ajena.

2.

En segundo lugar, a menos que expresamente lo hayan pactado en contrario, el gerente no podr
realizar para s ni para otro actividades econmicas del mismo gnero que las que deba realizar
por cuenta e inters del empresario y si, a pesar de la prohibicin las realizase, los beneficios que
obtenga sern para el empresario principal y las prdidas sern soportadas por l.

Representacin:
El apoderado general es el representante del empresario, lo cual significa que ha de contratar en nombre
de ste, de modo que, los resultados de sus actos y contratos realizados en nombre el empresario
recaern sobre ste, debiendo asumir las correspondientes obligaciones contradas por el gerente frente a
terceros y soportar las reclamaciones formuladas por dichos terceros.
Factor notorio (no inscrito):
Los poderes del apoderado general no se extinguen simplemente por la muerte de su apoderante, sino
que subsistirn hasta que sean expresamente revocados.
La revocacin obligar al gerente a no actuar en nombre de su principal desde que sea conocida dicha
circunstancia, pero frente a terceros, la eficacia de la revocacin no les podr ser opuesta sino desde el
momento de la inscripcin en el Registro Mercantil.
Ha de entenderse que la eficacia de la revocacin del poder frente a terceros tendr lugar con la debida
notificacin a los clientes de la empresa.
Apoderados singulares:
Slo estn facultados para realizar algunas gestiones propias del mismo (jefe de compras o de ventas). Es
el mbito de su poder lo que esencialmente les diferencia. Por lo dems, desempean sus funciones
tambin de forma permanente; en nombre y por cuenta del empresario que los nombr y en virtud de un
poder que se les otorga por pacto escrito o verbal.
En principio estos poderes singulares no tienen acceso al Registro Mercantil o no son objeto de inscripcin
obligatoria. Sus poderes dentro del trfico de la empresa a la que sirven, pueden ser ms o menos
amplios, segn las concretas funciones que les sean encomendadas.
Tipos:
-

Dependientes de comercio: autorizados para vender en nombre del principal, as como para cobrar
en su nombre y expedir los correspondientes recibos. Pero no podrn vender a crdito, cobrar
fuera del almacn al que sirvan, ni cobrar los plazos de ventas hechas a crdito.

Representantes de comercio: los agentes comerciales, que son verdaderos empresarios, suelen
prestar sus servicios a varios empresarios sin estar ligados a ellos por un contrato de trabajo.
Y los representantes de comercio, que son dependientes del empresario, al que estn ligados por
relacin laboral especial. Su funcin depende del contrato, pero suele consistir en visitar clientes
fuera de la empresa, fomentar sus ofertas de contrato, recoger pedidos para trasladarlos al
empresario o, en pocas ocasiones, poseen poderes para concertar contratos en firme en nombre
de su principal.

TEMA 4: EMPRESA Y ESTABLECIMIENTO MERCANTIL

Los distintos aspectos de la empresa

Aspecto objetivo o patrimonial: de la empresa forman parte las relaciones laborales que vinculan al
empresario con los trabajadores y empleados que en ella prestan su trabajo. Relaciones laborales, cuyo
rgimen corresponde al Derecho laboral. Tambin existen bienes materiales muebles o inmuebles cuyo
rgimen corresponde al Derecho Civil. Y existen ciertos criterios de derechos de propiedad industrial como
las patentes, marcas y secretos industriales no patentables, protegidos por el Derecho mercantil.
Las relaciones jurdicas de origen y naturaleza contractual que permiten al empresario la disponibilidad de
elementos esenciales de la empresa, como el arrendamiento de los locales de negocio y de las licencias
de explotacin de patentes, sin las cuales la empresa, en muchos casos, no podra existir.
Aspecto subjetivo: aunque en realidad, la empresa no es sujeto de Derecho, careciendo de personalidad
jurdica, ya que es el empresario el titular de los derechos y obligaciones, sin embargo, no es un conjunto
inerte, sino una organizacin productiva y dinmica.

Esta organizacin es la que explique que, de la relacin de la empresa en funcionamiento con el mercado,
surjan dos situaciones de hecho la clientela y las expectativas de ganancias o beneficios.
-

Clientela: aunque depende de la organizacin o de los elementos que el empresario ha sabido

organizar, a veces se conecta directa o inmediatamente con los locales utilizados, con las marcas
distintivas de los productos fabricados o con los conocimientos personales del empresario.

Expectativas: no slo dependen de la organizacin del empresario, sino muy a menudo de variables
externas, como pueden ser los propios gustos del pblico, las tendencias del mercado, etc.

Establecimiento principal y sucursales:

La actividad de la empresa se ejercita desde una sede fsica, en la prctica suelen ser varios los
establecimientos desde los que se ejercita la actividad propia de le empresa. As, junto al establecimiento
principal la empresa puede sumar una o varias sucursales.
La sociedad fija su domicilio, o bien en el lugar en que se halle el centro de su efectiva administracin y
direccin, o viene en aquel en que radique su principal establecimiento o explotacin. Normalmente ambos
lugares coincidirn, pero puede que no sea as. Por tanto, bien pudiera ser que el lugar que figure en el
Registro Mercantil como domicilio social no coincida con el que se considere establecimiento principal de
la empresa.

La empresa puede contar con una o varias sucursales, dotadas de representacin permanente y cierta
autonoma de gestin, a travs de las cuales se desarrollan, total o parcialmente, las actividades de la
empresa. Carecen de personalidad jurdica propia ya que no constituyen una sociedad y contarn con un
gerente o apoderado.
La apertura de nuevas sucursales es una competencia que corresponde, bien a la junta general o bien a
los administradores de la sociedad, y dicha decisin debe inscribirse en el Registro Mercantil por partida
doble. De una parte habr de inscribirse en la hoja abierta a nombre de la sociedad y, por otra, ser objeto
de inscripcin separada en el Registro Mercantil que corresponda al domicilio de la sucursal, salvo que
dicha sucursal est situada en la misma provincia en que radique el domicilio de la sociedad.
En el caso de las sucursales de sociedades extranjeras en Espaa se carece de la previa inscripcin
registral de la sociedad, que estar registrada en su pas de origen. La inscripcin en el Registro Mercantil
correspondiente al domicilio de la sucursal deber presentare con los documentos que acrediten la
existencia de la sociedad extranjera, debidamente traducidos y legalizados, sus estatutos vigentes y sus
administradores, as como los documentos por los que se establezca la sucursal.

La empresa como objeto de negocios jurdicos

La empresa a menudo posee un valor superior al que resulta de la suma de los valores de sus simples
elementos integrantes. Por tanto, frecuentemente es objeto de transmisin plena o temporal y limitada a
travs de arrendamiento y usufructo.
Su transmisin inter vivos plantea tres problemas:
Asuncin de deudas y cesin crditos:
La explotacin de una empresa origina un haz de crditos y de deudas que convierten al empresario en
acreedor y deudor frente a terceros.
En cuanto a los crditos ostentados frente a terceros por el empresario que enajena su empresa, no se
transmitirn automticamente con ella a su adquiriente. Para ello es indispensable que la cesin de tales
crditos sea expresamente convenida entre el acreedor-transmitente y el adquirente de la empresa,
aunque no es necesario el consentimiento del deudor, bastando nicamente con que la cesin le sea
comunicada.
Respecto a las deudas que el transmitente de la empresa pudiera haber contrado con terceros, tampoco
se transmiten automticamente al adquiriente de la empresa, sino que ser indispensable que as se haya
convenido entre las partes y adems observar el requisito establecido para la novacin, que consiste en
sustituir un deudor, adquiriente de la empresa, en lugar del primitivo, transmitente de la misma. Es
necesario el consentimiento expreso del tercero acreedor.

Cesin de contratos:
El empresario que trasmite una empresa es normalmente parte en una pluralidad de contratos estipulados
con terceros. Ahora bien, aunque quisiera presumirse que normalmente es voluntad de las partes la cesin
al adquiriente de los contratos en curso, ello no va a tener lugar automticamente. Y es que no puede
olvidarse que dicha cesin del contrato implica la subrogacin de un tercero, en este caso, el adquiriente
de la empresa, en la posicin contractual del cedente (transmitente) y parece evidente que una
modificacin de esta envergadura no puede producirse sin el consentimiento de la otra parte contratante,
salvo que otra cosa disponga la Ley o pueda deducirse del propio contrato.
La prohibicin de competencia:
El principal medio indirecto que tiende a facilitar que el adquiriente reciba la clientela, y con ella las
expectativas de ganancia, consiste en una especial obligacin negativa de no hacer, en cuya virtud se
impone al empresario individual que trasmite una empresa la prohibicin de hacer competencia al
adquiriente, pues de lo contrario podra sustraer a ste la clientela y las expectativas que con la empresa
debe transmitir.
Pueden presentarse dos supuestos: que las partes lo hayan convenido expresamente, en cuyo caso el
transmitente deber abstenerse de competir con el adquirente, en base a una obligacin negativa de
naturaleza convencional o contractual. Y que transmitente y adquirente de la empresa no hayan pactado
nada al respecto, en este caso, parece que el empresario transmitente debe igualmente abstenerse de
hacer competencia porque, aun cuando no haya asumido esta obligacin de manera explcita, los
contratos obligan no slo al cumplimiento de lo pactado, sino tambin a todas las consecuencias que,
segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley.
No obstante, la prohibicin de competencia impuesta al transmitente de una empresa no puede
pretenderse absoluta en el tiempo y en el espacio. Aqul deber abstenerse de competir en las zonas que
puedan perturbar al adquirente y durante el perodo de tiempo necesario para que ste consolide, de
forma que a partir de un plazo de tiempo determinado, la restriccin podra entenderse contraria a la
normativa de defensa de la competencia.

TEMA 5: INTRODUCCIN Y DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA

Introduccin
Ordenacin de la actividad empresarial en la Constitucin:
Con la Revolucin francesa se instaura el principio de libre acceso al ejercicio de cualquier actividad
econmica, porque todos los sujetos son iguales ante la Ley: cualquier ciudadano puede iniciar una
actividad mercantil o industrial, pudiendo, adems, fijar libremente las condiciones de su ejercicio.
Surge de esta forma la llamada libertad de competencia, que se halla regulada en el art. 38 CE que
proclama: la libertad de empresa en el marco de la economa de mercado.
Nos encontramos en un sistema de economa social de mercado. Son varios los principios sobre los que
se asiente este sistema:
-

El reconocimiento de la propiedad privada de los medios de produccin, sin perjuicio de la iniciativa

pblica

Artculo 128.
2. Se reconoce la iniciativa pblica en la actividad econmica. Mediante Ley se podr reservar al
sector pblico recursos o servicios esenciales, especialmente en caso de monopolio y asimismo
acordar la intervencin de empresas cuando as lo exigiere el inters general.
-

La libre circulacin e inversin de capital

Artculo 38.
Se reconoce la libertad de empresa en el marco de la economa de mercado. Los poderes pblicos
garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo con las exigencias
de la economa general y, en su caso, de la planificacin.
-

La posibilidad de proceder, por parte del Estado, a una planificacin de la actividad econmica

Artculo 131.
1. El Estado, mediante Ley, podr planificar la actividad econmica general para atender a las
necesidades colectivas, equilibrar y armonizar el desarrollo regional y sectorial y estimular el
crecimiento de la renta y de la riqueza y su ms justa distribucin.

2. El Gobierno elaborar los proyectos de planificacin, de acuerdo con las previsiones que le sean
suministradas por las Comunidades Autnomas y el asesoramiento y colaboracin de los
sindicatos y otras organizaciones profesionales, empresariales y econmicas. A tal fin se constituir
un Consejo, cuya composicin y funciones se desarrollarn por Ley.
Hoy cabe hablar de una tendencia de desregulacin, que puede entenderse como el fenmeno de
contraimiento de la accin directa del Estado en la economa, comportando el abandono por el Estado de
su condicin de agente econmico en ciertos sectores reservados para s en exclusiva y, por tanto, su
apertura a la accin de los particulares.

El papel de la regulacin del Derecho de la competencia:

Por tutela y defensa de la libertad de competencia debemos entender la tendencia legislativa de los Estado
dirigida a prevenir y, en su caso, a reprimir y sancionar los abusos que constituyen los obstculos
artificiales voluntariamente creados por los empresarios que son perjudiciales para el ordenado desarrollo
de la competencia practicable en el mercado.
Ha sido tradicional afirmar que el Derecho de defensa de la competencia tiene como finalidad velar por el
buen funcionamiento del mercado sancionando una serie de conductas que se estima eliminan la
competencia. La competencia de este derecho opera sobre categoras administrativas, pues los
procedimientos y el rgano encargado de velar por su aplicacin, la Comisin nacional de la Competencia,
no revisten naturaleza jurisdiccional y las sanciones son multas recurribles ante la Audiencia Nacional y,
en su caso, ante la jurisdiccin contencioso-administrativa. Afecta a operaciones de una cierta magnitud.
Por otra parte, el Derecho contra la competencia desleal persigue ciertas conductas que rebasan
determinados lmites que establece el ordenamiento. Opera sobre nociones e instituciones jurdicoprivadas, siendo los tribunales de lo mercantil los encargados de aplicar la Ley. Afecta a prcticas de
menor relevancia econmica.

Defensa de la libre competencia

Prcticas prohibidas:
Derecho comunitario: las prcticas prohibidas se basan en acuerdos colusorios entre empresas, prcticas
concertadas o decisiones colectivas cuyo objeto sea impedir, restringir o falsear el juego de la
competencia dentro del mercado comn. Los requisitos para encontrarnos ante un acuerdo prohibido son:
1.

Ha de tratarse de un verdadero acuerdo de voluntades entre empresas que puede revestir

cualquier forma y pueden ser vinculantes o no. Las empresas no necesariamente tienen
que ser competidores, pueden ser acuerdos verticales (acuerdo entre fabricante y
distribuidor) o acuerdos horizontales entre empresas situadas en el mismo escaln (entre
dos fabricantes competidores.

2.

La conducta colusoria ha de tener por objeto impedir, restringir o falsear el juego de la

competencia dentro del mercado comn. Si el mercado afectado fuera nicamente de un
Estado miembro, el Derecho de la competencia que resultara aplicable sera el de dicho
Estado.

Por ejemplo la fijacin directa o indirecta de los precios de venta, el reparto del mercado o la
aplicacin a terceros contratantes de condiciones desiguales par prestaciones equivalentes.
La dificultad de probar el concierto de voluntades ha llevado a la inclusin de las prcticas concertadas. Se
tratara de una presuncin de que en tales caos ha tenido que existir un acuerdo tcito, pues el
comportamiento seguido en el mercado no se explica de un modo racional atendida la estructura del
mercado.
Las consecuencias que establece el TFUE son que tales acuerdos son incompatibles con el mercado
comn y son nulos de pleno derecho.
Ley de Defensa de la Competencia: prohbe todo acuerdo, decisin o recomendacin colectiva, o prctica
concertada que tenga por objeto el efecto de impedir, restringir o falsear la competencia en todo o parte
del mercado nacional.

Son cuatro tipos de conductas prohibidas:

1.

Las decisiones o las recomendaciones colectivas

2.

Los acuerdos

3.

Las prcticas concertadas

4.

Las conductas o prcticas conscientemente paralelas

Control de concentraciones econmicas:

Derecho comunitario: el nuevo Reglamento reconoce que las concentraciones de empresas resultan
necesarias en el actual entorno competitivo y globalizado, pudiendo aumentar la competitividad de la
industria europea. Con todo, es necesario garantizar que no supongan un obstculo para la competencia
efectiva en el mercado comn.
Se consideran operaciones de concentracin los cambios duraderos de control como consecuencia de
fusin, o por medio de operaciones en las que una o ms empresas adquieran el control sobre la totalidad
de otra empresa, mediante participaciones en el capital, compra de activos o contrato. Lo decisivo es que
el control confiera la posibilidad de ejercer una influencia decisiva en la empresa.
Ley de Defensa de la Competencia: controla las concentraciones econmicas de empresas que se
realicen en Espaa cuando se cumpla, al menos, una de las circunstancias siguientes:
-

Que, como consecuencia de la operacin de concentracin se adquiera o supere una cuota igual o
superior al 30% del mercado relevante de producto en el mbito nacional.

Cuando el volumen global de ventas del total de los partcipes en la operacin supere en el ltimo
ejercicio la cifra de 240 millones de euros, siempre que al menos dos de los participantes realicen
individualmente en Espaa un volumen de ventas superior a 60 millones de euros.

En las condiciones anteriores, la operacin deber notificarse obligatoriamente a la Comisin Nacional de

la Competencia, con carcter previo a su ejecucin. A partir de la notificacin se pone en marcha un
complejo procedimiento.

Rgimen de ayudas pblicas:

Derecho comunitario: es una constante la presencia de un sector pblico empresarial, en todos los

Estados miembros. Tales empresas pblicas quedan sometidas al Derecho de la competencia. Por otra
parte, el Estado concede ayudas pblicas a empresas, esto se prohbe de manera tajante en el Tratado.
En efecto, en principio, todas las ayudas que los poderes pblicos nacionales puedan otorgar a cualquier
empresa, sea pblica o privada.
Quedan incluidas las ayudas bajo cualquier forma, tanto las directas como subvenciones, como las
indirectas a travs de condonacin de deuda o ventajas de tipo fiscal. No obstante es necesario que se
trate de ayudas a empresas concretas o algn sector concreto, de forma que existe un elemento de
discriminacin respecto de competidores que no puedan acogerse a tales ayudas.
La prohibicin del TFUE no es absoluta, existen determinadas ayudas pblicas que considera compatibles
con el mercado comn, entre las que destacan las ayudas de carcter social concedidas a los
consumidores individuales, siempre que se concedan sin discriminaciones; las ayudas destinadas a
reparar los perjuicios causados por desastres o por otros acontecimientos de carcter excepcional.
Ley de Defensa de la Competencia: se prev que la Comisin Nacional de la Competencia, por propia
iniciativa o a instancia de las Administraciones Pblicas, pueda analizar los criterios de concesin de las
ayudas y los efectos que las mismas tengan sobre las condiciones de competencia. Habr de emitir un
informe anual sobre las ayudas pblicas concedidas a Espaa.

rganos y procedimientos. Sanciones:

Las CC.AA pueden tener competencias de ejecucin en materia de defensa de la competencia, sin
perjuicio de la competencia exclusiva del Estado en materia de bases y coordinacin de la planificacin
general de la actividad econmica.
Comisin Nacional de la Competencia: est compuesta por la Direccin General de Investigacin,
encargada de la instruccin de expedientes, investigacin y estudios de los informes; y el Consejo, rgano
colegiado encargado de la resolucin de expedientes, que se encuentra formado por 6 consejeros y el
Presidente, nombrados por el Gobierno a propuesta del Ministro de Economa y Hacienda.
Sus funciones son la instruccin y resolucin en materia de aplicacin de la Ley en lo relativo a conductas
prohibidas, concentraciones econmicas y aplicacin en Espaa de la normativa comunitaria, coordinacin
entre el Estado y las CC.AA en materia de defensa de la competencia; y funciones consultivas.
Procedimiento y sanciones contra conductas prohibidas: iniciado de oficio por la Direccin de Investigacin
o por denuncia. Se distingue entre una fase de iniciacin e instruccin del expediente, dirigida al
esclarecimiento de los hechos, que corresponde a la Direccin de Investigacin, y la fase de resolucin del
expediente ante el Consejo.
Contra las resoluciones de la Comisin Nacional de la Competencia no cabe ningn recurso en va
administrativa y slo podr interponerse el recurso contencioso-administrativo.

TEMA 6: COMPETENCIA DESLEAL Y PUBLICIDAD

Competencia desleal
Recogido en la Ley de 1991 de competencia desleal, reformada en el 2009.

Finalidad y mbito de aplicacin de la ley:

Es una ley con una finalidad muy abierta que quiere proteger a la competencia a travs de todos los que
participan en el mercado.
Artculo 1. Finalidad.
Esta Ley tiene por objeto la proteccin de la competencia en inters de todos los que participan en el
mercado, y a tal fin establece la prohibicin de los actos de competencia desleal, incluida la publicidad
ilcita en los trminos de la Ley General de Publicidad.

mbito objetivo:

Establece la prohibicin de las conductas en el mercado por considerarse desleales, incluida la publicidad
ilcita en los trminos regulados en la ley de publicidad. En cuanto al mbito objetivo, con carcter general
se persigue que se realice en el mercado.
Fines concurrenciales, es un fin con captacin de clientela, afectando bien a los usuarios o consumidores,
o a competidores.
Artculo 2. mbito objetivo.
1. Los comportamientos previstos en esta Ley tendrn la consideracin de actos de competencia desleal
siempre que se realicen en el mercado y con fines concurrenciales.
2. Se presume la finalidad concurrencial del acto cuando, por las circunstancias en que se realice, se
revele objetivamente idneo para promover o asegurar la difusin en el mercado de las prestaciones
propias o de un tercero.
3. La Ley ser de aplicacin a cualesquiera actos de competencia desleal, realizados antes, durante o
despus de una operacin comercial o contrato, independientemente de que ste llegue a celebrarse o no.

mbito subjetivo:
La ley ser de aplicacin a profesionales, empresarios y a cualesquiera personas fsicas o jurdicas que
operen en el mercado. Su finalidad es amplia y no es necesario una relacin directa entre demandante y
demandado.
Artculo 3. mbito subjetivo.
1. La Ley ser de aplicacin a los empresarios, profesionales y a cualesquiera otras personas fsicas o
jurdicas que participen en el mercado.
2. La aplicacin de la Ley no podr supeditarse a la existencia de una relacin de competencia entre el
sujeto activo y el sujeto pasivo del acto de competencia desleal.

Prcticas o actos de competencia desleal:

La ley emplea una tcnica de identificacin mixta. Recoge en el art. 4 una clusula general. Y de los art. 5
al 31 supuestos concretos de competencia desleal.
La clusula general permite a un juez juzgar en base a un hecho que no se encuentre especficamente
especificado en la ley.
Clusula general: destacamos: todo comportamiento; objetivamente contrario a las exigencias de buena
fe. Segn el TC la buena fe se refiere a la buena fe de la conducta empresarial.
Actos: del art. 5 al 31 se pueden clasificar en dos tipos:
1.
2.

Actos que afectan a otro competidor (5 19)

Que afectan a usuarios y mercado general. Este segundo bloque (19 31) prcticas comerciales
con los consumidores y usurarios.

Artculos contra competidores:

-

Art. 9 o actos de denigracin

Art. 10 actos de comparacin

Art. 11 imitacin

Art. 13 divulgacin de secretos

Art. 14 induccin

Art. 15 violacin de normas

Artculos contra consumidores:

Art. 5 actos de engao

Art. 6 actos de confusin

Art. 7 omisiones engaosas

Art. 8 prcticas agresivas

Art. 17 venta a prdida

Proteccin frente a actos de competencia desleal: (ojo, cae en el examen)

Qu acciones art. 32
Artculo 32. Acciones.
1. Contra los actos de competencia desleal, incluida la publicidad ilcita, podrn ejercitarse las siguientes
acciones:
1.
2.

Accin declarativa de deslealtad.

Accin de cesacin de la conducta desleal o de prohibicin de su reiteracin futura. Asimismo,
podr ejercerse la accin de prohibicin, si la conducta todava no se ha puesto en prctica.

3.

Accin de remocin de los efectos producidos por la conducta desleal.

4.

Accin de rectificacin de las informaciones engaosas, incorrectas o falsas.

5.

Accin de resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados por la conducta desleal, si ha

intervenido dolo o culpa del agente.

6.

Accin de enriquecimiento injusto, que slo proceder cuando la conducta desleal lesione una
posicin jurdica amparada por un derecho de exclusiva u otra de anlogo contenido econmico.

2. En las sentencias estimatorias de las acciones previstas en el apartado anterior, nmeros 1 a 4, el

tribunal, si lo estima procedente, y con cargo al demandado, podr acordar la publicacin total o parcial de
la sentencia o, cuando los efectos de la infraccin puedan mantenerse a lo largo del tiempo, una
declaracin rectificadora.
*las acciones 1 a 4 pueden ser desempeadas por asociaciones. De la 1 a 5 todo el mundo. Y la 6 los
empobrecidos.

Plazo: prescriben por el transcurso de 1 ao desde el conocimiento de la conducta. El plazo objetivo es de

3 aos.