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UNIVERSIDAD NACIONAL DANIEL ALACIDES CARRION
OBJETIVO GENERAL.
Dar a conocer todos los alcances posibles respecto a los contratos, las
relaciones jurdicas patrimoniales y el Acto Jurdico, todo esto con el
objeto de lograr conocimiento slido del tema en el campo civil.
Asimismo, dando cumplimiento al trabajo encargado por el Docente a
nuestro grupo.
ESPECFICOS.
Desarrollar conceptos de contratos, de autores reconocidos como Anbal

TORRES VASQUEZ entre otros. As mismo el concepto que nos da
nuestro Cdigo Civil Vigente.
Comprender para aplicar en el campo laboral jurdico sobre los

contratos, relaciones jurdicas patrimoniales y acto jurdico.
Dar a conocer todo lo aprendido mediante exposicin en clases.
CONTRATOS, RELACION JURIDICA PATRIMONIAL Y ACTO

JURIDICO.
CAPITULO I
LOS CONTRATOS Y LAS RELACIONES JURIDICAS
1. LOS CONTRATOS
1.1.
CONCEPTOS ANTIGUAS
En el Derecho romano clsico, el contrato se refiere a la concreta

situacin de estar ligadas las partes por un vnculo jurdico que crea derechos y
obligaciones. No se refiere al acto jurdico mediante el cual las partes contraen
dichos derechos, sino a lo contratado (contractus, lo contrado), la relacin
jurdica que ha quedado indisolublemente constituida mediante la convencin
generadora.
Los contratos se dividan en verdaderos y cuasicontratos. Eran

verdaderos los que se basaban en consentimiento expreso de las partes y los
cuasicontratos
eran
los
basados

JURIDICO.
en
el
consentimiento
presunto.
Cuasicontratos, eran aquellos que se basaban en el consentimiento presunto

de las partes1.
A su vez los contratos verdaderos se dividan en nominados e

innominados. Eran nominados los que tenan nombre especifico y particular
confirmado por el derecho (ej. compraventa) e innominados los que aun
teniendo causa no tienen nombre. Los contratos innominados en la poca
romana eran cuatro: Doy para que des, Doy para que hagas, Hago para que
des y Hago para que hagas. Lo caracterstico de los contratos innominados es
que en ellos no intervena el dinero contado2.
En el derecho romano existan contratos unilaterales y bilaterales. Los

contratos unilaterales obligaban solo a una de las partes (por ejemplo, el
mutuo) y los bilaterales obligaban a ambas partes (como en el caso de la
compraventa)3.
1.2.
CONCEPTOS MODERNOS
Es un acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o

extinguir una relacin jurdica patrimonial, en tal sentido el contrato es una
manifestacin de voluntad (exteriorizacin) destinada a crear, modificar o
extinguir un derecho y por lo tanto es un acto jurdico. En consecuencia, el
contrato es un acto jurdico plurilateral y patrimonial. La falta de alguno de
LUIS DEZ-PICAZO Catedrtico de Derecho Civil, FUNDAMENTOS DEL DERECHO CIVIL PATRIMONIAL,
Volumen Primero, Sexta Edicin, ao 1990, pg. 115.
2
3
Alessandri, Somarriva, Vodanovic, ob. cit., pg. 286.
JURIDICO.
estos dos elementos del acto jurdico determinan la invalidez del contrato como
tal4.
Es un negocio jurdico bilateral que consiste en la manifestacin de

voluntad de dos o ms personas que coinciden en la determinacin o solucin
de un asunto de inters comn.
Un contrato, en trminos generales, es definido como un acuerdo

privado, oral o escrito, entre partes que se obligan sobre materia o cosa
determinada, y a cuyo cumplimiento pueden ser exigidas. Es un acuerdo de
voluntades que genera derechos y obligaciones para las partes.1 Por ello se
seala que habr contrato cuando varias partes se ponen de acuerdo sobre
una manifestacin de voluntad destinada a reglar sus derechos5.
Doctrinariamente, ha sido definido como un negocio jurdico bilateral o

multilateral, porque intervienen dos o ms personas (a diferencia de los actos
jurdicos unilaterales en que interviene una sola persona), y que tiene por
finalidad crear derechos y obligaciones (a diferencia de otros actos jurdicos
que estn destinados a modificar o extinguir derechos y obligaciones, como las
convenciones). Tambin se denomina contrato el documento que recoge las
condiciones de dicho acto jurdico.
Ducci Claro, Carlos, Derecho Civil. Parte general, segunda edicin, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, ao 1984, pg. 189.
5
Alessandri, Somarriva, Vodanovic, Derecho Civil. Parte preliminar y parte general. Tomo primero,
Ediar-ConoSur Ltda., Santiago, ao 1990, pg. 285.
JURIDICO.
Las partes en un contrato son personas fsicas o jurdicas. En un

contrato hay dos polos o extremos de la relacin jurdica obligacional, cada
polo puede estar constituido por ms de una persona revistiendo la calidad de
parte.
El contrato, en general, tiene una connotacin patrimonial, y forma parte

de la categora ms amplia de los negocios jurdicos. La funcin del contrato es
originar efectos jurdicos6
1.3.
CONCEPTO EN EL CODIGO CIVIL PERUANO
1.3.1. CONTRATO.
Es un acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o
extinguir una relacin jurdica patrimonial7, en tal sentido el contrato es una
manifestacin de voluntad (exteriorizacin) destinada a crear, modificar o
extinguir un derecho y por lo tanto es un acto jurdico. En consecuencia, el
contrato es un acto jurdico plurilateral y patrimonial. La falta de alguno de estos
dos elementos del acto jurdico determina la invalidez del contrato como tal8.
1.3.2. Definicin.
7
Artculo 1351 del Cdigo Civil Peruano, JURISTA EDITORES E.I.R.L., Edicin mayo 2016, Lima Per, Art.
1351, pg. 317.
8
CDIGO CIVIL COMENTADO, Tomo VII Contrato en General, Gaceta Jurdica.

JURIDICO.
Al Contrato lo define el artculo 1351 del Cdigo Civil como: el acuerdo

de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin
jurdica patrimonial9.
1.3.3. Acuerdo entre las Partes
Acuerdo no es propiamente un contrato sino un reglamento convencional
en el que las partes fijan las pautas a las cuales se van a ceir sus futuras
relaciones. Encuentro, consenso y convencin. Asimismo debe ser considerada
como uno de voluntades que desde luego, ha de ser exteriorizado mediante la
correspondiente declaracin10.
1.3.4. Elementos del Contrato
Los elementos del contrato pueden clasificarse en:
-
Esenciales
Naturales
Accidentales
1.3.4.1.
ELEMENTOS ESENCIALES (ANEXO 2)
Son aquellos que sin los cuales el contrato no podra existir o no podra tener
validez, por cuando no es lo mismo, no existir que existir viciosamente.
Consecuentemente, los elementos esenciales, se dividen en esenciales para
la existencia del contrato y esenciales para la validez del contrato.
Artculo 1351 del Cdigo Civil Peruano, JURISTA EDITORES E.I.R.L., Edicin mayo 2016, Lima Per, Art.
1351, pg. 317.
10
JURIDICO.
Los elementos esenciales para la existencia del contrato, se subdividen

en comunes, especiales y especialsimos11.
a) Elementos Esenciales Comunes
Para la exigencia del contrato, son aquellos que deben existir en todos los
contratos y, segn la doctrina, son: el consentimiento la causa y el objeto.
b) Elementos Esenciales Especiales
Para la existencia del contrato, son aquellos que son indispensables para la
existencia de algunos grupos de contratos, como por ejemplo, la formalidad en
los contratos solemnes o la entrega de la cosa los contratos reales.
c) Elementos Esenciales Especialsimos
Para la existencia del contrato, son aquellos que deben necesariamente existir
en cada tipo determinado de contrato, por cuanto es lo que lo caracteriza.
Ejem. El precio la compraventa y la renta en el arrendamiento12.
1.3.4.2.
ELEMENTOS NATURALES (ANEXO 3)
Son aquellos que son consecuencias de la celebracin de cada contrato o

grupo de contratos. Ejem. La gratuidad en la donacin, y el saneamiento en la
compraventa13.
1.3.4.3.
ELEMENTOS ACCIDENTALES (ANEXO 4)
11
Dr. Manuel Miranda Canales, Derecho De los Contratos, mircoles, enero 21, 2015. En Lnea:
http://andrescusi.blogspot.pe/2015/01/elementos-del-contrato-andres cusi.html.
12
13

JURIDICO.
Son aquellos que no obstante de no existir naturalmente en el contrato, son

susceptibles de ser agregados por los contratantes, para modificar los efectos
normales
del
contrato,
pero
sin
desnaturalizar
lo.
Son
elementos
accidentales, la condicin, el plazo y el modo14.

Art. 1351 del Cdigo Civil Peruano. El contrato es el acuerdo de dos o ms
partes para crear, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial15.
1.3.5. COMENTARIO
Manuel De la Puente y Lavalle

El artculo 1351 del Cdigo Civil vigente define el contrato de la siguiente
manera: "El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular,
modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial"16.
Ha procedido bien el codificador de 1984 al definir el contrato? Las opiniones
de la doctrina estn divididas.
Andrea Belvedere
ha dicho, en traduccin libre, que "toda Definicin en Derecho Civil es
peligrosa". Se dice que esta proposicin hizo fortuna, pues a la Iuz de ella se
ha formado una ininterrumpida adversidad a las definiciones legislativas17.
14
1515
CODIGO CIVIL, JURISTA EDITORES E.I.R.L., Edicin mayo 2016, Lima Per, Art. 1351, pg. 317.
CDIGO CIVIL COMENTADO, Tomo VII Contrato en General, Gaceta Jurdica,
17
BELVEDERE, Andrea. "11 problema delle definizioni nel Codice Civile". Editorial Giuffr Editore.
Milano, 1977.
16

JURIDICO.
Al efecto, dice que el texto del artculo 1351 pudo ser el siguiente: "El
contrato es el acuerdo de dos o ms partes destinado a producir los actos que
seala el artculo 140, en la medida que sus efectos sean de orden
patrimonial".
Como el artculo 1351 del Cdigo Civil establece que el contrato es el acuerdo
de dos o ms partes crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica
patrimonial, Max Arias Schreiber, ha observado, con razn, que el contenido
de este artculo es prcticamente el mismo que plantea la primera parte del
artculo 140, por lo que siendo el contrato una especie del acto jurdico, excepto
en lo que atae al carcter patrimonial, existe una repeticin que pudo obviarse
mediante la correspondiente remisin, pero conservando el carcter patrimonial
del primero. Al efecto, dice que el texto del artculo 1351 pudo ser el siguiente:
"El contrato es el acuerdo de dos o ms partes destinado a producir los actos
que seala el artculo 140, en la medida que sus efectos sean de orden
patrimonial18".
1.3.6. Jurisprudencia
"El artculo 1351 del Cdigo Civil, define el contrato como el acuerdo de
dos o ms parles para crear, modificar o extinguir una relacin jurdica
patrimonial, y se forma por la perfecta coincidencia entre la propuesta y la
aceptacin, que es lo que se denomina el consentimiento".
18
ARIAS SCHREIBER, Max. "Errores detectados en el rea de los contratos en el nuevo Cdigo Civil
peruano de 1984". En: "El Cdigo Civil peruano y el sistema jurdico latinoamericano". Cultural Cuzco.
Urna, 1986, p. 347.

JURIDICO.
CAS. N 1598-2014 TACNA OTORGAMIENTO DE ESCRITURA PBLICA.

(anexo 1).
1.4.
PERFECIONAMIENTO DEL CONTRATO
Es la oportunidad en que el contrato ya concluido, produce sus efectos

(es eficaz), o sea crea (regula, modifica, extingue) una relacin jurdica
obligacional. La obligacin solo debe ligar cuando las partes conozcan su
existencia19.
1.4.1. Consentimiento
El art. 1352 del c.c. dice que los contratos se perfeccionan con el
consentimiento de las partes20. El consentimiento debe entenderse de dos
maneras que son el fondo y la forma de un mismo fenmeno. Consentimiento
es la integracin de las voluntades de las partes para dar lugar a un acto
jurdico unitario, para que exista acuerdo de voluntades osea consentimiento
se requiere que las partes estn totalmente de acuerdo sobre la celebracin
del contrato21.
Vale la pena repetir las palabras de Baudry-Lacantinerie y Barde: "yo
puedo querer solo, pero no puedo consentir solo, porque el consentimiento es
un concurso de voluntades"22.
19
Urna, 1986, p. 400.
20
Artculo 1352 del Cdigo Civil Peruano, JURISTA EDITORES E.I.R.L., Edicin mayo 2016, Lima Per,
Art. 1351, pg. 317.
21
22
Comentario al Cdigo Civil de Manuel De la Puente y Lavalle, CDIGO CIVIL COMENTADO, Tomo VII
Contrato en General, Gaceta Jurdica.
JURIDICO.
1.4.2. Acuerdo de voluntades

La regla general es que los contratos se perfeccionan por el
consentimiento de las partes. Los principios clsicos de la autonoma de la
voluntad reconoce la existencia de la libertad de contrata y la libertad
contractual. La primera corresponde al sentimiento interno de la parte, a la
decisin libre de celebrar un determinado contrato y asumir las obligaciones
correspondientes, en cambio la segunda est referida a la modalidad
contractual permitida en nuestra legislacin.
Esta libertad supone la facultad reconocida legalmente a las partes para,
de comn acuerdo, determinar los trminos del contrato que han convenido
celebrar. En realidad, considera MESSINEO que la libertad de configuracin
interna se refiere slo a los contratos, tpicos en los cuales la finalidad digna de
tutela jurdica est garantizada por el hecho de ser tales contratos obra del
legislador, ya que tratndose de contratos atpicos, en los que no existe esta
garanta, quedar sin explicacin que no se haya puesto a la libertad de
configuracin interna el lmite de la citada finalidad.
Si bien es cierto que en los contratos atpicos no existe el control
legislativo, debe tenerse presente que todo contrato est sujeto a la limitacin
establecida por la ley y las buenas costumbres.
El Art. 1354 del C.C. reconoce el principio de la autonoma de la
voluntad al establecer que:
Las partes pueden determinar libremente el contenido del
contrato, siempre que no sea contrario a la ley

JURIDICO.
La libertad contractual sigue siendo la regla general y su limitacin opera

como excepcin.
La pluralidad de personas presupone pluralidad de voluntades. Estas
voluntades no deben ser mantenidas en el fuero interno de cada uno, porque
entonces no podran conocerse, sino que deben ser expresadas y
exteriorizadas.
El acuerdo de voluntades requiere que ambas voluntades deben ser
recprocas coincidentes y simultneas, porque el contrato se perfecciona con el
consentimiento de las partes, tal corno lo establece el Art. 1352, que dice:
Los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las
partes...
El Art. 168 del Cdigo Civil establece que el acto jurdico debe ser
interpretado de acuerdo a lo que se haya expresado en l y segn el principio
de la buena fe.
VIDAL, basndose en dicho artculo dice que eh Cdigo ha definido una
posicin en el sentido de que la relacin entre la voluntad y su manifestacin se
rigen por lo declarado, Sin que la referencia al principio de la buena fe atene
el criterio objetivista.
En el rea contractual, el artculo 1361 del Cdigo civil dispone que los
contratos son obligatorios en cuanto se halla expresado en ellos. Se presume
que la declaracin expresada en el contrato responde a la voluntad comn de
las partes y quien niegue esta coincidencia debe probarla.

JURIDICO.
Segn ARIAS SCHREIHER, el Cdigo Civil ha adoptado una frmula

distinta a las clsicas que consiste en que si bien su punto de partida est en la
teora de la declaracin, puede llegar mediante demostracin contraria, a la de
la voluntad y la figura, en realidad se invierte23.
1.4.3. Pluralidad De Sujetos.
Pluralidad de sujetos Presupone la existencia de dos o ms partes cuyos
intereses son distintos. La relacin obligacional creada por el contrato
presupone la existencia de dos o ms partes por ello se afirma que el contrato
es un acto jurdico bilateral o plurilateral cuyos intereses son distintos.
Suele denominarse parte y contraparte a los sujetos que intervienen en
el contrato. En los contratos bancarios una parte es el Banco y la contraparte
es el cliente.
Un aspecto importante con relacin a los sujetos es el relativo a la
capacidad de las partes. Al respecto se reconoce a la persona desde su
nacimiento el derecho de goce o capacidad jurdicas en cambio la capacidad
de ejercicio slo es ejercida cuando la persona tiene aptitud pata celebrar un
contrato. Por ejemplo, la capacidad de ejercicio se adquiere en las personas
naturales a los 18 aos de edad y en las personas jurdicas cuando stas han
cumplido con constituirse y registrarse con arreglo a ley.
La ley seala que los mayores de 18 aos de edad, puedan contratar por
s mismos, mientras que los menores y los incapaces debern hacerlo a travs
de sus representantes legales. En el primer caso sern los padres o tutores del
23
Pgina Web, http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro1_parte1_cap2.pdf.

JURIDICO.
menor, y en el segundo caso deber intervenir en su representacin un

curador.
El Art. 43 del C.C. establece que son incapaces absolutos.
Los menores de 16 aos de edad.
Los que se encuentran privados del discernimiento
Los sordomudos, ciegosordos y los ciegomudos, que no puedan expresar

su voluntad de manera indubitable
Por otro lado el Art. 44, establece que son relativamente incapaces.
Los menores de 18 pero mayores de 16 aos.
Los retardados mentales.
Los que adolecen de deterioro mental.
Los prdigos.
Los ebrios habituales.
Los que incurren en mala gestin.
Los toxicmanos.
Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.

Los incapaces relativos no privados de discernimiento pueden celebrar
vlidamente contratos relacionados con las necesidades ordinarias de su vida

cotidiana (Art. 1358).
Los
representantes
legales
requieren
autorizacin
expresa
del
representado para disponer los bienes o gravarlos celebrar transacciones

compromisos arbitrales, entre otros actos.

JURIDICO.
Un aspecto especial e importante es el referirnos a la contratacin entre

cnyuges, la misma que se encontraba prohibida en el Cdigo Civil anterior. El
Cdigo Civil de 1984, regula expresamente los casos en que los cnyuges
pueden celebrar contratos vlidamente. Tal es el caso referido en el Art. 312
que establece que los cnyuges no pueden celebrar contratos entre si
respecto de los bienes sociales y en cambio para gravarlos o disponer de
ellos, se te-quiete la intervencin del marido y la mujer.
Por otro lado, la contratacin es posible entre ellos, cuando los esposos
hayan establecido un rgimen de separacin de bienes o tengan bienes
propios.
Otras limitaciones las encontramos en el Art. 440 del C.C. que prohbe a
los padres enajenar o gravar los bienes de los hijos, salvo autorizacin judicial.
Similares limitaciones contiene el Cdigo con relacin al ejercicio de la tutela y
curatela (Arts. 572 al 575).
Es importante resaltar que la doctrina actual no vacila en afirmar que no
puede identificarse los conceptos de personas y de parte.
La primera se refiere a un ser o entidad dotado de derechos y obligaciones,
aunque no tenga existencia individual. Se requiere que tenga personalidad
propia, es decir, la aptitud para ser sujeto de derecho.
El concepto de parte no es tan fcil de explicar. Algunos la consideran a la
del sujeto del acto, ante la tendencia moderna de prescindir de los sujetos y
referirse, ms bien, a lo que se denomina centro de inters. En tal sentido, la

JURIDICO.
parte es el centro en el cual recaen los intereses que se buscan satisfacer

mediante la celebracin del contrato.
Segn esta tendencia moderna, si bien generalmente coinciden el concepto
de sujeto y el de parte, porque en la mayora de los contratos cada parte est
formada por un solo sujeto (el vendedor es una persona y el comprador es
otra), no se descarta la posibilidad de que una parte est constituida por dos o
ms sujetos que tengan un mismo inters y en tal caso la parte contractual es
el centro de inters que agrupa a los sujetos.
Es as que el Art. 1351 en cuanto se refiere a que el contrato resulta del
acuerdo de dos o ms partes, debiendo entenderse, que cada una de esas
partes est constituida por una o ms personas24.
1.4.4. Teora de la Voluntad
Origen
latino,
voluntad
interna
del
declarante,
forma
en
que
verdaderamente ha querido hacerlo de acuerdo a su propia intencin. Pero

como la voluntad interna es un fenmeno invisible necesita la declaracin para
exteriorizarse para que los dems sepan cual es esa voluntad interna 25.
1.4.5. La Autonoma de la Voluntad.
El contrato tiene pues su fundamento ms hondo en el principio de autonoma
privada o de autonoma de la voluntad. Esto segn DIEZ-PICAZO. La
autonoma de la voluntad, - continua este autor- en el campo contractual es,
ante todo, libertad de contratacin, lo que significa:
24
En lnea: http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro1_parte1_cap2.pdf
Urna, 1986, p. 408.
25

JURIDICO.
a) La libre opcin del individuo entre contratar y no contratar. Significa la

libertad de constitucin de las relaciones contractuales, con libertad, por
tanto, de eleccin del otro contratante.
b) La libertad de eleccin del tipo contractual. Las personas pueden elegir
dentro de los contratos previstos por la ley el que sea ms conveniente
para la satisfaccin de sus intereses.
c) Libertad para celebrar contratos atpicos. - las personas no necesitan
acogerse a los tipos contractuales regulados por las leyes, sino que
pueden construir otros distintos denominados contratos atpicos.
d) La posibilidad de modificar el contenido de los contratos tpicos. - es
decir que, en los contratos tpicos, es decir, regulados por la Ley, el
contenido legal de estos contratos, cuando tenga carcter dispositivo
pueden ser sustituidos en parte por otro distinto.
1.4.6. Teora de la Declaracin
El contrato es evaluado como un fenmeno social de tal manera que lo que
interesa es el hecho objetivo de la declaracin, cuyo conocimiento est al
alcance de todos26.
1.4.7. Principio de Consensualismo
Los contratos se concluyen mediante el consentimiento elemento suficiente
para la formacin del contrato. Para que exista consentimiento se requiere la
exteriorizacin de la voluntad comn a travs de su declaracin conjunta27.
26
Urna, 1986, p. 415.
JURIDICO.
Cabe, pues, decir, que en la accin de contratar existen dos

consentimientos o, mejor dicho, el consentimiento entendido en dos sentidos:
a) el consentimiento constituido por la coincidencia de las voluntades
internas que es lo que determina que se acepte la oferta, y
b) el consentimiento concebido como la exteriorizacin de esas dos
voluntades coincidentes, ya que no debe olvidarse que para que exista
contrato no es suficiente que la aceptacin coincida con la oferta, sino
que es necesario, adems, que ambas partes quieran que mediante la
aceptacin se forme el contrato; esto es, que surja ese ente al cual la ley
le otorga el poder de producir efectos jurdicos obligatorios28.
1.5.
RGIMEN LEGAL DE LOS CONTRATOS
Todos los contratos de derecho privado, inclusive los innominados,

quedan sometidos a las reglas generales contenidas en esta seccin, salvo en
cuanto resulten incompatibles con las reglas particulares de cada contrato29.
El artculo 1353 establece expresamente los alcances de las normas
contenidas en la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil, exigiendo que
todos los contratos privados se regulen por esta parte del Cdigo. Para ello,
esta seccin prev la regulacin del tipo general del contrato. Es decir, el
contrato como categora general.
1.6.
EL OBJETO DEL CONTRATO
27
Urna, 1986, p. 420.
28
ALBALADEJO, Manuel. El negocio jurdico. Librera Bosch. Barcelona, 1958, Pg. 120.
29
Artculo 1353 del Cdigo Civil Peruano, JURISTA EDITORES E.I.R.L., Edicin mayo 2016, Lima Per, pg.
317.

JURIDICO.
1.6.1. Definicin
De conformidad con el Art. 1402 el objeto del contrato consiste en crear,
modificar, regular o extinguir obligaciones. En suma el objeto del contrato, es
en esencia, una fuente creadora de obligaciones de dar, hacer y no hacer.
a) Creacin de una relacin jurdica
Es una funcin contractual que menos dificultades presenta, pues a parte
de las limitaciones impuestas por normas imperativas (la ley o las buenas
costumbres) es posible crear relaciones jurdicas patrimoniales que satisfagan
las necesidades de los contratantes.
En tal sentido el Art. 1354 establece que las partes pueden determinar
libremente el contenido de los contratos, siempre que no sea contrario o norma
legal de carcter imperativo. En todo caso, de acuerdo al artculo V del Ttulo
Preliminar, es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden
pblico o a las buenas costumbres.
En consecuencia, salvo estas limitaciones, mediante el contrato las partes
pueden crear toda clase de obligaciones utilizando para ello tanto los contratos
tpicos como los atpicos.
b) Regulacin de Una relacin jurdica
El trmino empleado por nuestro Cdigo ha causado cierta confusin, pues
para algunos autores piensan que la expresin regular es el equivalen de la
expresin modificar. En todo caso, la modificacin supone un cambio de lo
existente, la regulacin no tiene ese alcance. En materia contractual las partes
pueden regular o precisar los alcances de una relacin jurdica o bien
JURIDICO.
interpretarla o estableciendo reglas de detalle (procedimientos de ejecucin

modalidades de ejercicio de los derechos) que no implica la modificacin de la
relacin jurdica original.
Normalmente las partes obligadas pueden considerar conveniente regular
los alcances de sus respectivas obligaciones sin aumentarlas, disminuirlas ni
modificarlas.
c) Modificacin de una relacin jurdica
Es frecuente que por diferentes circunstancias las partes se vean
precisadas en modificar las obligaciones existentes originalmente en el
contrato, es decir, modificar el contenido del contrato sin extinguir supone un
cambio de las condiciones u obligaciones existentes.
d) Extincin de una relacin jurdica
Esto ocurre cuando las partes deciden Poner trmino al contrato antes de
su vencimiento. Esta figura jurdica se le conoce con el nombre de distracto,
que es el contrato cuyo objeto es resolver una relacin jurdica patrimonial
existente entre las partes.
Es de advertir que el distracto slo puede tener lugar para poner fin a una
relacin jurdica cuyas prestaciones an no han sido ejecutadas o cuya
ejecucin sea continua o peridica como una especie de distracto existe el
mutuo disenso, que es la resolucin convencional de una relacin jurdica
patrimonial nacida de un contrato, sobre esto LEN BARANDIARN sostiene
que el mutuo disenso slo puede operar en los contratos bilaterales

JURIDICO.
(prestaciones recprocas) y no en uno unilateral, porque entonces se

confundira con la remisin.
1.6.2. Licitud de la obligacin
El Art. 1403, se refiere a la licitud de la obligacin y a la posibilidad de la
prestacin y de su objeto, indicando lo siguiente:
Art. 1403.- La obligacin que es objeto del contrato debe ser lcita.
La prestacin en que consiste la obligacin y el bien que es objeto de ella,
deben ser posibles.
La obligacin debe ser lcita, pues si fuera contraria al orden pblico, las
buenas costumbres y en general a la ley, sera ilcita y con ello arrastrara su
invalidez. En otras palabras, debe encontrarse conforme con el ordenamiento
legal.
Distinta, por lo dems, es la situacin de la prestacin, que es, el objeto
de la obligacin y que slo puede ser posible o imposible fsica o jurdicamente,
al igual que el bien, el servicio o la abstencin que son objeto de la prestacin.
Todo contrato tiene un contenido obligacional. Es decir que al crear
obligaciones, las partes se estn obligando a dar, hacer o no hacer algo. Estas
obligaciones generan el cumplimiento de determinadas prestaciones cuyo
objeto pueden ser bienes o servicios.
En el caso de las obligaciones de dar, comprende prestaciones de
entregar bienes o dinero, en las obligaciones de hacer, las prestaciones estn
referidas al cumplimiento de determinados servicios, y en las obligaciones de
no hacer, la prestacin es una abstencin de no dar o no hacer algo.
JURIDICO.
En cualquiera de estos casos, el objeto del contrato debe ser lcito

(crear, modificar, regular o extinguir obligaciones), y el objeto de las
prestaciones que se obligan deben ser posibles fsica y jurdicamente, es decir
que la obligacin de dar, hacer o no hacer deben ser posibles, as como el
objeto de ellas (bienes, servicios o abstenciones).
1.6.3. Contratos Nominados e Innominados (Tpicos Atpicos)
Contrato nominado entendido como el que est expresamente previsto y
regulado por el ordenamiento jurdico positivo. Innominados convenciones que
no encajan en ninguno de los tipos de contratos taxativamente regulado por el
legislador. Tpico contrato que tiene una regulacin legal propia que lo identifica
respecto a los dems. Contrato atpico viene a ser el producto de las
necesidades e imaginaciones de las partes.
1.6.4. Contrato tpico o nominados.
Un contrato de compraventa es tpico si es observado sobre el fondo de
la figura general del contrato. Un contrato de compraventa es antes de todo un
contrato; por consiguiente, se le aplican las reglas del contrato en general. Pero
despus es tambin una compraventa, por consiguiente, se le aplican tambin
las reglas dictadas para el tipo compraventa. Si las dos rdenes de reglas son
por algn motivo incompatibles, prevalece la disciplina del tipo"30.
1.6.5. Contrato Atpico o innominados.
La norma que comentamos tambin contiene la disciplina del contrato
atpico. El legislador ms imaginativo y prolijo no podra superar la realidad
30
ROPPO, Vincenzo. "11 contratto". Roma, 2001, p. 421.

JURIDICO.
comercial; por ello, el repertorio de contratos tpicos o nominados, como los

llama el Cdigo, es limitado frente al nmero y variedad de los contratos
atpicos utilizados en el trfico comercial. En efecto, la dinmica del mercado
no puede verse encerrada en el conjunto limitado de contratos que ofrece el
ordenamiento jurdico, por eso el propio sistema legal ha sancionado la
posibilidad de que los agentes (operadores) del mercado diseen sus propias
relaciones contractuales en sintona con sus necesidades.
el nacimiento de los contratos atpicos es posible no solo porque el
ordenamiento lo permite, sino que la ley lo admite porque es una necesidad
insoslayable en el trfico econmico; y es que los contratos atpicos derivan en
definitiva de las cambiantes necesidades econmicas, de su evolucin ms
rpida que los preceptos contenidos en las leyes31.
Entendemos por contratos atpicos. Para nosotros son aquellos
contratos que no encuentran una regulacin positiva, integral y sistemtica en
el ordenamiento jurdico32.
El contrato es una pieza fundamental de la economa, por ello encuentra
su razn de ser en el mercado. No es posible a estas alturas admitir una
irrestricta autonoma privada; la razn es simple, no existen mercados
perfectos; en toda economa no es difcil advertir relaciones asimtricas en
donde se constata contratantes con poder en el mercado y contratantes
dbiles.
31
SANTOS BRIZ. Jaime. "Los contratos civiles. Nuevas perspectivas". Editorial Comares. Granada. 1992.
p.440.
32
La negrita cursiva es aporte del grupo.
JURIDICO.
Ahora bien, como es suficientemente conocido, la libertad de

contratacin est compuesta por un plexo de derechos. Tales derechos son:
a) Libertad para contratar o no contratar (libertad de contratar).
b) Libertad para decidir con quin contratar o con quin no contratar
(libertad de contratar).
c) Libertad para elegir el objeto del contrato y configurarlo internamente,
sustituyendo, si es el caso, el derecho dispositivo.
d) Libertad para crear nuevos tipos contractuales y combinar los
existentes.
e) Libertad para convenir las formas que las partes estimen
convenientes.
1.6.6. Tipo y tipicidad
Esta parte se refiere al tipo y a la tipicidad. Estos conceptos se hallan
ntimamente vinculados. En el Derecho, la tipicidad aparecer caracterizada
como regulacin o normacin, precisamente, a travs de los tipos.
En el mundo jurdico EL TIPO aparece siempre ligado a una
determinada realidad social. Esta realidad social a la que nos referimos es,
frecuentemente, una conducta que es elevada a categora jurdica a travs del
fenmeno de la tipificacin. El tipo, entonces, se utiliza para distinguir las
diversas conductas a las que el ordenamiento legal consagra como categoras
jurdicas.

JURIDICO.
TIPICIDAD, Hablamos de tipicidad cuando nos referimos a un especial

modo de organizar la regulacin de los actos jurdicos; ordenacin que se
efecta a travs y por medio de la nocin de tipo. En este sentido, la idea de
tipicidad se muestra siempre como un mecanismo jurdico que, tomando como
base al tipo de la realidad social, culmina como la creacin de un tipo jurdico.
1.6.7. Clases de contratos atpicos
Es difcil hablar de una absoluta originalidad contractual, es decir, que
sea posible la creacin de un contrato que no guarde alguna semejanza con los
tipos recogidos por el ordenamiento legal. En este sentido, los contratos
atpicos siempre poseen algunos rasgos tpicos. Tal vez esta razn es la que
ha llevado a la doctrina a clasificar a los contratos atpicos partiendo de los
contratos tpicos. Veamos:
A) Unin de contratos. - Son supuestos en los que las mismas partes
celebran varios contratos distintos que se hallan unidos externa o funcional
mente. La unin de contratos se divide en tres clases:
1). Unin externa sin dependencia. - Se trata de varios contratos tpicos
que se encuentran unidos externamente, en un mismo documento, y que han
sido concluidos coetneamente, sin que exista dependencia de uno respecto
del otro. En tal caso, cada contrato se regula por sus propias reglas. Esto
acontece, por ejemplo, cuando se compra una computadora y en el mismo acto
se alquila otra.

JURIDICO.
2). Unin de contratos con dependencia. - Esto sucede cuando hay una
cierta vinculacin funcional. Tal el caso de la compraventa de un automvil, con
el contrato de servicio de mantenimiento.
3). Unin de contratos alternativos. - En este caso nos hallamos frente a
dos contratos celebrados conjuntamente, pero que solo uno se ejecutar a
eleccin de las partes.
B) Contratos mixtos o complejos. - El caso que ofrecen los contratos
mixtos es distinto al de la unin de contratos; ya no se trata de una pluralidad
de contratos unidos entre s, sino de un contrato unitario, pero cuyos elementos
esenciales de hecho estn regulados, en todo o en parte, por disposiciones
relativas a diversas especies tpicas de contratos. As, estos contratos resultan
de la combinacin de elementos de diferentes contratos tpicos; tal
combinacin no se halla regulada positiva, integral y sistemticamente por la
ley y, sin embargo, las partes la quieren como unidad contractual. Es fcil
advertir que muchos contratos modernos han nacido de esta manera,
convirtindose luego en contratos tpicos. Tal el caso del leasing, que rene
elementos de la compraventa, del arrendamiento y de la opcin.
Un ejemplo de contrato mixto que no ha sido tipificado es el contrato de
shopping
center.
Este
contrato
tiene
elementos
del
contrato
de
arrendamiento, pero tambin tiene elementos de los contratos de gerencia, de

publicidad, de playa de estacionamiento, etc. Hay quienes sostienen que en
realidad este es un contrato participativo atpico.
1.7.
CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS.

JURIDICO.
1. POR LA PRESTACION. UNILATERAL.- aquel en que una sola de las

partes queda obligada. BILATERAL.- en que ambas partes quedan
recprocamente obligadas.
2. POR LA VALORACION. A TITULO ONEROSO.- aquel que cada una de
las partes sufre un sacrificio cuya contrapartida es una ventaja a
diferencia del contrato A TITULO GRATUITO en el cual solo una de las
partes recibe una ventaja y solo la otra sufre un sacrificio.
3. POR EL RIESGO. CONMUTATIVOS.- era el contrato oneroso, contrato
cuando cada una de las partes se compromete a dar o hacer una cosa
que se considera el equivalente de lo que se da o se hace por ella.
ALEATORIOS. Aquel en el cual la ventaja que las partes obtendrn del
contrato no es apreciable en el momento de la perfeccin del mismo,
porque depende de un acontecimiento incierto MAZEAUD est dada por
la existencia de un azar(chance). LABALDEJO. Cuando las partes al
celebrarlo, asumen el riesgo de prdida o ganancia. Contrato aleatorio
como aquel en el que la existencia o la determinacin del valor concreto
de la prestacin o contraprestacin depende de un factor incierto al
momento de celebrase el contrato que puede alterar su contenido
patrimonial. Equivale el azar.
4. POR LA ESTRUCTURA.- SIMPLE. Aquel que da lugar a una sola
relacin jurdica patrimonial ejm la compraventa. COMPLEJO. Cuando
agrupa varios contratos distintos (contextuales los de forma escrita que,
teniendo absoluta autonoma entre s, figuran en un mismo documento
ejm una sola escritura pblica se celebran conjuntamente un contrato de
constitucin de sociedades annimas. Vinculados cuando conservando
JURIDICO.
tambin su identidad propia, estn unidos por algn vnculo de cualquier

naturaleza impuesto por el ordenamiento jurdico o por voluntad de las
partes ejm un contrato de fianza vinculado necesariamente a un contrato
de comodato)
5. POR EL AREA. CIVILES. Regidos por el cdigo civil. COMECIALES.
Regulados por el cdigo de comercio contratos atpicos. ESPECIALES.
Aquellos que encuentran su disciplina en normas que regulan
actividades
especiales
como
la
minera,
pesquera,
agricultura,
comunicacin, finanzas etc. Pueden ser tpicos.

6. POR LA AUTONOMIA. PRINCIPALES. Aquellos que no dependen
jurdicamente de otros contratos, cumplen una finalidad concreta ejm
compraventa, arrendamiento. ACCESORIOS.
Que son los que no
pueden celebrase independientemente, pues su objeto es complementar

oro
contrato.
ejem
contratos
de
garanta
fianza
prenda
etc.
DERIVADOS. Son los que se desprenden de otro contrato ejm el

subarriendo, subcontrata.
7. POR LA FORMACION. (CONSENSUALES, FORMALES Y FREALES)
segn se formen por el mero consentimiento se requiere adems una
formalidad especial o necesita tambin la entrega de un bien.
8. POR LA REGULACION. TIPICOS Y ATIPICOS.
9. POR
LA
FUNCION.
CONSTITUTIVOS,
REGULADORES,
MODIFICATORIOS, EXTINTIVOS.
10. POR
EL
TIEMPO.
DE
JECUCION
INMEDIATA.
Aquel
cuyas
prestaciones son exigibles desde el momento de su celebracin ejm

compraventa. DE EJECUCION DIFERIDA. Cuando, no obstante haber
JURIDICO.
sido celebrado, la ejecucin de sus prestaciones es diferida a una

oportunidad comn para todas ellas o a oportunidades diferentes para
cada una. DE DURACION DETERMINABLE. Llamada tambin a plazo
fijo, aquel en el cual su trmino inicial y final son establecidos con
exactitud.
11. POR LOS SUJETOS OBLIGADOS. INDIVIDUALES. Afectan nicamente
a las partes que celebran el contrato. COLECTIVO. Busca crear
obligaciones no solo a cargo de las personas que lo celebran, sino
tambin a cargo de otras que no han intervenido en l.
12. POR LA FORMACION. DE NEGOCIACION PREVIA Y CONTRATOS
DE ADHESION.
13. POR EL ROL ECONOMICO. ONTRATOS DE CAMBIO. Aquellos
destinados a la circulacin de la riqueza y pueden presentar las cuatro
modalidades tradicionales de doy para que des, doy para que hagas,
hago para que des, hago para que hagas. CONTRATOS DE
PREVISION.
Estn
orientados
prevenir
un
riesgo
tomar
precauciones. CONTRATOS DE CUSTODIA. Adoptar medidas de

seguridad para la conservacin de un bien. CONTRATOS DE CREDITO.
Basados en la confianza, el crdito documentario. CONTRATOS DE
GARANTIA. Destinados a asegurar el cumplimiento de una obligacin.
14. AUTONOMIA PRIVADA. - el poder de darse normas de por s. Esta
autonoma puede ser concedida por el estado a una autoridad.

JURIDICO.
1.8.
CONCEPTO DE CONTRATO EN LOS CODIGOS CIVILES DE

FRANCIA, ALEMANIA, SUIZO Y SOVIETICO.
La mayora de los Cdigos civiles contienen una definicin de "contrato".

Muchos de ellos, siguen los lineamientos del Cdigo civil francs, cuyo
artculo 1101 expresa que "El contrato es la convencin por la cual una o ms
personas se obligan, con otra u otras, a dar, hacer, o no hacer alguna cosa".
El Cdigo civil alemn prescribe que "para la formacin de un negocio

obligacional por actos jurdicos, como para toda modificacin del contenido de
un negocio obligacional se exige un contrato celebrado entre las partes, salvo
que la ley disponga de otro modo".
Mientras el Cdigo civil suizo seala que "hay contrato si las partes
manifiestan de una manera concordante su voluntad recproca; esta
manifestacin puede ser expresa o tcita".
El Cdigo Civil sovitico solo expresaba que "Los actos jurdicos, esto
es, los actos que tienden a establecer, modificar o extinguir relaciones de
Derecho Civil, pueden ser unilaterales o bilaterales (contratos)33.
2. LAS RELACIONES JURIDICAS PATRIMONIALES
33
Urna, 1986, p. 380.
JURIDICO.
Para entender el significado de las Relaciones Jurdicas Patrimoniales, es

necesario entender punto por punto, que es relacin, relaciones jurdicas y
finalmente las Relaciones Jurdicas patrimoniales, en tal sentido se tendr
que explicar cada uno de ellos de manera resumida y explicita34.
2.1.
CONCEPTO DE RELACIN.
Exposicin que se hace de un hecho, una conexin directa entre dos o ms

partes.35
2.2.
LA RELACIN JURDICA.
Las relaciones jurdicas crean Obligaciones entre las partes. Puede

concebirse como una relacin de hecho, contemplada por el ordenamiento
jurdico. Es decir: una relacin fctica se convierte en jurdica en la medida en
que ese ordenamiento, a travs de sus normas, le asigna cierta relevancia36.
2.2.1. Las conexiones internas y externas.
Las relaciones jurdicas suponen 2 conexiones: una entre la persona y la
cosa (conexin interna) y otra entre el titular del derecho y la comunidad
(conexin externa). Ej. En una relacin jurdica real, yo soy dueo de una silla
34
Urna, 1986, p. 383.
35
La negrita cursiva es aporte propio del alumno TRUJILLO CHAVEZ, Alfredo Ivn 2016.
36
Urna, 1986, p. 383.
JURIDICO.
all encontramos el aspecto interno, pero adems hay un aspecto externo, y es

el que la comunidad debe respetar mi derecho de dominio37.
2.3.
LAS RELACIONES JURDICAS PATRIMONIALES.
Son patrimoniales los derechos reales y de crdito. Los reales, porque

recaen sobre cosas que integran el patrimonio; los creditorios porque dan
derecho a exigir una conducta de dar, hacer o no hacer susceptible, tambin,
de apreciacin econmica. Crean una obligacin, y, que es obligacin?38
2.3.1. La Obligacin
Relacin jurdica en virtud de la cual un sujeto (deudor) tiene el deber de
realizar a favor de otro (acreedor) determinada prestacin.
1. Se trata de una relacin jurdica, esto es una relacin humana regulada por
el Derecho. La expresin resulta preferible a la de vinculo jurdico por su
mayor precisin tcnica y se la elige, adems, en vez de situacin jurdica,
porque denota adecuadamente la conexin de los sujetos activo y pasivo de la
obligacin y porque alude concretamente a las relaciones jurdicas.
2. Se trata, asimismo, de un deber, de la necesidad jurdica en la definicin
romana, que precisamente nace de esa relacin jurdica. Es un deber
especfico y calificado, en virtud del cual el cumplimiento de la obligacin no es
un acto libre, de concesin o de gracia por parte del deudor.
37
Urna, 1986, p. 384.
38
Urna, 1986, p. 385.

JURIDICO.
3. Existe un sujeto pasivo, o deudor, que debe cumplir frente a un sujeto

activo, o acreedor. Aqul tiene una deuda y ste un crdito. Ello no impide que
en ciertas circunstancias existan crditos y deudas recprocos.
4. Por ltimo aparece la prestacin, que implica el comportamiento o actitud
debidos. Tal prestacin puede tener diversas manifestaciones: de dar, de hacer
o dejar de hacer algo39.
2.3.2. Importancia de la teora de las obligaciones para nuestro tema
de relacin jurdica patrimonial.
Debido a que la satisfaccin de los fines o intereses econmicos del sujeto
se realiza a travs del patrimonio, que es la universalidad jurdica compuesta
por bienes inmateriales y por cosas. El rea del derecho privado que abarca las
relaciones jurdicas atinentes a esa universalidad es el Derecho Patrimonial.
Ahora bien, dentro del Derecho Patrimonial, se distinguen: el Derecho
de Cosas (rige las relaciones jurdicas que implican una facultad que se ejerce
de
modo
directo
inmediato
sobre
la
cosa)
el Derecho
de
Obligaciones (rige las relaciones jurdicas establecidas entre sujetos que

surgen, bsicamente, del trfico de bienes y de la causacin de daos
reparables). De all su importancia, dado que en el Derecho de obligaciones,
las relaciones jurdicas que rige aparecen en todas las ramas en que se
organiza el derecho positivo; se considera que el concepto obligacional
39
Urna, 1986, p. 390.
JURIDICO.
constituye la armazn de todo el derecho y aun, de todas las ciencias

sociales40.
2.4.
NATURALEZA JURDICA DE LA OBLIGACIN.
El anlisis de la naturaleza jurdica de la obligacin permite apoyar la

construccin dogmtica sobre una base certera, que no puede ser otra que la
consideracin fundamental de que la obligacin regula la conducta humana: el
hombre. El ser humano es su eje y su razn de ser.
2.5.
TEORAS
2.5.1. Teoras: el crdito como potestad.

Teora Subjetiva: entiende que la obligacin es un poder o potestad del
acreedor ejercida sobre la persona o el comportamiento del deudor. Fue
sostenida por Savigny, el derecho subjetivo es un poder o seoro de la
voluntad conferida por el ordenamiento jurdico. Afirma que el crdito somete el
comportamiento del deudor a la voluntad del acreedor, pues as como el
derecho real proporciona seora sobre cosas, el derecho de crdito brindara
seoro sobre ciertos actos del deudor. Critica: el deudor es sujeto y no
objeto de la relacin jurdica.
2.5.2. Teoras: el crdito como ttulo a una prestacin - relacin de
patrimonios.
Teora Objetiva: derecho subjetivo era un inters jurdicamente protegido. El
ordenamiento jurdico protege el inters del acreedor en que se cumpla la
40
Urna, 1986, p. 392.

JURIDICO.
prestacin. El crdito sera el ttulo que permitira lograr esa prestacin, sin
importar que la misma sea cumplida por el deudor o por otra persona. En esta
teora, la obligacin aparece como una relacin entre dos patrimonios, ya que
el acreedor ve satisfecho su inters cuando bienes del patrimonio del deudor
ingresan a su patrimonio. (Otros Criterios). Dentro del sector de criterios
objetivos, Binder y Brunetti, consideraron que el deudor tiene un deber libre de
cumplir o no cumplir, dado que la norma jurdica no manda a pagar. Carnellutti
considera que el deudor tiene el deber jurdico de soportar o tolerar (deber in
partiendo) la accin del acreedor tendiente a cobrar
2.5.3. Teoras: la obligacin como vnculo jurdico complejo.
Teora Bipolar: considera que en la obligacin existe un vnculo complejo: por
un lado, hay un deber (deber del deudor de cumplir con la prestacin), y por
otro, hay una facultad (facultad del acreedor de recurrir a los medios legales
para satisfacer su inters). Esta es la posicin adoptada por la mayor parte de
la doctrina moderna.
2.5.4. Teoras: la estructura institucional de la obligacin.
Teora de la deuda y la responsabilidad: Nacida de Derecho Alemn y
desarrollada por el Derecho Italiano sostena que la obligacin tiene un
momento de deuda (cuando se contrae la relacin) y un momento de
responsabilidad (cuando debe cumplir la prestacin). La iniciativa la tiene el
acreedor frente a que el deudor no cumple. Hay algunos casos con excepcin
en que hay deuda sin responsabilidad, en el caso de las obligaciones naturales,
sta plantea un caso tpico de deuda sin responsabilidad: el deudor tiene el

JURIDICO.
deber de cumplir y el pago que realiza es debido, pero el acreedor carece de

accin para exigir su cumplimiento.
2.6.
CARACTERES DE LA RELACIN JURDICA OBLIGATORIA
La obligacin reconoce varias notas distintivas:

1) Abstraccin: nosotros podemos distinguir a la obligacin como una realidad
abstracta porque hemos abstrado los elementos esenciales de la obligacin.
2) Atpica: en el derecho romano era tpica sino se daban todos los requisitos
no nacan las obligaciones, en nuestro derecho es atpica.
3) Temporal: la obligacin nace para ser cumplida o en sus defectos para ser
extinguida. Nace para morir a diferencia de los derechos reales sigue para sus
sucesores.
4) Relacin bipolar: tiene 2 polos (deudor y acreedor) no existe una persona
que tenga los 2 caracteres porque en ese caso la obligacin se extingue por
confusin.
5) Autonoma: la obligacin es autnoma porque una vez creada se
independiza de la fuente creadora. As halla nacida en contrato, en delito, etc.
2.7.
DIFERENCIAS ENTRE LOS DERECHOS REALES Y DERECHOS

CREDITICIOS.
Derechos Reales
Otorgan poder sobre una cosa

determinada. Ej. Derecho de

JURIDICO.
Derechos creditorios
Crean una relacin jurdica q

une a 2 personas en la cual
propiedad.
prestacin debida.
Sus elementos son: el titular del

derecho y la cosa sobre la que se
el acreedor puede exigir la
Sus elementos son: el sujeto
ejercita el derecho.
activo (acreedor), sujeto
Son absolutos: se ejercen erga
pasivo (deudor), objeto
omnes.
(prestacin: cosa debida) y

la causa.
Son creados exclusivamente por la

ley (dominio, condominio, uso y
ejercen entre acreedor y
habitacin, etc.) y por ello, slo
deudor.
existen en n limitado.
Confieren al titular el ius
Son relativos: slo se
Por lo general son creados

por particulares y por ello, su
persequendi (Dho. de persecucin),
n es ilimitado. Tambin
por el cual se puede perseguir la
pueden derivar de la ley y de
cosa aunque est en manos de 3.
los hechos ilcitos.
Confieren el ius preferendi (Dcho.

de preferencia por el cual el titular
del derecho tendr preferencia si
No confieren este derecho.
En principio, suponen
concurren varios con pretensiones
igualdad entre los diversos
sobre la cosa.)
titulares, salvo la existencia

de privilegios.
Estn sujetos a formalidades muy

rigurosas: escritura pblica, registro,
tradicin, etc.

JURIDICO.
No requieren formalidades
rigurosas.
No estn sujetos a prescripcin
liberatoria; o sea: no se extinguen

por el no uso.
liberatoria.
Pueden adquirirse por usucapin
2.8.
Estn sujetos a prescripcin
No se adquieren por
usucapin.
DERECHOS REALES Y DERECHOS CREDITORIOS.
3. Otorgan poder sobre una cosa determinada. Ej. Derecho de propiedad.

4. Sus elementos son: el titular del derecho y la cosa sobre la que se
ejercita el derecho.
5. Son absolutos: se ejercen erga omnes.
6. Son creados exclusivamente por la ley (dominio, condominio, uso y
habitacin, etc.) y por ello, slo existen en n limitado.
7. Confieren al titular el ius persequendi (Dho. de persecucin), por el
cual se puede perseguir la cosa aunque est en manos de terceros.
8. Confieren el ius preferendi (Dcho. de preferencia por el cual el titular
del derecho tendr preferencia si concurren varios con pretensiones
sobre la cosa.)
9. Estn sujetos a formalidades muy rigurosas: escritura pblica, registro,
tradicin, etc.
10. No estn sujetos a prescripcin liberatoria; o sea: no se extinguen por el
no uso.

JURIDICO.
11. Pueden adquirirse por usucapin

12. Crean una relacin jurdica que une a 2 personas en la cual el acreedor
puede exigir la prestacin debida.
13. Sus elementos son: el sujeto activo (acreedor), sujeto pasivo (deudor),
objeto (prestacin: cosa debida) y la causa.
14. Son relativos: slo se ejercen entre acreedor y deudor.
15. Por lo general son creados por particulares y por ello, su nmero es
ilimitado. Tambin pueden derivar de la ley y de los hechos ilcitos.
16. No confieren este derecho.
17. En principio, suponen igualdad entre los diversos titulares, salvo la
existencia de privilegios.
18. No requieren formalidades rigurosas.
19. Estn sujetos a prescripcin liberatoria.
20. No se adquieren por usucapin.

JURIDICO.
CAPITULO II
EL ACTO JURDICO
Reza un antiguo dicho: la vida del derecho es la vida de los hechos y esto es
tan cierto que, si nos ponemos a pensar, concluiremos luego, que en realidad
lo que hace el Derecho es regular esos hechos. Se dice que existen dos tipos
de hechos: los naturales y los humanos y que ambos pueden producir efectos
jurdicos.
Un hecho humano, bajo determinadas circunstancias, se convertir en un Acto
Jurdico; y es precisamente el tema de estudio de este fascculo.
1. HECHO JURDICO
El diccionario de la Real academia Espaola, define el hecho como lo
que ocurre; la accin u obra. Entonces podemos decir, que hecho es todo
acontecimiento que ocurre. Ahora, estos hechos pueden ser naturales: cuando
JURIDICO.
ocurren independientemente de la voluntad del hombre (el da, la noche, las

lluvias, etc), y humanos: cuando participa en ellos el hombre.
El hecho jurdico, es aquel hecho natural o humano que produce efectos
jurdicos.
Algunos
tratadistas
le
denominan
los
efectos
jurdicos:
consecuencia jurdica.
Anbal Torres seala que a los hechos humanos se les denomina actos
y pueden ser voluntarios si han sido realizados con discernimiento, intencin y
libertad o involuntarios, cuando falta alguno de estos elementos o todos ellos.
Los voluntarios pueden ser lcitos, si son conforme al ordenamiento jurdico
(ejemplo el reconocimiento de hijo, la compraventa) o ilcitos si son contrarios
al ordenamiento jurdico (v.gr. el robo, el fraude).
El hecho jurdico, entendido en sentido amplio, como toda causa capaz
de generar un efecto de derecho, puede distinguirse:
a) Segn qu tal hecho sea causado por la voluntad humana;
b) O sea causado independientemente de la misma.
Ejemplos del segundo caso:
Son el nacimiento, la muerte, transcurso de tiempo originante de prescripcin,
contigidad de inmuebles, estado de minora o mayora de edad, estado mental
generador de incapacidad, accin natural, caso fortuito y fuerza mayor.
Los hechos independientes de la voluntad humana no son lcitos ni
ilcitos. En cambio, los hechos causados por la voluntad humana cabe
subdistinguirlos en dos grandes categoras: segn que el hecho sea ilcito, o
segn que sea lcito. La primera clase est constituida por los delitos y los
cuasi delitos, por los actos ilcitos, que el Cdigo trata en el art. 1136 y sig. [art.

JURIDICO.
1969 y s.s., C.C. 1984]. No cabe, como se comprende de inmediato, que la

distincin por razn de la licitud o ilicitud abarque otros hechos que no sean los
que dependen de la voluntad humana.
Entindase bien: se hace ahora referencia a lo ilcito como una categora
de los hechos jurdicos; es decir, de los hechos en s mismos causantes de
consecuencias jurdicas, del hecho que en s mismo causa la consecuencia
jurdica, frente a la otra categora, de los hechos lcitos, que respectan tambin
a hechos que por s mismos originan consecuencias jurdicas. La consecuencia
es ilcita, tratndose del hecho ilcito porque el hecho es en s intrnsecamente
ilcito.
El hecho lcito puede tambin suscitar una consecuencia que sera
calificable como ilcita. As, en el caso del contrato que se viola, del matrimonio
a cuyos deberes se falta. Pero tal consecuencia es aqu lo anormal, lo opuesto
a las consecuencias mismas propias del acto, a la naturaleza del acto. Por eso
el acto es lcito. Pero en el hecho calificado como ilcito, la consecuencia misma
natural a que apunta y en que consiste el hecho es ilcito; por eso el hecho es
en s mismo ilcito.
El hecho ilcito da origen a una sola determinada consecuencia jurdica:
la obligacin de reparar el dao causado, obligacin que la ley impone como
consecuencia necesaria al hecho.
Hablamos de hechos ilcitos como causantes de la obligacin
consistente en la responsabilidad civil. Pero hay que evitar un equvoco. Hoy
conocemos causales de responsabilidad civil que no comportan la existencia
del dolo o de la culpa; es decir, causales que no caben ser incorporadas dentro

JURIDICO.
del cuadro de los actos ilcitos. Efectivamente, la responsabilidad civil resulta

hoy, por lo tanto, un concepto ms amplio que el correspondiente al acto ilcito
(Aludimos a la responsabilidad por riesgo).
Dentro de los actos lcitos, cabe hacer una discriminacin; hay que
distinguir dos subclases. La primera subclase comprende una serie de hechos
voluntarios y lcitos, que forjan una serie de situaciones jurdicas sin que
exista declaracin de voluntad, mientras en la segunda subclase el elemento
caracterstico es la declaracin de voluntad.
En todos estos casos de hechos de la clase, que comprenden un plexo
de figuras, por lo cual no se encuentra una denominacin apropiada de ellos;
en esta clase de hechos se dice que el efecto principal sobreviniente del hecho,
la consecuencia jurdica misma de este ltimo, no es querida por el agente.
En cambio, en los casos de la clase, que comprenden el acto jurdico, el
efecto s es querido por el agente. No se percibe, sin embargo, con
perspicuidad la diferenciacin. En los casos de los hechos de dicha clase, el
autor del hecho quiere ste, desde que lo practica (se trata de un hecho
voluntario y, por lo tanto, se quiere el respectivo efecto sobreviniente).
La distincin aqu entre querer el hecho y no el efecto es meramente
dialctica. Quien realiza una especificacin, una conmixtin, una accesin
industrial, est queriendo ser dueo de la cosa que as resulta; quien inventa
una cosa o la ocupa si ella es res nullius; est queriendo ser dueo de la

JURIDICO.
misma. Apenas en el caso de enriquecimiento sin causa no se hace presente la

circunstancia de que el efecto no sea querido por el agente41
2. ACTO JURDICO
Cuando en los hechos jurdicos, existe manifestacin de voluntad que

est encaminada a conseguir una consecuencia de Derecho (que puede ser
crear, modificar, regular o extinguir una relacin jurdica), entonces se dice que
es un acto jurdico.
De todo lo anterior podemos concluir entonces, que el acto jurdico es el hecho
humano, jurdico, lcito con manifestacin de voluntad orientado a conseguir
una consecuencia jurdica.
El insigne maestro patrio, Jos Len Barandiarn42 ensea que el acto jurdico
es un hecho jurdico, voluntario, lcito, con manifestacin de la voluntad y
efectos jurdicos que respondan a la intencin del sujeto en conformidad con el
derecho objetivo. Seala adems que el acto jurdico es una especie dentro del
hecho jurdico, pues aqul descarta la involuntariedad y la ilicitud.
Lo primero es indudable. La palabra misma "acto", indica como una
determinacin de voluntad. Sin embargo, algunos son de opinin que el trmino
acto jurdico debe comprender el hecho voluntario, tanto el lcito como el ilcito
41
(Tomado de Barandiarn Len Jos: Tratado de Derecho Civil. T- 2. Versin digital.
Lima: Gaceta Jurdica, 2002)
42
LEN BARANDIARN Jos. Comentarios al Cdigo Civil Peruano. En VIDAL RAMIRES, Fernando. Teora
General del Acto Jurdico, 2da ed. Lima. Cultural Cuzco Editores. 1986, p.31.
JURIDICO.
(Enneccerus). Este parecer es inaplicable dentro de la sistemtica de nuestro

Cdigo Civil, que asigna el carcter de licitud al acto jurdico.
Concluye el maestro que el acto jurdico, es el hecho jurdico de carcter
voluntario y lcito, cuyo efecto es querido directamente por el agente, y en el
cual existe una declaracin de voluntad.
El Cdigo Civil vigente asimila el Acto Jurdico como la manifestacin de la
voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas.
(Art. 140)
3. ACTO JURDICO Y NEGOCIO JURDICO
Vidal Ramrezii, seala que el Acto Jurdico, viene a ser una elaboracin
basada en el sistema Francs, especficamente en el CC de 1804.
Para la doctrina francesa el acto jurdico es toda manifestacin de la
voluntad con la finalidad de producir efectos jurdicos (crear, regular,
modificar, extinguir relaciones jurdicas: Josserand; Mazeaud)
Sin embargo, se hace la crtica a este sistema sealando que los
particulares no pueden decidir cuando producen efectos jurdicos. El efecto
jurdico es siempre es atribuido por la ley en general o por el ordenamiento
jurdico. Es decir, no interesa lo que los particulares quieran; el Derecho es
siempre el que califica si esta declaracin de voluntad es Acto Jurdico o no.
Los particulares no pueden decidir por ejemplo cuando un contrato es vlido
o no: esto siempre es decidido por la ley. SI los particulares pudieran decidir
cuando se crea efectos jurdicos, entonces habra una inseguridad jurdica.

JURIDICO.
La doctrina moderna iniciada por los tratadista alemanes, seguida por los
italianos y espaoles ha desarrollado la doctrina del Negocio Jurdico,
conceptundola como la declaracin de la voluntad orientada a conseguir un
efecto prctico, lcita y amparada por el ordenamiento jurdico.
Para Enneccerus, el supuesto de hecho es el fundamento de las

consecuencias jurdicas. La participacin de la voluntad hace que el hecho
jurdico derive en acto jurdico.
Enneccerus distingue las siguientes clases de las declaraciones de voluntad:
a. Los actos conforme al Derecho
b. Los actos contrarios al Derecho.
De las primeras cuando estn dirigidas a generar efectos jurdicos se
deriva el Negocio Jurdico; pues en los actos conforme al Derecho los efectos
son determinados por la ley y en los contrarios al derecho, por su ilicitud,
tambin la ley determina sus efectos.
La doctrina Italiana siguiendo a la alemana, distingue entre acto jurdico
y Negocio Jurdico; seala Messineo que el Acto Jurdico es un acto de la
voluntad humana, realizado concientemente, del cual nacen efectos jurdicos,
por que el sujeto, al realizarlo quiere determinar un resultado que es tomado en
consideracin por el Derecho; este acto puede ser lcito o ilcito.
El Negocio Jurdico en cambio, seala, es una especie del acto jurdico
que consiste en una declaracin de voluntad o varias, dirigidas a la produccin
de determinados efectos jurdicos, que el ordenamiento jurdico reconoce y

JURIDICO.
garantiza en los lmites de la correspondencia o coherencia, entre los efectos o

la voluntad que los persigue y siempre que se trate de efectos lcitos.
La doctrina espaola tambin sigue la corriente doctrinaria alemana
as, Valverde define el Negocio Jurdico con la declaracin o declaraciones de
voluntad privada encaminadas a conseguir un fin practico jurdico, a la que el
ordenamiento jurdico, bien por s sola o en unin de otros requisitos, reconoce
como base para producir determinadas consecuencias jurdicas.
Culmina este autor sealando que en el Per, siguen esta corriente
doctrinaria Jorge Eugenio Castaeda; Ral Ferrero Costa; y Juan Guillermo
Lohmann Luca de Tena quien seala que El Negocio Jurdico es la declaracin
de voluntad de derecho privado, que por s o en unin de otros hechos, est
encaminados a la consecucin de un fin prctico, lcito y admitido por el
ordenamiento jurdico, el cual reconoce a tales declaraciones como el sustento
para producir efectos prcticos queridos y regular relaciones jurdicas de
derecho subjetivo. Se trata, sostiene, de un acto de voluntad libre y
responsable que se exterioriza.
4. CLASIFICACIN DEL ACTO JURDICO
Segn Anbal Torres43, el acto jurdico se clasifica en:
4.1.
ACTOS DE DERECHO PRIVADO Y DERECHO PBLICO
a. Actos de D Pblico
43
TORRES VSQUEZ, Anbal. Acto jurdico. 2da.ed. Lima: IDEMSA; 2001, pp 25 - 101.

JURIDICO.
Son los actos en los que hay una manifestacin de voluntad proveniente
de la administracin pblica como rgano o como ente pblico que acta con
su facultad de imperio. Estos actos crean relaciones de subordinacin, los
particulares se someten a al ente pblico.
b. Actos de D Privado:
Las manifestaciones de voluntad provienen de sujetos particulares,
orientados a establecer relaciones jurdicas de coordinacin. SI en estos actos
intervienen el Estado o entidades estatales los hacen desprovistos de su
facultad de imperio.
4.2.
ACTOS UNILATERALES, BILATERALES, PLURILATERALES
a. Unilaterales:
Son aquellos en los que basta la declaracin de voluntad de una sola
parte; ejemplo: la donacin, el testamento.
b. Bilaterales:
En stos actos se requieren de la manifestacin de voluntad de dos
partes distintas; ejemplo: el matrimonio; la compra venta; el suministro; el
alquiler.
c. Plurilaterales:

JURIDICO.
Es cuando las manifestaciones de voluntad proceden de ms de dos

partes y cada una de ellas estn dirigidas e interrelacionadas entre s; ejemplo:
la conformacin de una sociedad de ms de dos personas.
4.3.
RECEPTICIOS, NO RECEPTICIOS
a. Recepticios:
Los actos Recepticios son aquellos en los que la manifestacin de la
voluntad est dirigida a un destinatario determinado y surte efectos desde el
momento que el destinatario toma conocimiento. Ejemplo: nombramiento en un
puesto de trabajo; notificacin de despido de un trabajador.
b. No Recepticios:
Son aquellos en los que la manifestacin de la voluntad tiene eficacia sin
necesidad del consentimiento del destinatario de la declaracin; ejemplo: la
donacin.
4.4.
PATRIMONIALES Y EXTRAPATRIMONIALES
a. Actos Patrimoniales:
Son los actos en los que el objeto de la obligacin tiene contenido
econmico; ejemplo la compra venta.
b. Actos Extrapatrimoniales:
Son los que generan relaciones jurdicas personales que no son
susceptibles de valoracin en dinero; ejemplo: la adopcin
4.5.
TIPICOS Y ATPICOS
a. Actos Tpicos:

JURIDICO.
Los actos tpicos son aquellos que estan regulados por el ordenamiento
jurdico. stos se encuentran escritos en una norma jurdica: ejemplo todos los
contratos tipificados como tales en el Cdigo Civil.
b. Actos Atpicos:
Los actos atpicos son aquellos que se generan en la inventiva de los
individuos y que no estan escritos o positivados en ninguna norma jurdica y
que no contravienen el ordenamiento legal. Ejemplo el contrato de corretaje, los
contratos de hardware, los de software.
4.6.
INTERVIVOS Y MORTIS CAUSA
a. Actos Intervivos:
Estos actos son los que deben producir sus efectos durante la vida de
las personas; ejemplo: el matrimonio.
b. Actos mortis causa:
Son aquellos en los que a partir de la muerte de alguno de los que
manifestaron su voluntad, produce sus efectos jurdicos deseados por el
causante; ejemplo: el testamento.
4.7.
ACTOS DE EFICACIA REAL Y EFICACIA OBLIGATORIA
a. Eficacia Real:
Son los Constitutivos o traslativos de derechos reales; ejemplo:
Compraventa de inmuebles
b. Eficacia Obligatoria:
Originan
obligaciones
personales,
que
se
denominan
tambin
personales o de crdito; ejemplo: contrato de obra de arte, los crditos, compra

venta, join venture, suministro

JURIDICO.
4.8.
FORMALES Y NO FORMALES
a. Actos formales:
Estos pueden ser de dos clases: i) Actos solemnes (ad solemnitates) son
los que el ordenamiento jurdico ha dispuesto de una forma determinada. EL
incumplimiento de dicha forma acarrea la nulidad del acto. (La hipoteca por
ejemplo); y ii) Actos de forma probatoria (ad probationem), stos no constituyen
requisito de validez, sirven nicamente para probar su existencia y contenido.
(Compraventa).
b. Actos no formales:
En estos actos, el ordenamiento jurdico no ha previsto una forma
determinada, por lo que las partes pueden adoptar la forma que crean
conveniente.
4.9.
CONSENSUALES Y REALES
a. Actos consensuales:
Son aquellos que se perfeccionan con el simple consentimiento de las
partes; en la compraventa por ejemplo el contrato se perfecciona con el simple
consentimiento del comprado y del vendedor, no es necesario ninguna forma
establecida ni la entrega del bien.
b. Actos reales:
Son los que requieren de la entrega del bien para su perfeccionamiento;
ejemplo la prenda con desplazamiento.
4.10. ACTOS ONEROSOS Y GRATUITOS
a. Actos onerosos:

JURIDICO.
Son los que tienen ventajas para las partes que intervienen en el acto.
Cada una de las partes se obliga a ejecutar una prestacin a favor de la otra.
b. Actos gratuitos:
En stos, el beneficio es exclusivo de una sola parte, la otra no se obliga
a nada. Ejemplo: La donacin.
4.11. ACTOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS
a. Actos principales:
Son los que tienen existencia por s solos, no necesitan de ningn otro
acto jurdico. Tienen vida independiente. (Ejemplo: la hipoteca)
b. Actos accesorios:
Para su existencia requieren de un acto principal, no pueden existir
independientemente. Ejemplo: los intereses en un contrato de prstamo
dinerario.44
4.12. ACTOS SIMPLES Y ACTOS COMPUESTOS:
a. Actos simples:
Son actos simples los que generan una sola relacin jurdica Contrato de
compra venta)
b. Actos complejos:
Son actos complejos los que generan varias relaciones jurdicas de
distinta naturaleza (el matrimonio)
5. LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD
44
TORRES VSQUEZ, Anbal. Acto jurdico. 2da.ed. Lima: IDEMSA; 2001, pp 25 - 101.

JURIDICO.
Los vicios de la voluntad son tres: error, dolo y violencia. Los dos primeros
comprometen el criterio comprensivo del substratum de la declaracin. El
tercero afecta a la decisin misma para generarla, a la independencia en el
nimo del agente.45
5.1.
EL ERROR: CONCEPTO.
Del error se ocupa el Cdigo46 en el art. 1079 al art. 1084 [arts. 201 al 209
C.C. 1984]; del dolo en el art. 1085 al art. 1088, [arts. 210 al 213, C.C. 1984];
de la violencia en el art. 1089 al art. 1093 [art. 214 al 218, C.C. 1984].
Como el error es una disconformidad entre el objeto intencional de la
apreciacin y sta misma, o sea el objeto mental, ella hace impugnable el acto,
para proteger al errante. Slo un error que afecte a la esencia del negocio
puede quedar sujeto a tal impugnacin. Por eso el art. 1079 [art. 201, C.C.
1984] habla de error "substancial", o sea que si el error incide en elementos
accidentales, el acto se mantiene. No todo error es vicio de voluntad y, por
ende, permite anular la declaracin. Slo el que asume cierta gravedad
(substancial lo llama el art. 1079) [art. 201, C.C. 1984].
5.2.
REQUISITOS DEL ERROR
Artculo 201.- El error es causa de anulacin del acto jurdico cuando sea
esencial y conocible por la otra parte.
Comentario
45
Autor: BARANDIARN LEN Jos: Tratado de Derecho Civil. T- 2. Versin digital. Lima:
Gaceta Jurdica, 2002
46
18 Los artculos citados se refieren al Cdigo Civil de 1936; los artculos que estn entre corchetes son
del Cdigo Civil de 1984.
JURIDICO.
El artculo se refiere al error vicio o en la formacin de la voluntad, que es

distinto del error obstativo, que ocurre en la declaracin de voluntad.
El error vicio es, en definitiva, un problema psicolgico de conocimiento
defectuoso, por insuficiencia de informacin o porque el sujeto no razon
adecuadamente la informacin que contaba. A la postre, estamos ante
situaciones de ignorancia o de equivocacin.
Esta y las normas que siguen se ocupan de sealar cmo y cundo el error
tiene trascendencia para el Derecho, a la luz de su tratamiento legal.
Trascendencia jurdica que viene dada porque al producirse el error la
regulacin jurdica o fctica del negocio no permite lograr los fines,
aspiraciones, necesidades o intereses para los que el declarante celebra el
negocio.47
El error, en realidad, solo interesa al mbito del Derecho por sus efectos y
consecuencias, pero el origen del problema es ajeno al Derecho, porque
concierne al entendimiento, definiendo a ste como parte del proceso mental
del razonamiento que concluye con una eleccin y decisin. En este orden de
ideas, todava fuera de la esfera jurdica, se concepta como error todo juicio o
valoracin que sea diferente del criterio que se acepta como vlido en el campo
del conocimiento sobre el que se ha expresado la eleccin o decisin.
Obsrvese que aludo a criterio aceptado como vlido, lo que es distinto de
criterio verdadero. Con esto quiero poner nfasis y recalcar que lo contrario del
error no siempre es la verdad. En ocasiones puede llegarse a tener la certeza
47
LEN BARANDIARN, Jos. Acto jurdico. Gaceta Jurdica, Lima 1999.

JURIDICO.
de la existencia de un error en la esfera de la volicin o de la expresin, pero

sin llegar a saberse a ciencia cierta qu era, en definitiva, lo verdaderamente
querido, o determinarse que lo realmente querido a su vez no es averdadero,
pero s "la verdad" para el sujeto errante.
A la postre, el error constituye un desencuentro entre lo que es el objeto
materia de conocimiento y de juicio, y el conocimiento que se adquiere de l.
Todo error constituye una negacin de lo que es, o afirmacin de lo que no es.
Falta una adecuacin perfecta y completa entre la inteligencia y el ser (o lo que
se toma como tal). El error no solo proviene de un defecto o insuficiencia de
conocimiento, sino de un razonamiento o juicio equivocado, que cree como
cierto aquello que no es tal. Y esto puede deberse a cuatro posibles causas:
falta de pruebas sobre el conocimiento; falta de habilidad para emplearlas; falta
de voluntad para usarlas; o falsas medidas de posibilidad. Cualquiera de ellas
conduce a un juicio errneo, tomando una apariencia de correcto, lo que no
coincide con lo vlido (es decir, la verdad o la que se acepta como tal).
Esto nos conduce, en el campo jurdico, a concluir que la existencia del error
tiene que ser determinada por el razonamiento o entendimiento de otra
persona, que es el juez. Quiero decir, que el error, aunque tenga su origen en
un individuo, solo puede ser determinado en su influencia jurdica, por otro
sujeto que "mide" el razonamiento y entendimiento del errante. El enfoque del
error cambia entonces de ngulo, trasladndose del sujeto afectado por error al
del entendimiento de un tercero (el juez) que debe verificar la efectiva
discordancia entre la verdad (o criterio de ella) y lo defectuosamente tomado

JURIDICO.
como verdad, la naturaleza del error, la influencia del mismo en el

entendimiento del sujeto errante y el contexto de la relacin jurdica respectiva.
/ El error solo surge cuando hay confrontacin entre l y la verdad; por lo tanto,
solamente podemos hablar de error cuando la proposicin niega lo descubierto
como vlido o verdadero.48
Trasladando lo expuesto al mbito jurdico resulta patente que el juez no puede
determinar la existencia del error mientras no le sean aportados los criterios de
lo que resulta correcto o verdadero, salvo que lo correcto y verdadero sean
notorios y salte a la vista el error. Lo que hace el juez, entonces, no es
determinar en primer trmino la existencia de un error, sino determinar lo que
se le presenta como verdadero o correcto, para confrontarlo con lo que se
alega errado. O sea, antes de determinar la existencia de un error cometido, el
juez tiene que definir como premisa cul es, segn su entendimiento y
comprensin de los medios de prueba aportados al proceso, lo que era
verdadero, vlido o correcto en la esfera de conocimiento sobre la que se
aduce un vicio. Dicho de otra manera: en materia de prueba de error no se trata
de convencer al juez de la existencia de un error, sino de demostrarle primero
qu es lo verdadero, vlido o correcto, y solo a continuacin demostrar el error,
esto es la falta de concordancia entre lo declarado y lo verdadero.
5.3.
DOLO CAUSANTE
VIDAL RAMREZ, Fernando. El acto jurdico, Gaceta Jurdica, Lima 2002.

LOHMANN, Juan Guillermo. El negocio jurdico. Grijley, Lima 1994.
48

JURIDICO.
Articulo 220.-El dolo es causa de anulacin del acto jurdico cuando el engao
usado por una de las partes haya sido tal que sin l la otra parte no hubiera
celebrado el acto.
Cuando el engao sea empleado por un tercero, el acto es anulable si fue
conocido por la parte que obtuvo beneficio de l.
Comentario
El error puede ser espontneo o provocado. Al error espontneo (en la
voluntad o en la declaracin) se le conoce simplemente como error. Cuando es
provocado se llama dolo, que en sede de vicios de voluntad es sinnimo de
engao. Engao consiste en la accin u omisin por la cual una persona hace
creer a otra algo que no se ajusta a la verdad.
El dolo incide en la creacin de la voluntad porque provoca un error. No debe
ser confundido con el dolo antijurdico, como categora general y con
connotaciones subjetivas de voluntad y conciencia de causar un dao. Este
animus daoso puede aparecer en el dolo como causante de vicio de voluntad,
pero no se requiere como elemento indispensable. El dolo de que ahora nos
ocuparemos es una especie del ilcito civil, con un significado ms restringido.
Aunque parezca poco frecuente que ocurra la hiptesis, la redaccin de las
normas que regulan el dolo permite demandar la anulacin del negocio y hasta
reclamar indemnizacin aunque la parte autora del engao haya actuado con
fines lcitos, elogiables o nobles. As, por ejemplo, quien deseando compartir
sus futuras confiadas ganancias con un amigo, le induce con engao a que le
compre unas acciones que cree que experimentarn fuerte alza en la bolsa. Le
miente a su amigo asegurndole que fuentes bien informadas le garantizan
JURIDICO.
seguras ganancias que a la postre no solo no se producen, sino que adems

hay prdidas.
Se han preguntado los tratadistas sobre la utilidad de la figura del dolo, visto
que se resume en un error que vicia la voluntad. La observacin es ciertamente
vlida cuando se refiere a aquellos ordenamientos que tratan vagamente del
error. No lo es, en cambio, cuando la relevancia del error, como es el caso de
nuestro Cdigo, ha quedado restringida a las menguadas hiptesis que la ley
seala (y las que hemos asimilado a ellas). Para estos ordenamientos el dolo
no solo es Una figura de importancia, sino que, adems, sus alcances han de
ser ampliados para posibilitar la anulacin en caso de negocios celebrados con
error que la ley no merita como tal en sentido estricto. Nosotros creemos que
esto es lo que ocurre con el nuevo ordenamiento: el dolo de que tratan los
artculos 210 a 213 debe ser entendido y, por tanto, aplicado, con generosidad
de criterio. Por esta razn, errores que los artculos 202 y siguientes dejaran
sin relevancia pueden ocasionalmente permitir la anulacin si derivan del dolo.
Tiene que ser as para dar cabida a hiptesis que si bien tradicionalmente no
pertenecen al mbito del dolo, hoy no pueden ser ubicados en las secciones
del error, intimidacin o violencia.
El dolo puede ser definido como la conducta de alguien ajeno al declarante que
causa un error en ste mediante artificios, astucias o mentiras empleados para
inducir a la celebracin de un negocio o a su celebracin de una manera
determinada, normalmente y de ordinario en beneficio, ventaja o provecho del
contratante. No necesariamente tiene que haber propsito de causar perjuicio,
ni conciencia de causarlo, que de existir podran tipificar adems dolo penal.

JURIDICO.
El primer prrafo del artculo alberga dos conceptos: que haya habido engao y
que el error causado haya sido determinante para la celebracin del negocio.
Ahora bien, una lectura ms acuciosa revela vacos y suscita preguntas que es
necesario resolver49.
El artculo 210 que ahora examinamos alude implcitamente a una conducta del
engaador.
Conducta
que
asume
relevancia
jurdica
en
especiales
circunstancias.
Empero, la norma silencia un aspecto de vital importancia cual es el
enjuiciamiento de la conducta. Habla del engao, como consecuencia objetiva,
y de su influencia en la celebracin del negocio, o sea, la imposicin valorativa
de su conducta. En suma, cul ha de ser el criterio para juzgar el elemento
subjetivo del agente activo: tiene que haber intencionalidad, o basta la culpa?
Ante el vaco del precepto, la investigacin arroja resultados sorprendentes: la
mayora de las legislaciones hablan de intencionalidad o soslayan el punto. Por
su parte, la doctrina sigue el mismo camino. Todo parece sugerir, pues, que el
engaante debe tener una voluntad conscientemente preordenada a producir o
permitir un error injusto, desviando la voluntad del declarante o impidiendo que
se acerque a la verdad. Esta tesis que reclama la intencionalidad nos pareca
francamente imposible de suscribir a la vista de nuestro nuevo ordenamiento.
Habiendo quedado limitadas las causales de error vicio y error en la
declaracin y estando el error dotado de un tinte de esencialidad y
conocimiento, el mbito de actuacin de la anulacin por ese vicio ha sido
circunscrito. En consecuencia, o se ampla el margen de la represin del error
motivado o permitido por un tercero o la otra parte, o quedara un vaco: una
49
L.EN BARANDIARN, Jos. Acto jurdico. Gaceta Jurdica, Lima 1999.

JURIDICO.
zona de nadie entre el error legalmente esencial y espontneo y el error

intencionadamente provocado. Quedara indemne el error no esencial sufrido
por el declarante, no reconocible por l con diligencia normal, pero que ha sido
causado, propiciado o permitido por la otra parte aunque sin maliciosa
intencin. Nos preocupaba, de paso, la dificultad de probar la intencionalidad,
pues nunca puede presumirse. Intencionalidad juega aqu como sinnimo de
mala fe50.
5.4.
REQUISITOS DE VALIDEZ DEL ACTO JURIDICO
Artculo 140.- El acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a

crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Para su validez se
requiere:
1.- Agente capaz.
2.- Objeto fsica y jurdicamente posible.
3.- Fin lcito.
4.- Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
COMENTARIO
La norma contenida en el artculo 140 tiene una especial relevancia
porque viene a ser la norma medular en el desarrollo legislativo de la
Teora del Acto Jurdico, puesto que incorpora una nocin de acto jurdico
a
50
nuestro Cdigo Civil
enumera
los
requisitos
para su validez. Su
. VIDAL RAMREZ, Fernando. El acto jurdico, Gaceta Jurdica, Lima 2002.

JURIDICO.
comentario hace necesario, entonces, que se considere, en lugar, la nocin

incorporada normativamente y, luego, a los requisitos puntualizados para
su validez.
La
nocin
incorporada
al
Cdigo
Civil
tiene
un
trasfondo
que
es
imprescindible esclarecer, pues el concepto de acto jurdico deriva del de

hecho jurdico, que viene a ser el gnero respecto del acto jurdico, que
viene a ser una especie.
El inc. 1) del artculo 140 requiere, para la validez del acto
jurdico, que la manifestacin de voluntad provenga de un agente capaz,
vale decir, de un sujeto, persona natural o jurdica, dotado de la capacidad
necesaria.
Tratndose de la persona natural o humana la capacidad de goce
le es inherente desde que nace y aun desde antes
de nacer, sea un
natus o un nasciturus, pero que para la celebracin del acto jurdico

requiere de la capacidad de ejercicio o sea, ser un alieni
iuris. Sin
embargo, la falta de la capacidad de ejercicio, por tratarse de menor o

de interdicto, puede ser suplida mediante la representacin, sea por los
padres, el tutor o el curador.
Tratndose de la persona jurdica la capacidad de goce est
determinada por la finalidad para la cual ha sido creada o constituida. La
cuestin radica en s i
l as personas jurdicas, por ser entes abstractos,
tienen o no capacidad de ejercicio. La cuestin
no
ha
sido
resuelta
legislativamente y la doctrina est an dividida, pues la clsica le niega a

JURIDICO.
la persona jurdica la capacidad de ejercicio y establece que su carencia

se suple mediante la representacin, mientras que la moderna doctrina,
expresada en la Teora Orgnica de las Personas Jurdicas, les reconoce estar
dotadas de capacidad de ejercicio y que sta opera, precisamente,
mediante sus
rganos, como vienen a ser la asamblea o la junta
directiva, al interior de las cuales s e forma la voluntad de la persona

jurdica y esa voluntad la manifiesta el
rgano encargado de hacerla,
como puede ser la gerencia, cuya persona fsica que la desempea

acta como rgano y no como representante, lo que no implica la
negacin de la representacin pues la persona jurdica la puede otorgar a
quien no sea el medio de expresin de alguno de sus rganos.
En conclusin, el requisito de la capacidad debe quedar cumplido
por el sujeto, sea persona natural o jurdica, para que su manifestacin
de voluntad coadyuve a la validez del acto jurdico.
El inc. 2) del artculo 140 requiere para la validez del acto jurdico
de un objeto que sea fsica y jurdicamente posible, caractersticas a las
que debe adicionarse la determinacin o determinabilidad del objeto, pues as
resulta de la concordancia con el inc. 3) del artculo 219 del Cdigo Civil.
La conceptuacin del objeto como requisito de validez es cuestin
sumamente compleja y debatible, puesto que todo acto jurdico requiere
de objeto. La nocin del objeto resulta de la contraposicin con el sujeto,
pues todo lo que no es sujeto es

JURIDICO.
objeto. Pero la complejidad de la
cuestin radica en que se suele confundir el objeto con el
elemento
material del acto jurdico, como ocurre con los que son de naturaleza
patrimonial, por lo que los actos no patrimoniales , sin ese elemento
material , careceran de objeto, lo que no puede admitirse, puesto que
en el concepto lato y abstracto de acto jurdico quedan comprendidos
tanto los de contenido patrimonial como los que no tienen ese contenido
y en los que por no tener elemento material solo existen sujetos, como
ocurre con la relacin conyugal que nace del
matrimonio. Por ello, s i
se
considera que todo lo que no es objeto es sujeto y que ste no puede ser
considerado objeto, nuestro planteamiento es que el objeto viene a ser la
relacin jurdica a la que el acto jurdico da creacin, o a la que regula,
modifica o extingue, conforme a la misma nocin incorporada al artculo
140 del Cdigo Civil.
En toda relacin jurdica se integran derechos
y deberes u
obligaciones generados por el acto jurdico que le ha dado creacin y

que los sujetos que son las partes de la misma, mediante sus respectivas
manifestaciones de voluntad, regulan, modifican o extinguen. Ahora bien, la
relacin jurdica con sus derechos y deberes u obligaciones, debe ser
fsicamente posible, esto es , tener la posibilidad de existir por no oponrsele
las leyes de la naturaleza. Debe ser jurdicamente posible, esto es ,
no
ser contraria al ordenamiento jurdico. Debe ser, por ltimo, determinable,

esto es, ser susceptible de identificarse dentro de una categora o institucin
jurdica.

JURIDICO.
El inc. 3) del artculo 140 requiere para la validez del acto jurdico
que la finalidad para la que s e celebra sea lcita, esto es , que guarde
conformidad con el ordena~ miento legal. Por ltimo, el requisito de validez
puntualizado por el nc. 4) del artculo 140 est referido a la observancia
de la forma prescrita para la celebracin del acto.
5.4.1. Forma del Acto Jurdico

Libertad de forma
Artculo 143.- Cuando la ley no designe una forma especfica para un acto
jurdico, los interesados pueden usar la que juzguen conveniente.
COMENTARIO
La forma es
la manera como se manifiesta la voluntad para la
celebracin del acto jurdico. Es el aspecto externo de la manifestacin,

pues si la voluntad es el contenido, la forma viene a ser el continente.
De ah, entonces , que no puede haber acto jurdico sin forma y que sta
sea indesligable de la manifestacin de voluntad.
Conceptuada la forma como la manera como se exterioriza la
voluntad interna, se admiten formas verbales y formas documentales. Las
primeras dan comprensin a toda las manera de manifestacin de voluntad
que no se plasmen materialmente, o sea, que la exteriorizacin de la
voluntad queda comprendida en el mbito de las formas verbal es, sea que se
realice mediante el lenguaje hablado el mmico o por seas o gestos .
Lo mismo no ocurre con las formas documentales que requieren de una
JURIDICO.
plasmacin material, o sea, que la exteriorizacin de la voluntad se haga

por escrito o por cualquier otro medio de comunicacin que se plasme
materialmente, sea de manera mecnica, electrnica o por cualquier otro
medio que materialice la manifestacin.
Pero la forma tiene una finalidad prctica constituida por su finalidad
probatoria, que es
fundamental, porque siendo la manera como se
manifiesta la voluntad mediante la forma debe probarse la existencia del

acto jurdico y su contenido, pues
las partes, mediante sus respectivas
manifestaciones de voluntad, norman la relacin jurdica que han creado,

que estn regulando, estn modificando o estn extinguiendo. Por ello,
por no servir a la finalidad probatoria, el Cdigo Civil permite las formas
verbales
slo para los actos jurdicos que no tienen trascendencia
familiar, patrimonial o social , regulando de manera cogente lo relativo a

la forma, pues interesa al orden pblico que la forma coadyuve a la seguridad
jurdica.
El artculo 143 pone en evidencia la presencia gravitante del orden
pblico en el tratamiento de la forma, pues permite a los interesados en
la celebracin del acto jurdico a usar la forma que juzguen conveniente
slo cuando la ley no la prescribe. Distingue, de este modo, las formas
voluntarias de las formas legales , determinando que la libertad para
adoptar la forma est limitada por la ley.
Las formas
voluntarias
vienen a ser las
que los
interesados
eligen para la celebracin del acto jurdico, pero siempre que para ese
acto no exista norma legal que le prescriba una forma. El ejercicio de la
JURIDICO.
libertad para la adopcin de la forma puede conducir a la utilizacin de formas

verbales o formas escritas, pero con la atingencia de que siendo la
forma un medio probatorio de la existencia y contenido del acto jurdico,
en el ejercicio de esta libertad es siempre recomendable la adopcin de
una forma escrita.
Las formas legales son,
son
las
formas documentales
obviamente, las prescritas por la ley y

o instrumentales, que se diferencian en
privadas y pblicas.
La forma documental es privada cuando no est revestida de
solemnidades o formalidades. Requiere nicamente
materialmente y, si
de
estar
plasmada
se trata de un documento escrito, ste puede ser
manuscrito o haber sido plasmado mecnica o electrnicamente. No

requiere de firma, ni
de fecha ni de ningn requisito formal y puede
tener enmendaduras . Por ello, su valor probatorio es
relativo y su
merituacin en un proceso requiere de probanza complementaria.

La
forma
solemnidades
documental
de
pblica
o formalidades establecidas
documentos pblicos los

ejercicio
es
sus
cuando
est
revestida
de
por la ley. Por ello, son
otorgados por los funcionarios pblicos en
atribuciones
las
escrituras
pblicas
dems
documentos notariales a los que la Ley del Notariado les reconoce ese
carcter. Por ello, su valor probatorio es pleno y su merituacin en un
proceso
no
requiere
de
impugnados o tachados
probanza
complementaria, salvo
por defectos

JURIDICO.
que
sean
de forma o se les impute
falsedad, en cuyo
caso
debe
haber probanza
que
determine si la
impugnacin o la tacha son o no fundadas.

La forma documental, privada o pblica, es la que la ley prescribe
segn la trascendencia familiar, patrimonial o social del
puesto que es el
acto jurdico,
medio probatorio por excelencia. Por ello, en unos
casos la prescribe ad probationem y en otros casos ad solemnitatem.
5.4.2. Nulidad del Acto Jurdico

Causales de nulidad
Artculo 219.- El acto jurdico es nulo:
1.- Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente.
2.- Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo
lo dispuesto en el artculo 1358.
3.- Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea
indeterminable.
4.- Cuando su fin sea ilcito.
5.- Cuando adolezca de simulacin absoluta.
6.- Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
7.- Cuando la ley lo declara nulo.
8.- En el caso del artculo V del Ttulo Preliminar, salvo que la ley establezca
sancin diversa.
JURIDICO.
COMENTARIO
Qu es la Nulidad? Es una sancin legal establecida por la ley ante la omisin
de los requisitos y formalidades requeridos para la celebracin de un acto
jurdico, as mismo, puede hablarse de nulidad del acto cuando hay vacos al
momento de constituirlo de manera concurrente.
El Maestro Len Brandiaran precursor de la figura del acto jurdico nos refiere
las notas caractersticas de la nulidad absoluta: "el acto afectado de nulidad
absoluta se reputa como inexistente. No puede, pues surtir efecto alguno, no es
susceptible de confirmacin"
La figura que expongo se encuentra plasmada en el Art. 219 del CC,
denominndose a los actos jurdicos que incurren en las causales contenidas
en el citado articulo como acto nulo. Este tipo de nulidad se configura cuando
se contraviene expresamente lo que dispone la norma civil (Art. 140 CC) al
momento de celebrar el acto jurdico.
a) In c i s o 1.- La falta de manifestacin de voluntad supone, en principio
, no la
nulidad del
negocio
sino
la inexistencia del mismo, pues sin
aqulla resulta imposible que se forme el supuesto de hecho en el que

se resuelve este ltimo (o sea el negocio). El inciso materia
comentario , sin
de
embargo, considera que el "negocio" es nulo cuando no
est presente el componente "volitivo".

a) Cuando el sujeto al que se le imputa la declaracin (en virtud de la cual se
"celebra" el negocio) carece de existencia jurdica .

JURIDICO.
b) Cuando la manifestacin de voluntad no ha sido materialmente efectuada

por el sujeto al cual se atribuye la misma. Esto sucede, por ejemplo, cuando la
firma- del sujeto al que se le atribuye la manifestacin (escrita) ha sido
falsificada.
b) In c i s o 2.- La capacidad jurdica (tambin denominada "capacidad de
goce" o "subjetividad") es la aptitud de un sujeto para ser titular de
derechos,
deberes
o,
ms
genricamente,
de situaciones
jurdicas
subjetivas. Por su parte, la capacidad de obrar (tambin denominada

"capacidad de ejercicio") es la idoneidad de un sujeto para realizar una
actividad jurdicamente relevante (consistente en "actuar" el contenido de
las situaciones jurdicas subjetivas ), por medio de una manifestacin de
la propia voluntad (BIGLlAZZI GERI, BRECCIA, NATOLl, BUSNELLI).
De
acuerdo
con
el
artculo
43
del Cdigo Civil,
se
tiene
incapacidad de obrar absoluta cuando el sujeto tiene menos de diecisis

aos de edad (salvo para aquellos actos determinados por la ley);
cuando (por cualquier causa) se encuentra privado d~ discernimiento; o
cuando, siendo sordomudo, ciegosordo o ciegomudo, no puede expresar
su voluntad de manera indubitable.
Ahora bien, no todos los actos realizados por el sujeto afectado
por incapacidad de obrar absoluta estn viciados de nulidad. En efecto,
segn lo previsto por la norma bajo comentario y por el
artculo 1358
del Cdigo Ci v il, cuando dicho sujeto no se encuentre privado de

discernimiento, ls
actos o negocios que celebre para satisfacer l as
necesidades ordinarias de su vida diaria sern perfectamente vlidos. Se

JURIDICO.
considera que el sujeto no se encuentra privado de discernimiento cuando

tiene la capacidad de percibir y declarar las diferencias existentes
entre
las cosas. Asimismo, se considera que las necesidades ordinarias de la

vida
diaria
consecuencia
de
un
del
sujeto
normal
(incapaz) son
desarrollo
de
aquellas
sus
que
surgen
como
actividades cotidianas.
Evidentemente, para determinar qu actos celebrados por un sujeto incapaz

son vlidos, habr que tomar en consideracin l a causal
especfica de
incapacidad que lo afecta y determinar, a la luz de la misma, si aqul

cuenta con el discernimiento suficiente para celebrar el negocio concreto
del que se trate; negocio que, por lo dems, deber corresponder a las
necesidades cotidianas que normalmente afectan, en abstracto, a los que
padecen la misma incapacidad que la afecta el sujeto en cuestin.
c) In c i s o 3.- La palabra "objeto", de acuerdo con el Diccionario de la
Lengua Espaola de la Real Academia Espaola, significa, por un lado,
el "intento" o "fin" al que se dirige o encamina una accin; y, por e l
otro, lo que sirve de "materia" a l ejercicio de una de las facultades del
sujeto. Evidentemente, cuando se hace referencia al "objeto" del negocio
jurdico, se adopta como vlido este ltimo significado.
El objeto del negocio jurdico es el
conjunto de preceptos
reglas que la parte o las partes declaran "hacer suyas" con miras
conseguir un resultado prctico aceptado por el ordenamiento jurdico.

Para que el objeto del negocio "alimente" a los efectos "negociales", es
necesario que cumpla con ciertos requisitos normativamente impuestos, a
saber: la posibilidad (fsica y jurdica), la licitud y la determinabilidad. El

JURIDICO.
inciso bajo comentario establece, precisamente, qu es lo que ocurre

cuando el objeto del negocio no cumple con dos de esos requisitos : la
posibilidad (fsica y jurdica) y la determinabilidad.
d) In c i s o 4.- El "f i n " no es otra cosa que la causa del negocio
jurdico. La causa del
negocio jurdico es la funcin -econmica- del mismo
(GIORGIANNI). La causa es diferente de la "intencin", en tanto que sta

es la tendencia natural que l a parte o las partes tienen de alcanzar el
fin prctico intrnseco del negocio. Asimismo, l a causa es diferente del
"motivo", en tanto que ste es el impulso subjetivo que determina que la
parte o las partes celebren el negocio51.
Ahora bien, el Cdigo Civil no establece la nulidad del negocio
jurdico por falta de causa sino solamente por ilicitud de la misma. En tal
sentido, s i en el caso concreto no existe funcin econmica, el negocio
celebrado tendr que ser considerado "inexistente".
La
causa
es
ilcita
cuando
resulta
imperativas
o a las buenas costumbres
ilicitud
la
de
causa
se
debe
contraria
las
normas
(GENTILI). Para determinar la
atender
a la funcin econmica que
concretamente cumpla el negocio y no a la que en abstracto le corresponde

por su tipo negocia! . En tal sentido, la licitud no solo puede afectar a la
causa de los negocios atpicos sino tambin a la de los negocios tpicos ,
en tanto que stos suelen ser enriquecidos
por las partes con un
conjunto de "efectos" adicionales a los que se derivan de su propia

naturaleza, frente a los cuales cabe efectuar un juicio de licitud.
51
BIGLlAZZI GERI, BRECCIA, NATOLl , BUSNELLI

JURIDICO.
e) In c i s o 5.- La simulacin
es una manifestacin
concreta
de
la
apariencia jurdica (intencionalmente creada). El negocio simulado es

aqul
que, por decisin de as partes , aparenta la existencia de una
reglamentacin negocial que en realidad no es querida (GALGANO).

La simulacin puede ser absoluta o relativa. Es absoluta cuando
las
partes ,
no teniendo
intencin
alguna
de
quedar
jurdicamente
vinculadas, fingen celebrar un negocio. Es relativa cuando las partes ,

teniendo la intencin de quedar jurdicamente vinculadas por determinado
negocio, fingen celebrar uno distinto del que en realidad celebran.
La norma bajo comentario establece que el negocio que adolece de
simulacin absoluta
es
nulo.
La
razn
que
fundamenta
la
posicin
adoptada por dicha norma hay que encontrarla en la voluntad de las

propias
partes de no quedar jurdicamente vinculadas por el negocio
aparente que celebran.

f) In c i s o 7.- El inciso bajo comentario le reserva al
posibilidad
de
sancionar
directamente
con
nulidad
al
legislador la
negocio
que
presente alguna "disconformidad". Aun cuando el legislador puede emplear

la herramienta otorgada por este inciso para no dejar duda de que
ciertos negocios
deben ser considerados nulos, la lgica indica que
dicha herramienta debe ser utilizada para declarar nulos a determinados

negocios
que estn afectados por "anomalas" distintas de las descritas en
los dems incisos del artculo 219 del
Cdigo Civil (p. e. la falta de
legitimacin, que ocasiona que el legislador sancione con nulidad al

fideicomiso celebrado por quien no tiene poder de disposicin).
JURIDICO.

JURIDICO.

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