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DERECHO MERCANTIL GUATEMALTECO
1) Derecho Mercantil:
Aspectos histricos del derecho mercantil.
El derecho mercantil, como rama del derecho en general, es reciente si se toma en cuenta la antigedad de
otras disciplinas jurdicas. Ello obedece a circunstancias histricas precisas en el desarrollo de la civilizacin.
Ciencias como la Historia, la Sociologa o la Antropologa, nos ensean que el hombre, en los iniciales
estadios de su vida, satisfaca sus necesidades con los bienes que la naturaleza le proporcionaba de manera
espontnea; y si ms tarde puso en prctica sus facultades intelectuales y fsicas para transformar lo que el
ambiente le brindaba, el producto de sus actos creadores no tena ms objeto que llenar necesidades de su
ncleo familiar o del reducido grupo al que perteneca. En otras palabras, produca para su consumo y sin
ningn propsito de intercambio.
Conforme la organizacin social fue evolucionando y las necesidades se hicieron ms complejas, la actividad
econmica del hombre sufri una transformacin que habra de inducir el desarrollo de la civilizacin: la
progresiva divisin del trabajo. Este fenmeno histrico, ampliamente planteado por Federico Engel en su
obra El origen de la Familia, de la Propiedad y del Estado va a condicionar relaciones sociales que
posteriormente hicieron surgir el derecho mercantil. Por esa divisin apareci el mercader, que sin tomar
parte directa en el proceso de la produccin, hace circular los objetos producidos llevndolos del productor al
consumidor. As surge el profesional comerciante; y as tambin la riqueza que se produce adquiriendo la
categora de mercanca o mercadera, en la medida en que es elaborada para ser intercambiada; para ser
vendida. Los satisfactores tienen entonces, un valor de cambio y se producen con ese objeto. En principio,
ese intercambio era de producto por producto, por medio del trueque. Pero, cuando apareci la moneda como
representativa de un valor, se consolidaron las bases para el ulterior desarrollo del comercio y del derecho
que lo rige.
Concepcin subjetiva y objetiva del derecho mercantil:
El concepto del derecho mercantil no tiene unidad en la doctrina, porque para elaborarlo se han tomado en
cuenta diferentes elementos que se encuentran en las relaciones del comercio y que caracterizan la forma en
que se desarrollan.
Concepcin subjetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas de derecho
sustantivo que rigen la actividad de los comerciantes en su funcin profesional. Se le conoce como subjetivo
porque el elemento principal a tomar en cuenta es el sujeto que interviene en el movimiento comercial.
Concepcin objetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas de derecho
sustantivo que rigen los actos objetivos de comercio. Se le denomina concepcin objetiva por el hecho de
que toma en consideracin los actos objetivos del comercio o sea, la entrega o recepcin de un objeto y no
analiza a quienes los intercambian. La ley mercantil ya no se refera exclusivamente a los sujetos, sino que se
refera a una serie de relaciones jurdicas tipificadas por el cdigo como mercantiles, cualquiera fuera el
sujeto que resultara dentro de las mismas. Los actos o negocios que la ley califica como mercantiles venan a
ser la materia jurdica mercantil.
Autonoma del derecho mercantil.
El derecho romano no gener el derecho mercantil autnomo, ellos crearon el Jus Civile, que era un derecho
destinado a normar la actividad privada de los ciudadanos, fuera o no de carcter mercantil. En Roma no
existi la divisin entre derecho civil y derecho mercantil.
Es en la Edad Media donde surge la diferencia de las dos ramas de derecho privado, fue en esa poca donde
naci la burguesa comerciante. La irrupcin de esta clase social en la composicin de la sociedad marca una
etapa transformadora en todo lo que le rodea y su poder de inducir cambios radica en la riqueza comercial.
La monarqua estimula a los comerciantes en su funcin y all es donde nace el derecho mercantil. Algunos
de los aportes importantes de esta etapa: letra de cambio, la consolidacin de diversos tipos de sociedades
mercantiles, fomento del contrato de seguro, inicio del registro mercantil, etctera. Pero lo ms importante es
que el derecho mercantil se transform en un derecho autnomo del derecho civil.
Factores que ayudaron a separar el derecho civil del mercantil:
El origen de la codificacin vara del derecho civil al mercantil. La ley mercantil siempre deviene de lo
emprico, de lo fctico, de las prcticas comerciales que preceden al concepto terico. En cambio, el derecho
civil postula exigencias de una profunda cohesin en la sistematizacin de los conceptos ms generales.
El derecho mercantil tiende a ser internacional.
La existencia de los llamados ttulos de crdito: slo pueden funcionar dentro de un derecho flexible, rpido
y poco formalista como el derecho mercantil.
Los negocios a distancia provocan problemas que el derecho civil no resuelve. La apertura de crdito que los
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El derecho mercantil guatemalteco es el conjunto de normas jurdicas, codificadas o no, que rigen la
actividad profesional de los comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la negociacin jurdica mercantil.
Es el conjunto de normas jurdicas que se aplican a los comerciantes en su actividad profesional, a los
negocios jurdicos mercantiles y a las cosas mercantiles.
1.2)
a. Poco formalista: los negocios mercantiles se concretan con simples formalidades, con algunas
excepciones: sociedades mercantiles y fideicomisos por ejemplo.
b. Rapidez: el comerciante debe negociar en cantidad y en el menor tiempo posible.
c. Adaptabilidad: el comercio es una funcin humana que cambia da a da, es por eso que las formas de
comerciar se desenvuelven progresivamente debiendo adaptarse a las condiciones reales.
d. Tiende a ser internacional: La produccin de bienes y servicios es para el mercado interno e internacional.
e. Seguridad Jurdica: basada en la observancia estricta de que la negociacin mercantil est basada en la
verdad sabida y en la buena fe guardada, de manera que ningn acto posterior pueda desvirtuar lo que las
partes han querido al momento de obligarse.
1.3)
1. Buena fe.
2. Verdad sabida.
3. Toda prestacin se presume onerosa.
4. Intencin de lucro.
5. Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan ms segura la circulacin.
1.4)
Comerciante individual
Definicin:
Personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin ordinaria. Es decir
realizan actos de comercio de un modo habitual, reiterado y repetido.
El artculo 2 del cdigo de comercio establece: son comerciantes quienes ejercen en nombre propio y con
fines de lucro, cualquier actividad que se refiera a lo siguiente:
1) La industria dirigida a la produccin o transformacin de bienes y a la prestacin de servicios;
2) La intermediacin en la circulacin de bienes y la prestacin de servicios;
3) La banca, seguros y fianzas;
4) Los auxiliares de los anteriores.
* Capacidad:
Segn el artculo 6 del cdigo de comercio: tienen capacidad para ser comerciantes las personas individuales
y jurdicas que, conforme al Cdigo Civil, son hbiles para contratar y obligarse. Es decir los mayores de
edad que se encuentren en el libre ejercicio de sus derechos civiles.
Los incapaces o interdictos sern comerciantes cuando reciban una empresa mercantil por herencia o
donacin, y cuando un comerciante es declarado interdicto. En estos casos el juez decide si se contina el
negocio o se liquida. (Artculo 7 cdigo de comercio).
2.2)
Nacionales
Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para obligarse y contratar. El marido
y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la calidad de comerciantes.
2.3)
Extranjero
Art. 8, cdigo de comercio: Los extranjeros podrn ejercer el comercio y representar a personas jurdicas,
cuando hayan obtenido su inscripcin de conformidad con las disposiciones del presente cdigo. En es tos
casos, tendrn los mismos derechos y obligaciones que los guatemaltecos, salvo los casos determinados en
leyes especiales.
Asimismo los extranjeros deben de tener su residencia en el pas.
2.4)
No son comerciantes: 1. los que ejercen una profesin liberal; 2. los que desarrollan actividades agrcolas,
pecuarias o similares en cuanto se refiere al cultivo y transformacin de los productos de su propia empresa;
3. los artesanos que slo trabajen por encargo o que no tengan almacn o tienda para el expendio de sus
productos.
Prohibicin para ser comerciantes:
1. a los que se les haya impuesto como pena accesoria, 2. El quebrado o concursado, 3. El corredor, 4.
Extranjeros que no cumplan con las disposiciones de la ley.
2.5)
Artculo 13 cdigo de comercio: el Estado, sus entidades descentralizadas, autnomas o semiautnomas, las
municipalidades y, en general, cualesquiera instituciones o entidades pblicas, no son comerciantes, pero
puede ejercer actividades comerciales, sujetndose a las disposiciones de este cdigo, salvo lo ordenado en
leyes especiales.
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2.6)
El comerciante social
Persona jurdica resultante de un contrato que contiene agrupacin de personas, la cual se organiza para
aportar bienes o servicios destinados a la realizacin de un bien comn.
Artculo 3, cdigo de comercio: las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad de
comerciantes, cualquiera que sea su objeto.
3) La Sociedad Mercantil:
La asociacin:
Suelen usarse los trminos asociacin y sociedad como sinnimos; y en la prctica ambas entidades pueden
realizar actividades lucrativas. Es necesario entonces, establecer la diferencia. Tanto la sociedad como la
asociacin son manifestaciones de un mismo fenmeno asociativo, pero con una trama orgnica diferente. La
diferencia es de gnero a especie: la asociacin sera el gnero; y la sociedad, la especie.
Desde el ngulo contractual la sociedad crea un vnculo que afecta a los socios entre s, equiparndolos
cualitativamente; mientras que la asociacin crea un vnculo entre los asociados y la asociacin.
Conforme el sistema jurdico guatemalteco y tomando de referencia el artculo 15 del cdigo civil, la
diferencia entre una asociacin y una sociedad estriba en que la primera no tiene finalidad lucrativa; mientras
que en la segunda, esa es la razn de su existencia. Pero en la prctica puede suceder que una asociacin
practique actividades generalmente lucrativas, situacin que podra confundir, no obstante la claridad de la
ley civil. Para orientarnos en este problema afirmamos lo siguiente: cuando una sociedad lucra, despus de
deducir los gastos de las operaciones sociales y cubrir las reservas de utilidades, el remanente de la ganancia
es repartido entre los socios en forma de dividendos; en cambio, si una asociacin obtiene lucro o ganancia,
no se reparte entre los as ociados, sino que sirve para aumentar el patrimonio propio de la asociacin y para
el cumplimiento de los fines que motivaron su fundacin.
3.1)
Definicin
Derecho mercantil, conjunto de leyes relativas al comercio y a las transacciones realizadas en los negocios.
Entre estas leyes se encuentran las relativas a las ventas; a los instrumentos financieros, como los cheques y
los pagars; transporte terrestre y martimo; seguros; corretaje; garantas; y embarque de mercancas. 1
Principios doctrinales, legislacin y usos que reglan las relaciones jurdicas particulares que surgen de los
actos y contratos de cambio, realizados con nimo de lucro por las personas que del comercio hacen su
profesin Cabanellas.
3.2)
Sociedad mercantil es la agrupacin de varias personas que, mediante un contrato, se unen para la comn
realizacin de un fin lucrativo, crean un patrimonio especfico y adoptan una de las formas establecidas por
la ley de la materia.
Elementos personales:
administradores y por eso ellos desempean una funcin necesaria para que pueda manifestarse frente a
terceros. Segn el artculo 162 del cdigo de comercio: un administrador nico o varios administradores,
actuando conjuntamente constituidos en consejo de administracin, sern el rgano de la administracin de
la sociedad y tendrn a su cargo la direccin de los negocios de la misma. Si la escritura social no indica un
nmero fijo de administradores, corresponder a la asamblea general determinarlo. Los administradores
pueden o no ser socios, sern electos por la asamblea general y durarn en sus funciones tres aos. En la
eleccin de administradores, los accionistas con derecho a voto tendrn tantos votos como el nmero de sus
acciones multiplicado por el de administradores a elegir.
El presidente del consejo de administracin es el rgano ejecutivo de la sociedad y la representar en todos
los asuntos y negocios que ella haya resuelto.
Facultades: (Art. 47): Todas las facultades para representar judicialmente a la sociedad, tendrn las que se
requieren para ejecutar los actos y celebrar los contratos que sean del giro ordinario de la sociedad, segn su
naturaleza y objeto, de los que de l se deriven y de los que con l se relacionen. Para negocios distintos de
ese giro, necesitarn facultades especiales detalladas en la escritura social, en acta o en mandato. Puede
conferir poderes especiales y revocarlos si est facultado.
El administrador nico o el consejo de administracin en su caso tendrn la representacin legal de la
sociedad en juicio y fuera de l y el uso de la razn social.
La asamblea general o los administradores, segn lo disponga la escritura, podrn nombrar uno o ms
gerentes generales o especiales, sean o no accionistas. El cargo de gerente es impersonal e indelegable. Los
gerentes tendrn las facultades y atribuciones que establezca la escritura y adems aquellas que les confiera
el consejo de administracin, gozarn de las ms amplias facultades de representacin legal y de ejecucin.
3.4.3) rgano de fiscalizacin
rgano de fiscalizacin: Es el rgano que vigila el correcto funcionamiento de la sociedad, conforme el
contrato social y la ley. Segn el artculo 184, las operaciones sociales sern fiscalizadas por los propios
accionistas, por uno o varios contadores o auditores, o por uno o varios comisarios. Debern ser asignados
por la asamblea ordinaria anual, para el ejercicio de sus funciones dependern exclusivamente de la
asamblea.
3.4.4) La personalidad jurdica de la sociedad mercantil, efectos que produce el reconocimiento
de la personalidad jurdica
Segn el art. 15 inciso 4. Del Cdigo Civil, toda sociedad mercantil tiene personalidad jurdica, cualquiera
sea su forma.
Sistema Francs: Toda sociedad tiene personalidad o sea que es un ente independiente de los socios
individualmente considerados.
Sistema alemn e italiano: hace distincin entre sociedades de personas y sociedades de capital. A las de
capital se les reconoce plena personalidad, en cambio a las sociedades de personas, se les asigna una
personalidad atenuada. Sin ser absolutamente independiente de los socios, goza de algunos atributos propios
de la personalidad.
Sistema Ingls: nicamente se le atribuye personalidad a la sociedad annima. Por tanto, la ley guatemalteca
es receptora de la tendencia francesa, en materia de personalidad jurdica de la sociedad mercantil.
En Guatemala, la personalidad deviene del cumplimiento de un procedimiento establecido en la ley, en el
que principia con la autorizacin de la escritura pblica. El proceso de constitucin, al ser calificado por el
Registro Mercantil en forma positiva, produce la inscripcin definitiva de la sociedad y se inicia su
personalidad jurdica, la que se extiende hasta la fecha en que el mismo registro cancela la inscripcin a
solicitud de los liquidadores, luego que se ha concluido el trmite de disolucin y liquidacin de la sociedad,
segn el balance general final.
Efectos:
- Es sujeto de derechos y obligaciones.
- Tiene un nombre que la identifica e individualiza frente a las dems. Este nombre puede ser una
denominacin o razn social. La denominacin se puede formar, indicando la actividad a que se
dedica la sociedad, (calzado adoc, Sociedad Annima) pero tambin se pueden usar denominaciones
caprichosas (Celasa, industria de Vidrio, S.A.) La razn social se forma con los nombres y apellidos
de los socios o de uno de ellos, ms el agregado de la sociedad que se est identificando. El nombre
es un verdadero derecho de propiedad. Artculo. 26 Cdigo de Comercio.
- Tiene su domicilio para efectos legales que correspondan. (Artculo. 38 39 Cdigo Civil)
Personales
Los elementos personales del contrato: nombre, nacionalidad y domicilio de los socios; sociedad; razn
social o denominacin, domicilio, duracin, finalidad.
4.2)
Reales
Funcionales
El capital
Es la suma de las aportaciones de los socios, es un concepto aritmtico equivalente a la suma del valor
nominal de las acciones en que est dividido.
El valor nominal de las acciones debe entenderse como tal el que aparece en el ttulo.
Principios que rigen el capital:
De determinacin: el capital social debe estar determinado en la escritura social.
De integracin: el capital debe mantenerse en los valores inicialmente pactados, de manera que nicamente
debe modificarse mediante la celebracin de nueva escritura y su consiguiente trmite registral.
De desembolso mnimo: En Guatemala el desembolso mnimo debe ser el 25% del capital suscrito,
porcentaje que no puede ser menor que Q 5,000.00.
De efectividad o realidad: se establece este principio para que el capital no sea ficticio; de manera que la ley,
en variadas normas, tiende a que el capital de las sociedades sea real.
Principio de unidad: El capital de la sociedad, aun cuando se encuentra dividido en acciones de igual valor,
debe entenderse que constituye una unidad econmica y contable.
En nuestra legislacin el capital puede presentarse en tres formas:
1. capital autorizado: segn el artculo 88 del cdigo de comercio, el capital autorizado es la suma mxima
que la sociedad puede emitir en acciones, sin necesidad de formalizar un aumento de capital. El capital social
podr estar total o parcialmente suscrito al constituirse la sociedad y debe expresarse en la escritura
constitutiva de la misma.
2. capital suscrito: es el nmero de acciones que los accionistas toman para s al momento de la constitucin
de la sociedad, es el capi tal que los socios se obligan a aportar. Puede pagarse total o parcialmente, para el
caso del segundo, en el contrato se debe determinar el plazo por el cual los socios van a pagar el capital
suscrito y a partir de cuando corre el plazo. Segn el artculo 89 del cdigo de comercio: al momento de
suscribir acciones es indispensable pagar por lo menos el veinticinco por ciento de su valor nominal.
3. capital pagado: el pagado es lo que realmente los socios han aportado a la sociedad. El capital pagado
inicial debe ser por lo menos de Q.5,000.00.
4.5)
Reservas de capital
Las reservas constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio fiscal, que la sociedad
retiene para apuntalar la existencia y efectividad del capital social. Las reservas son voluntarias o legales.
De la totalidad de las utilidades netas de cada ejercicio de toda sociedad, deber separarse anualmente el
cinco por ciento como mnimo para la reserva legal. La reserva legal no podr ser distribuida en forma
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alguna entre los socios, sino hasta la liquidacin de la sociedad. Podr capitalizarse cuando exceda del 15%
del capital al cierre del ejercicio inmediato anterior.
(Art. 36 y 37 del cdigo de comercio).
Las reservas voluntarias son decididas por los socios, y sern las utilidades acumuladas no repartidas o
cualquier otra reserva de capital.
4.6)
Prdida de capital
Segn el artculo 32 del cdigo de comercio: si hubiere prdida de capital de una sociedad, ste deber ser
reintegrado o reducido cuando menos en el monto de las prdidas, antes de hacerse reparticin o distribucin
alguna de utilidades.
Si la prdida de capital sobrepasa el sesenta por ciento del capital social, el efecto inmediato es la disolucin
y liquidacin de la sociedad.
4.7)
La accin es una cosa mercantil, es un bien mueble. No es un ttulo de crdito, es un ttulo valor ya que
encierra el valor correspondiente a una parte alcuota del capital social. Como cualquier bien mueble puede
ser objeto de prenda y usufructo, admite copropiedades y puede ser reivindicada.
La accin se estudia desde tres puntos de vista: como fraccin de capital, como fuente de derechos y
obligaciones para el socio, y como ttulo valor.
Las acciones estn representadas por ttulos que servirn para acreditar y transmitir la calidad y los derechos
de los socios. Los ttulos pueden amparar una o varias acciones.
Todas las acciones de la sociedad son de igual valor y confieren iguales derechos, nicamente se permite
emitir varias clases de acciones que facultan a ejercer derechos de diferente ndole, pero siempre de igual
valor nominal. Cada accin confiere derecho a un voto a su tenedor.
Es prohibido emitir acciones por una suma menor de su valor nominal y emitir ttulos definitivos si la accin
no est totalmente pagada. Las acciones son indivisibles, en caso de copropiedad de una accin los derechos
deben ser ejercitados por un representante comn.
* Contenido de los ttulos:
Denominacin, domicilio y duracin de la sociedad.
Fecha de la escritura constitutiva, lugar, notario autorizante e inscripcin en el Registro Mercantil.
Nombre del titular si son nominativas.
Monto del capital autorizado y forma de distribucin.
Valor nominal, clase y nmero de registro.
Derechos y obligaciones de los socios.
Firma de los administradores.
Las acciones pueden ser nominativas o al portador, a eleccin del accionista. Las nominativas son aqullas
en las que consta el nombre del socio en el documento, para transmitirse debe endosarse e inscribir el
traspaso en el registro de accionistas. Las acciones al portador son aquellas que no se emiten a favor de una
persona determinada, pues el nombre del adquiriente no aparece en el documento; de manera que para
transmitirse, basta la simple entrega del documento.
En caso de destruccin o prdida de acciones al portador, el interesado podr solicitar su reposicin ante el
juez de primera instancia del domicilio de la sociedad, proponiendo informacin para demostrar la propiedad
y preexistencia del ttulo. El juez manda a publicar la solicitud 3 veces en el diario oficial y en otro por cinco
das, oye a la sociedad emisora y si no hay oposicin manda a que se repongan los ttulos, previo pago de la
garanta que fije el juez.
4.8)
Derechos de contenido patrimonial: facultan al socio para exigir de la sociedad una prestacin que aumenta
su capital particular o tiene que ver directamente con l.
a. Derechos a participar en las utilidades: salvo pacto en contrario la distribucin entre los socios capitalistas
se har proporcionalmente al capital que cada uno tenga aportado en la sociedad. Cuando se han estipulado
las ganancias, sin especificar las prdidas, la distribucin de stas se har en la misma proporcin de aqullas
y viceversa. (Leer Art. 33 del cdigo de comercio). Con el objeto de garantizar la solvencia de la sociedad y
en resguardo de los intereses del socio y de terceros que contratan con la sociedad, el reparto de utilidades se
har sobre las que realmente se han causado y nunca sobre utilidades ficticias, de conformidad con el balance
a. Obligaciones de hacer o dar el aporte: cada socio tiene la obligacin de aportar a la sociedad el trabajo o el
capital a que se haya obligado en la escritura social. La naturaleza del aporte determina la calidad del socio:
el que aporta trabajo es socio industrial; y el que aporta capital es socio capitalista. El aporte debe efectuarse
en el tiempo y forma pactados en la escritura, el incumplimiento de las obligaciones puede aparejar una
accin ejecutiva para entrega del bien y la de daos y perjuicios; o la exclusin del socio.
b. Obligacin de saneamiento: esta obligacin es exclusiva del socio capitalista quien est comprometido a
garantizar a la sociedad el dominio til de los bienes aportados y que ninguna persona perturbe la posesin,
uso y disfrute de los mismos. Debe entenderse que se refiere esta obligacin en cuanto a los aportes de
capital no dinerarios, los cuales deben reunir las calidades previstas y sin vicios ocultos que los hagan
inservibles.
c. Obligaciones de no hacer: el artculo 39 del cdigo de comercio prohbe a los socios: usar el patrimonio o
del a razn o denominacin social para negocios ajenos a la sociedad, si fueren socios industriales abstenerse
de ejercer la industria que aportan a la sociedad, ser socios de empresas anlogas o competitivas o
emprenderlas por su cuenta, con excepcin de los accionistas de sociedades por acciones; y ceder o gravar su
aporte de capital en la sociedad sin el consentimiento previo y unnime de los dems socios, salvo si se trata
de sociedades accionadas.
5) De las Sociedades Mercantiles:
5.1)
La Sociedad Colectiva
Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razn social, en la que los socios,
por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, ilimitado y solidariamente.
Artculo 59 cdigo de comercio: Es la que existe bajo una razn social y en la cual todos los socios
responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales.
* Caractersticas de la sociedad colectiva:
- Es una sociedad personalista: porque sin olvidar la importancia del capital para la vida de cualquier
sociedad, la calidad personal del socio contribuye a que las relaciones de la sociedad con terceros sean
slidas.
- Se identifica con razn social: Es el nombre con que se identifica y se forma con el nombre y apellido de
uno de los socios o con los apellidos de dos o ms socios, con el agregado de Y Compaa Sociedad
Colectiva Y Ca., S.C.
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Es una sociedad mercantil de tipo personalista, que se identifica con razn social, que requiere de un capital
fundacional y en la que coexisten dos tipos de socios con diferente grado de responsabilidad.
Es la que existe bajo una razn social, y est compuesta de uno o vario socios comanditados que responden
de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria de las obligaciones sociales, y por uno o varios socios
comanditarios que tienen responsabilidad limitada al monto de su aportacin.
* Caractersticas de la sociedad en comandita simple:
* La responsabilidad de los socios comanditados es solidaria, subsidiaria e ilimitada.
* La responsabilidad de los socios comanditarios es por el monto de sus aportaciones.
* Es de capital fundacional, porque es requisito indispensable para otorgar la escritura de sociedad, que el
Capital est aportado ntegramente.
* Las aportaciones no se representan por acciones.
* Los socios comanditados tienen con exclusividad la administracin, salvo que se estipule en la escritura
que sea administrada por extraos. Los socios comanditarios tienen prohibido cualquier acto de
administracin. El socio comanditario puede asistir a las juntas de socios, con voz pero sin voto; examinar,
inspeccionar, vigilar y fiscalizar la contabilidad y los actos de los administradores; celebrar contratos por
cuenta propia o ajena con la sociedad, siempre que los mismos no afecten la libre administracin de la
misma, participar en la liquidacin de la sociedad.
* Existe bajo una razn social, la cual se forma con el nombre de uno de los socios comanditados o con los
apellidos de dos o ms de ellos con el agregado de la leyenda: Y Compaa, Sociedad en Comandita, la
que podr abreviarse: Y Ca., S. En C.
5.3)
Es aquella en la cual uno o varios socios comanditados responden en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria
por las obligaciones sociales y uno o varios socios comanditarios que tienen la responsabilidad limitada al
monto de las acciones que han suscrito. Las aportaciones deben estar representadas por acciones. (Art. 195
cdigo de comercio). En virtud de que se divide por acciones, el rgimen jurdico es compatible con el de la
sociedad annima.
* La responsabilidad de los socios comanditados es solidaria, subsidiaria e ilimitada.
* La responsabilidad de los socios comanditarios es por el monto de sus aportaciones.
* Los socios comanditados tienen con exclusividad la administracin.
* Existe bajo una razn social, la cual se forma con el nombre de uno de los socios comanditados o con los
apellidos de dos o ms de ellos con el agregado de la leyenda: Y Compaa, Sociedad en Comandita por
Acciones, la que podr abreviarse: Y Ca., S.C.A.;
* Es obligatorio establecer en la escritura constitutiva un rgano de fiscalizacin integrado por uno o varios
contadores, auditores o comisarios nombrados exclusivamente por los socios comanditarios.
5.4)
Es una sociedad mercantil que se identifica con razn social o denominacin, tiene capital fundacional
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Definicin
Es una sociedad formalmente mercantil, de carcter capitalista, se identifica con denominacin, tiene un
capital dividido y representado en ttulos llamados acciones, y los socios limitan su responsabilidad hasta el
monto total de las acciones que son de su propiedad.
Art. 86 cdigo de comercio.
Es aquella sociedad mercantil que tiene dividido y representado su capital por acciones, en donde la
responsabilidad de cada socio o accionista esta limitada al pago de las acciones que hubiere suscrito.
* Caractersticas:
-
Hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones; pero esa
libertad se puede limitar contractualmente cuando se trata de ttulos nominativos.
Los rganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene delimitadas sus funciones; y,
Se gobierna democrticamente.
Naturaleza Jurdica:
Teora Contractual: El concepto general de la sociedad mercantil gira en torno a la idea del contrato, tambin
la sociedad annima se puede decir que es un contrato.
Teora institucional: prescinde del acto contractual, que solo sirve de punto de partida, y afirma que la
sociedad annima es una institucin que se desenvuelve en un medio comercial determinado. Esta teora,
tomada del Derecho Pblico, es la que mejor explica todas las relaciones jurdicas que se originan ante la
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existencia de una sociedad, la que si bien surge de un contrato, tiene la cualidad de ser una persona jurdica
que es sujeto de imputacin dentro del sistema jurdico.
6.2)
Capital
El capital social, es la suma del valor nominal de las acciones en que est dividido. Y decir valor nominal, se
entiende como tal el que aparece en el ttulo. Esta aclaracin se hace porque tambin existen otros valores de
la accin, como el valor real o el valor contable. El valor real o de mercado es la suma en que se puede
vender una accin; y el valor contable, es el que corresponde conforme al estado patrimonial de la sociedad.
* Principios:
De Determinacin: el capital social debe estar determinado en la escritura social, tanto el autorizado, como el
suscrito y el pagado.
De Integracin: el capital debe mantenerse en los valores inicialmente pactados, de manera que nicamente
debe modificarse mediante la celebracin de la nueva escritura y su consiguiente trmite registral.
De desembolso mnimo: Del capital pactado, debe existir un desembolso efectivo mnimo. En Guatemala el
desembolso mnimo debe ser el 25% del capital suscrito, porcentaje que en todo caso no puede ser menor de
cinco mil quetzales.
De Efectividad o Realidad: Para que el capital no sea ficticio; El capital de las sociedades debe ser real.
Principio de Unidad: El capital, an cuando se encuentra dividido en acciones de igual valor, debe entenderse
que constituye una unidad econmica y contable.
* Formas:
Capital Autorizado: Es la suma asta donde la sociedad puede emitir acciones sin modificar su capital social.
Este capital autorizado puede estar total o parcialmente suscrito.
Capital suscrito: el valor total de las acciones suscritas o sean aquellas que se han tomado para si o para un
tercero. Puede pagarse tambin total o parcialmente, para el segundo caso, la ley establece que debe pagarse
un mnimo del 25% del capital suscrito, porcentaje que no debe ser menor de cinco mil quetzales.
Las formas anteriores debern expresarse en la escritura constitutiva y su omisin da lugar a multa por parte
del Registro Mercantil.
Capital pagado mnimo: Para las sociedades annimas comunes, pues las especiales como los bancos,
financieras, y los almacenes generales de depsito, sus leyes especficas establecen cantidades mayores.
Ej. Se funda una sociedad con un capital autorizado de Q 200,000.00. Supongamos que se divida en
acciones de Q 1,000.00 cada una; entonces quiere decir que puede emitir hasta 200 acciones de este valor.
Ese sera el capital autorizado. Ahora bien, los socios disponen que, por de pronto, se emiten nicamente 100
acciones del valor nominal antes dicho. Estas cien acciones son suscritas por los socios, las adquieren, por
lo tanto, el capital suscrito sera Q 100,000.00; a pesar de lo anterior, el socio tiene la oportunidad de pagar a
plazos el valor de sus acciones, mediante un pago inicial no menor del 25% del valor nominal. Suponiendo
que en el ejemplo que usamos todos los socios pagaran inicialmente el 25%, este porcentaje, sobre cien mil,
sera Q 25,000.00. Esta ltima cifra sera el capital pagado. En todo caso, como ya se dijo, el capital pagado
no puede ser menor de Q 5,000.00.
6.3)
De las acciones
La accin es una cosa mercantil, trmino sustitutivo de los bienes muebles del Derecho Civil. Participa en
parte de la naturaleza jurdica de los ttulos de crdito, pero no es en si un verdadero ttulo de crdito. La
accin es un ttulo valor, ya que encierra el valor correspondiente a una parte alcuota del capital social.
Significados:
Como fraccin del capital: La accin representa un aparte del capital social, expresada en su valor nominal,
el cual debe ser uniforme en su cantidad para todas las acciones. No es posible, pues, conforme el Derecho
Guatemalteco, que haya acciones de 10 quetzales y de 15 quetzales al mismo tiempo, por que no existira
uniformidad en el valor nominal. Lo que si permite es la emisin de varias clases de acciones que facultan a
ejercer derechos de diferente ndole, pero siempre sern de igual valor nominal.
Como fuente de derechos y obligaciones para el socio: La ley le confiere al titular de la accin un mnimo
de derechos, adems de conferirle la condicin de socio. Estos derechos son:
- El participar en el reparto de utilidades sociales y del patrimonio resultante de la liquidacin.
- El derecho de suscripcin preferente; es aquel por el cual el socio tiene derecho a adquirir las nuevas
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6.4)
De las asambleas
6.5)
De la administracin
6.6)
De la fiscalizacin
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7.1)
La afianzadora
7.2)
Aseguradoras
7.3)
7.4)
Financieras
Bolsa de Comercio
7.6)
Sociedades de inversin
Organizacin en la cual los fondos combinados de mltiples participantes son invertidos en una diversidad
de valores, a fin de obtener seguridad del capital por medio de la distribucin de los riesgos.
En nuestro pas est regulado en el artculo 73 de la Ley del mercado de valores y mercancas, en donde
encontramos su definicin: las sociedades de inversin son aquellas que tienen por objeto exclusivo la
inversin de sus recursos en valores (ver Art. 2 ley del mercado de valores) y estn sujetas a las siguientes
disposiciones:
a. se constituyen como sociedad annima con un capital pagado mnimo, en efectivo, de cincuenta mil
unidades (ver Art. 90 de la ley del mercado de valores).
b. Su capital es variable.
c. Las acciones que emitan podrn re-comprarse sin necesidad de reducir el capital social, y en tal caso
pasarn a figurar como acciones de tesorera.
d. Su escritura podr disponer que la administracin de la sociedad se encomiende a una sociedad gestora.
e. Si su escritura lo permite podr invertir recursos en cuentas de ahorro, certificados de depsito u otros
instrumentos financieros.
f. Debern inscribir en el registro la oferta pblica de sus valores.
g. Solo podrn cotizarse en bolsa sus acciones emitidas sin derecho de recompra.
h. Debern anunciar el valor neto de sus activos por accin, en la forma y con la periodicidad que para el
efecto dispongan el registro.
i. No forman reserva legal ni tampoco tienen el derecho preferente de suscripcin en la emisin de nuevas
acciones.
* Sociedades de capital variable:
Son aquellas en las que le capital social es susceptible de aumento, por aportaciones posteriores de los socios
o por admisin de nuevos socios, y de disminucin por retiro parcial o total de las aportaciones, sin
modificar la escritura constitutiva.
7.7)
Las sociedades legalmente constituidas en el extranjero que tengan en el territorio de la Repblica la sede de
su administracin o el objeto principal de la empresa, estn sujetas, incluso en lo que se refiere a los
requisitos de validez de la escritura constitutiva, a todas las disposiciones del cdigo de comercio. La forma
del documento de constitucin se regir por las leyes de su pas de origen. Queda prohibido el
funcionamiento de sociedades extranjeras que se dediquen a la prestacin de servicios profesionales. Deben
tener permanentemente en el pas, cuando menos, un mandatario.
Para establecerse legalmente en el pas deber presentar la siguiente documentacin al registro mercantil:
comprobar que est debidamente constituida, presentar copia certificada de su escritura constitutiva y de los
estatutos, comprobar que ha sido debidamente adoptada una resolucin por su rgano competente para estos
fines, constituir en la Repblica un mandatario con representacin con amplias facultades para realizar todos
los actos y negocios jurdicos de su giro y para, representar legalmente a la sociedad en juicio y fuera de l,
constituir un capital asignado para sus operaciones en la repblica y una fianza a favor de terceros por una
cantidad no menor al equivalente en quetzales de US$ 50,000.00, someterse a la jurisdiccin de los
tribunales del pas, declaracin de que no podrn invocar derechos de extranjera, y copia certificada de su
ltimo balance general y estado de prdidas y ganancias.
Antes de retirarse del pas o de suspender sus operaciones en Guatemala, las sociedades extranjeras
autorizadas debern obtener autorizacin para hacerlo, la que les ser extendida por el Registro Mercantil.
No necesitan autorizacin ni registrarse en el pas cuando realicen las siguientes operaciones: ser parte en
cualquier gestin o juicio, abrir o mantener cuentas bancarias, efectuar ventas o compras a agentes de
comercio, gestionar pedidos por medio de agentes, otorgar prstamos, abrir crditos, emitir, endosar o
protestar ttulos de crdito; adquirir bienes muebles, derechos reales o bienes inmuebles.
Las sociedades extranjeras que tengan el propsito de operar temporalmente en el pas por un plazo no
mayor de dos aos, debern obtener previamente autorizacin especial del registro mercantil.
7.8)
El trmino off-shore naci en los Estados Un idos para designar a las personas jurdicas de tipo financiero
con domicilio legal fuera de las fronteras de un pas. Muchos bancos estadounidenses tienen subsidiarias
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Off-shore para llevar a cabo actividades que estn excesivamente reguladas, soportan una excesiva carga
fiscal o estn prohibidas bajo las leyes estadounidenses. Lo que podramos llamar Industria financiera Offshore (principalmente bancos, aseguradores y administradoras de fideicomisos) comenz a desarrollarse a
partir de los aos 50 de este siglo en pequeas jurisdicciones autnomas, cercanas a las costas de los Estados
Unidos, por lo general, colonias o ex colonias inglesas. Adems de las sociedades off-shore de tipo
financiero, es hoy frecuente la creacin de otras sociedades off-shore para ayudar a disminuir la carga fiscal
que soportan las empresas en Amrica Latina o para asegurar la propiedad individual frente a la inestabilidad
poltica.
Las sociedades off-shore suelen constituirse en alguno de los llamados parasos fiscales, que se
caracterizan por la ausencia total de impuestos directos (inexistencia de impuesto sobre la renta, impuesto a
las ganancias de capital, retenciones de cualquier clase, impuestos sobre herencias o legados, etc.) y por tasas
muy moderadas de impuestos indirectos (casi nicamente derechos arancel arios). Prcticamente la nica
carga que soportan las sociedades off-shore consiste en un impuesto anual por mantener actualizada la
incorporacin o registro de la sociedad off-shore en el pas sede.
Los criterios para escoger el pas sede de una sociedad off-shore son muy variados y dependen en gran
medida de las actividades que se deseen llevar a cabo con esa sociedad. Actualmente, se reconocen
internacionalmente como pases o territorios tiles para este tipo de sociedades, entre otros, a los siguientes:
Anguilla, Antigua, Aruba, Bahamas, Bermuda, Islas Vrgenes Britnicas, Islas Cayman, Islas Cook, Chipre,
Dubai, Guernsey, Gibraltar, Hong Kong, Isla de Man, Jersey, Liechtenstein, Luxemburgo, Madeira, Malta,
Mauricio, Mnaco, Panam, Samoa Occidental, principalmente.:
8) Las sociedades Irregulares y de Hecho:
8.1)
8.2)
Sociedades irregulares
8.3)
Sociedades de hecho
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Para que se d la disolucin se requiere la presencia de una causa prevista en la ley o en el contrato social. La
disolucin total afecta definitivamente la existencia jurdica de la sociedad y su principal efecto es provocar
la liquidacin tal del patrimonio de la persona jurdica. Segn el artculo 237 del cdigo de comercio son
causas de disolucin:
Vencimiento del plazo, salvo que se prorrogue.
Imposibilidad de realizar el objeto social o consumacin del mismo.
Por resolucin de los socios.
Prdida del ms de 60% del capital pagado.
Reunin del capital en una sola persona o socio.
Las previstas en la escritura.
Las previstas en la ley. (Nulidad del contrato. Art. 255).
De inmediato que se conoce una causa de disolucin total, la administracin debe convocar a una junta o
asamblea general de socios con el objeto de acordar la disolucin, sin perjuicio de que los socios puedan
tomar las medidas necesarias para subsanar el problema que se presenta. Lo resuelto se elevar a escritura
pblica y se inscribir en el registro mercantil. La declaratoria de disolucin se publicar en el diario oficial y
en otro de mayor circulacin tres veces por 15 das. Desde el momento que se declara la disolucin, se
suspende la actividad productiva y se pasa a un estado de liquidacin, la sociedad conservar su personalidad
jurdica hasta que aqulla se concluya y durante ese tiempo deber aadir a su denominacin o razn social
las palabras en liquidacin
. El trmino para la liquidacin es de un ao.
Liquidacin: jurdicamente la liquidacin total de una sociedad mercantil es la realizacin de su unidad
patrimonial para cubrir el pasivo social y repartirse el remanente entre los socios por medio de las cuotas de
liquidacin, en proporcin a la parte de capital que corresponda a cada socio o en la forma que se haya
pactado.
Si en la escritura social no se pact quin rea liza la liquidacin, la decisin la tomarn los socios por
mayora, en el mismo acto en que se acuerde la disolucin; si no se ponen de acuerdo lo har un juez a travs
del procedimiento de los incidentes. El nombramiento del liquidador se inscribe en el registro mercantil,
quien lo pondr en conocimiento del pblico por medio de aviso publicado tres veces en el diario oficial y en
otro de mayor circulacin por un mes. Los administradores de la sociedad continuarn en el desempeo de su
cargo, hasta que hagan entrega a los liquidadores. Entre otras funciones los liquidadores tienen las siguientes
(Art. 274 Cdigo de Comercio): representar legalmente a la sociedad, judicial y extrajudicialmente, liquidar
y pagar las deudas de la sociedad, vender los bienes sociales, realizar el balance general y liquidar a cada
socio.
En los pagos los liquidadores observarn el siguiente orden: gastos de liquidacin, deudas de la sociedad,
aportes de los socios y utilidades. Los liquidadores tienen prohibido distribuir a los socios los bienes sociales
mientras no hayan sido pagados los acreedores de la sociedad.
Para distribucin del remanente en las sociedades accionadas, debe formularse un balance que debe
publicarse tres veces en quince das, para que los socios puedan hacer las reclamaciones que crean
pertinentes. La asamblea general debe aprobar dicho balance despus de publicado, pagndose a cada socio
lo que le corresponde contra la entrega de las acciones debidamente canceladas.
9.2)
Fusin y transformacin
Fusin y transformacin:
Fusin: Segn el artculo 256 hay dos formas de fusin: 1. por la creacin de una nueva sociedad y la
disolucin de todas las anteriores que se integren en la nueva. 2. por la absorcin de una o varias sociedades
por otra, lo que produce la disolucin de aqullas.
En la doctrina se suele discutir si las sociedades a fusionarse deben ser de diferente o de igual forma. Nuestra
ley no dice nada sobre este particular, de manera que pueden fusionarse sociedades annimas con sociedades
de responsabilidad limitada, etc. En todo caso, la nueva sociedad o aquella que haya absorbido a las otras,
adquiere los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas. Como la sociedad tiene elementos
personales y patrimoniales, la fusin surte efectos sobre estos dos elementos fundamentales. Con relacin a
los socios se produce la reunin de un solo grupo humano, y con relacin al patrimonio y el capital, se
unifica en una sola unidad econmica. En todo caso, las relaciones activas y pasivas de las sociedades que
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desaparecen con motivo de la fusin se trasladan a la sociedad resultante o a la sociedad que subsiste.
La fusin se resuelve por el rgano correspondiente a cada sociedad. Los acuerdos de fusin deben
inscribirse en el Registro Mercantil. Hecho el registro debern publicarse junto con el balance general de
cada sociedad en el diario oficial y en otro de mayor circulacin por tres veces en 15 das. Pasados 2 meses
desde la ltima publicacin se podr otorgar la escritura de fusin, si hubiere oposicin se ventilar en juicio
sumario ante juez de primera instancia civil. Se inscribe el testimonio de la escritura en el Registro Mercantil
y se las hacen publicaciones respectivas.
Transformaciones: las sociedades constituidas conforme al cdigo de comercio pueden transformarse en
cualquier otra clase de sociedad mercantil. La sociedad transformada mantiene la misma personalidad
jurdica de la sociedad original. Se aplican supletoriamente las disposiciones de la fusin.
* Exclusin y separacin de socios:
La diferencia entre exclusin y separacin radica en que, en la primera, el socio es retirado de la sociedad por
incurrir en infraccin al contenido de la escritura constitutiva o lo que establece la ley. En cambio, la
separacin proviene de la voluntad del socio; el socio se separa por causas que nicamente a l es dable
conocer. La exclusin y separacin de socios en las sociedades no accionadas causa la disolucin parcial de
la sociedad.
Exclusin: Conforme al Art. 226 del cdigo de comercio, son causas generales para excluir a los socios:
1. El retardo o la negativa en la entrega de las aportaciones.
2. Violacin de las prohibiciones del artculo 39.
3. incumplimiento por el socio o socios de las obligaciones que les impone la ley o la escritura social
4. La comisin de actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad.
Causas para la exclusin de socios para las sociedades no accionadas:
1. Condena por falsedad o por delito contra la propiedad.
2. Quiebra.
3. Interdiccin declarada judicialmente.
El acuerdo de exclusin deber ser tomado por la mayora de socios reunidos para ese efecto. En la junta de
socios que decide la exclusin el socio afectado no puede votar, pero s tiene voz, ya que nadie puede ser
condenado sin ser odo. El acuerdo de exclusin deber ser comunicado al socio, quien tiene 30 das par a
presentar oposicin en juicio sumario ante juez de primera instancia civil. El socio excluido responde frente a
la sociedad de los daos y perjuicios que haya causado a la misma.
Separacin: La separacin proviene del socio y se origina en actos de los que no puede responsabilizrsele.
Separacin en sociedades no accionadas: a. Por no estar de acuerdo con la modificacin de la escritura
social, b. Por no estar de acuerdo con el nombramiento de administradores extraos, c. Por no estar de
cuerdo con la fusin de la sociedad, d. Cuando no se reparten utilidades, e. Si no se excluye al socio cuando
legalmente proceda, f. Cuando la sociedad es de plazo indefinido y el socio quiera separarse.
Separacin en sociedades accionadas: cuando no se reparten utilidades, cuando la sociedad cambie de objeto,
prorrogue el plazo, traslade su domicilio al extranjero, se transforme o fusione.
El derecho de separacin slo puede ser ejercido por los socios que votaron en contra de la resolucin o el
que hubiere hecho el requerimiento de exclusin de socio.
La sociedad debe practicar una liquidacin parcial del patrimonio con el objeto de pagarle al socio todo lo
que le corresponda dentro del haber social.
10) Sujetos Auxiliares de los Comerciantes:
La funcin del sujeto auxiliar del comerciante es importante porque permite la fluidez de la industria, de la
intermediacin, de la prestacin de servicios, de la banca, del seguro, etctera, que de otra manera requeriran
la presencia constante del titular de la empresa. El carcter esencial de la funcin del auxiliar de comercio es
no ejercer en nombre propio, de manera que no es l el sujeto de la imputacin proveniente de los actos en
que interviene, porque ellos revierten en el comerciante a quien represent o por quien actu el auxiliar.
10.1) El factor
Art. 263: son factores, quienes sin ser comerciantes tienen la direccin de una empresa o de un
establecimiento. El factor en esencia, representa al comerciante propietario de la empresa o establecimiento.
El factor se constituye mediante mandato con representacin otorgado por el comerciante, por nombramiento
o por contrato de trabajo escrito, documentos que debern inscribirse en el registro mercantil.
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representacin. Estos deben estar registrados en el Registro Mercantil. Solamente los corredores autorizados
tendrn derecho a corretaje por sus servicios.
Los corredores deben llevar los siguientes libros: a) libro de registro, encuadernado y foliado en donde
asentar todos los negocios ejecutados por su mediacin, b) libro en donde consigna los nombres y domicilio
de los contratantes, la materia del negocio y las condiciones en que se hubiere celebrado. Los libros deben
ser autorizados por el Registro Mercantil.
Algunas obligaciones del corredor: responder de la identidad de las personas que contrataren por su
mediacin, ejecutar por s mismos las negociaciones que se les encomendaren, expedir a costa de los
interesados certificacin de los asientos correspondientes a los negocios en que haya intervenido, guardar
secreto en todo lo que concierne a los negocios que se les encargue.
Las partes interesadas en la conclusin del negocio se obligan a pagar al corredor el corretaje si el negocio
concluye por efecto de su intervencin, a esto es lo que se llama contrato de corretaje.
10.5) Comisionistas
Es el que por cuenta ajena realiza actividades mercantiles Si el comisionista acta como tal debe de obtener
patente. Para desempear su comisin necesita un mandato, ya sea en escritura pblica, verbal o escrito. El
comisionista puede obrar en nombre propio, aunque trate por cuenta de otro, de consiguiente no tiene
obligacin de manifestar quin es la persona por cuya cuenta contrata; pero queda obligado directamente
hacia las personas con quienes contrata, como si el negocio fuese propio.
La comisin deber ser desempeada personalmente por el comisionista, quien no podr delegar su cometido
sin estar autorizado para ello; deber informar al comitente de la marcha de su comisin y rendirle cuenta de
su gestin. Como consecuencia de la comisin, el comisionista tiene derecho a una remuneracin por parte
del comitente, la que se fija al entablar la relacin jurdica que la constituye; en caso contrario, se
determinar conforme a los usos de la plaza donde se realiza la comisin. Asimismo, tiene derecho el
comisionista al reembolso de los gastos en que incurra por el desempeo de la comisin.
La comisin termina por muerte o inhabilitacin del comisionista, por muerte o inhabilitacin del comitente
no termina la comisin.
* Obligaciones profesionales del comerciante:
Segn el cdigo de comercio las obligaciones de todo comerciante son:
1. Inscribirse en el registro mercantil.
2. Proteccin a la libre competencia.
3. Llevar contabilidad.
4. Llevar correspondencia y documentacin.
11) Registro Mercantil General de la Repblica:
11.1)
Principios registrales
Principio de inscripcin: lo que de conformidad con la ley est sujeto a registro, produce efectos ciertos y
firmes frente a terceros desde el momento en que se hace el asiento en el libro respectivo.
Principio de publicidad: lo que consta en el registro produce efecto ante tercero y nadie puede argumentar
como defensa el haber desconocido los datos inscritos, aun en el caso de que verdaderamente tal
circunstancia sea cierta.
Principio de fe pblica: acorde con este principio lo escrito en un registro se tiene como una verdad legal.
Principio de rogacin: segn este principio el registrador acta a peticin de parte; o sea que no hay impulso
de oficio.
Principio de determinacin: la actividad registral debe ser precisa en cuanto a la forma de la inscripcin, de
manera que no deje lugar a dudas en cuanto a los datos que se consignan, en las personas que la solicitan y a
la relacin que registra.
Principio de legalidad: todo acto registral se hace sobre la base de un documento que provoca la actividad
registral.
Principio de prioridad: primero en tiempo, primero en registro.
Principio de tracto sucesivo: la anotacin registral se va haciendo en tal orden de sucesin que, el ltimo
asiento tiene su base en el anterior.
11.2) Los libros que se llevan
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Ttulo de crdito en virtud del cual una persona, llamada suscriptor, promete y se obliga a pagar a otra,
llamada beneficiario, una determinada suma de dinero en un plazo determinado, con un inters o
rendimiento.
Ttulos de crdito lineal en la cual el suscriptor promete incondicionalmente pagar a otra persona llamada
beneficiario, una suma de dinero establecida en un plazo determinado.
20.2) Requisitos y Formalidades
Requisitos:
Adems de los requisitos generales establecidos en el artculo 386 del cdigo de comercio, el artculo 490
seala los especiales de este ttulo:
La promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
Nombre de la persona a quien deba hacerse el pago: esto significa que el pagar no puede hacerse al
portador.
Formalidades:
Segn Villegas Lara las formalidades del Pagar son:
1. Nombre del ttulo.
2. Promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
3. Nombre de la persona a quien debe hacerse el pago.
4. Suma determinada de dinero que se va a pagar.
5. Lugar y fecha de cumplimiento de la obligacin o ejercicio de los derechos que genere el ttulo.
6. Derechos que el ttulo incorpora.
7. Lugar y fecha de creacin.
8. Firma del creador o librador.
21) El Cheque
21.1) Definicin
Ttulo de crdito triangular en virtud del cual una persona (librador) da una orden de pago a una institucin
bancaria (librado) para que contra la entrega del propio cheque pague una suma determinada de dinero a la
persona a cuyo favor fue emitido el mismo (beneficiario).
21.2) Requisitos
Creacin:
Para que el cheque exista, debe haber tres antecedentes:
1. Relacin contractual entre librador y librado que se materializa con el contrato de apertura de cuenta.
2. El librado es una entidad bancaria: nicamente realiza funcin de intermediador.
3. El librador tiene que entregar fondos suficientes al librado para que este se dedique a pagar.
El cheque puede ser librado contra un banco. Adems de los requisitos generales el cheque deber contener:
a) la orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero, b) nombre del banco librado.
Forma:
El cheque puede ser a la orden o al portador. Si no expresa el nombre del beneficiario se reputar al portador.
21.3) Elementos personales
a) Librado: Institucin bancaria que est obligada al pago de cheque si existen fondos disponibles.
b) Beneficiario: el tenedor del cheque que lo presenta para su pago.
c) Librador: el emisor del cheque.
21.4) Presentacin
El cheque ser siempre pagadero a la vista. El cheque presentado al pago antes del da indicado como fecha
de creacin, o sin fecha, es pagadero el da de la vista. Los cheques debern presentarse para su pago dentro
de los 15 das calendarios de su creacin. La presentacin de un cheque en cmara de compensacin surtir
los mismos efectos que la hecha directamente al librado.
21.5) Pago
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pago parcial prevenido en el artculo anterior, resarcir al librador de los daos y perjuicios que se le
ocasionen.
Art. 514. El librador de un cheque presentado en tiempo y no pagado, resarcir al tenedor de los daos y
perjuicios que con ello ocasione.
Cuando se desarroll el tema de los cheques especiales, se indic la responsabilidad civil en cada caso.
Penal: Art. 496, prrafo tercero: El que defraudare a otro librando un cheque sin tener fondos o disponiendo
de ellos, antes de que expire el plazo para su cobro o alterando cualquier parte del cheque o usando
indebidamente del mismo, ser responsable del delito de estafa.
22) Obligaciones de las Sociedades o Debentures
22.1) Definicin
Los debentures son los ttulos de crdito que surgen de una declaracin unilateral de voluntad de una
sociedad annima, que incorporan una parte alcuota de un crdito colectivo cuyo sujeto pasivo (deudor) es
la sociedad creadora. Al igual que todos los ttulos contemplados en el cdigo, las obligaciones o debentures
son bienes muebles, an cuando estn garantizados con derechos reales sobre inmuebles.
22.2) Procedimiento para su creacin
Pueden crearse en forma nominativa, a la orden o al portador. El valor de los ttulos tiene que ser, como
mnimo cien quetzales o mltiplos de cien; se crean en serie.
Los requisitos que deben llenar los debentures son:
a) Los del artculo 386 del Cdigo de Comercio;
b) La denominacin del ttulo;
c) Nombre, objeto y domicilio de la sociedad annima;
d) Monto del capital autorizado, el capital pagado, as como el activo y el pasivo de la sociedad segn la
auditoria practicada para ese efecto;
e) Monto de la emisin, nmero y valor de los ttulos;
f) Si la emisin se coloca bajo la par o mediante el pago de comisiones, deber expresarse la cantidad que
efectivamente ha recibido la sociedad;
g) Inters que se pagar;
h) Forma en que se amortizarn los ttulos;
i) Garantas especiales que se constituyan para respaldar los ttulos;
j) Lugar y fecha y nmero de la escritura en que se crean los debentures, nombre del notario autorizante, as
como el nmero y fecha de inscripcin del testimonio de la escritura de creacin en el Registro Mercantil; y,
k) Firma de la persona designada como representante comn de los tenedores o adquirentes de las
obligaciones.
El procedimiento para la creacin de debentures es:
a) Celebracin de una Asamblea Extraordinaria;
b) Auditoria de la sociedad para determinar activos y pasivos y el capital;
c) Elevar la decisin de asamblea a Escritura Pblica;
d) Inscribir las garantas;
e) Elaborar los ttulos.
22.3) Naturaleza jurdica
La base de este ttulo de crdito est ligado directamente a la existencia de las sociedades mercantiles. El
sujeto creador de los debentures slo puede ser la sociedad mercantil, con la particularidad en nuestro medio
de que tal librador debe ser una sociedad annima, contrariamente a otras legislaciones en que lo puede crear
cualquier sociedad, aunque no sea annima. Una sociedad annima tiene su capital social y su capital
contable para realizar sus actividades comerciales. En un momento dado se puede encontrar la sociedad ante
la necesidad de poseer ms fondos de inversin, pero no se tiene el propsito de aumentar el capital social.
La sociedad puede avocarse a una institucin financiera y obtener un prstamo, pero si la suma requerida es
considerable, es muy probable que no encuentre quin se la proporcione. Entonces, en defecto de eso,
consigue el mismo resultado (agenciarse de fondos), mediante la creacin de los ttulos denominados
debentures, de ah el porqu de la creacin de estos.
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b) El juez al darle trmite a las diligencias ordenar la publicacin de un extracto de la solicitud en el diario
oficial y en otro de los de mayor circulacin, dar audiencia por 3 das a las personas que el interesado seale
como signatarios del ttulo.
c) En caso que el gestionante hubiese solicitado la suspensin del cumplimiento de las obligaciones
cambiarias, el juez, previo otorgamiento de la garanta que le fije, lo podr facultar para que pueda ejercitar
los derechos que podra hacer valer durante el procedimiento de cancelacin.
d) La resolucin deber ser dictada transcurridos 30 das de la fecha de la publicacin de la solicitud, si no se
presentare oposicin, decretando la cancelacin del ttulo.
e) La resolucin de cancelacin causar ejecutoria 30 das despus de la fecha de su notificacin a los
signatarios del ttulo que ya hubiere vencido. Y 30 das despus de la fecha de vencimiento, en los casos de
los ttulos que an no hubieren vencido.
El ttulo que ya estuviere vencido o venciere durante el procedimiento, el interesado puede solicitar al juez
que ordene a los signatarios que depositen a disposicin del juzgado, el importe del ttulo.
Cuando se decreta la cancelacin de un ttulo de crdito que no hubiere vencido, el juez ordenar a los
signatarios que suscriban el ttulo substituto. Si no lo hicieren, el juez lo firmar en su rebelda.
Los ttulos al portador no son cancelables, el tenedor podr notificar judicialmente al emisor, el extravo o el
robo. Transcurrido el trmino de prescripcin de los derechos incorporados en el ttulo, si no se hubiere
presentado a cobrarlo un tenedor de buena fe, el obligado deber pagar el principal y los accesorios al
denunciante.
29.4) Efectos de la cancelacin y la reposicin
Efectos de la cancelacin y la reposicin:
Los efectos que genera el procedimiento de cancelacin, es la interrupcin de la prescripcin, porque no se
estn en posesin del documento y la suspensin de los trminos de que depende la caducidad que se
produce, por no ser posible pedir su aceptacin por medio de la presentacin, ni su pago, ni efectuar el
protesto.
El objeto de la cancelacin no es, en realidad, el ttulo mismo, sino las obligaciones y derechos en l
incorporados. Estas obligaciones y derechos, por virtud de la sentencia de cancelacin, se desincorporan del
ttulo antiguo, para reincorporarse en el ttulo sustituto.
29.5) Reivindicacin de los ttulos de crdito
En caso de ilcita apropiacin de un ttulo de crdito se da la accin de reivindicacin. La accin de
reivindicadora proceder contra el primer adquiriente y contra quienes lo hayan adquirido conociendo o
debiendo conocer los vicios de la posesin de quien los transmiti. Mediante la accin reivindicatoria, el
propietario que se ha visto desposedo de la cosa pretende que se le reconozca su derecho y se le reintegre en
la posesin de la cosa. Por lo tanto corresponde la accin reivindicatoria al propietario que no posee, contra
el poseedor que niega su derecho. De aqu que el ejercicio de la accin requiere un doble requisito de
carcter subjetivo: que el actor pruebe ser el propietario y que el demandado posea la cosa.
La reivindicacin tiene que ser dentro de un juicio de cognicin en el que debe probar el derecho a
reivindicar; por lo mismo su trmite sera en la va sumaria.
Los ttulos al portador no son reivindicables.
29.6) Procedimientos judiciales y extrajudiciales
Los procedimientos judiciales ya los describimos anteriormente dentro de este apartado. El nico
procedimiento extrajudicial es la reposicin o cancelacin de un ttulo nominativo, ya que el tenedor podr
dirigirse directamente a quien tenga a su cargo el registro de los ttulos para solicitar el trmite respectivo.
30) Obligaciones Mercantiles
30.1) Teora general de las obligaciones mercantiles
30.2) Caractersticas de las obligaciones y contratos mercantiles
De las obligaciones:
Verdad sabida y buena fe guardada.
Solidaridad de los deudores.
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El que ejercite el derecho de retencin estar obligado al pago de costas y daos y perjuicios si no entabla la
demanda dentro del trmino legal (l a ley no indica plazo) y si se declara improcedente la demanda.
30.8) Nulidad de las obligaciones plurilaterales
Es criterio reiterado de la doctrina que en materia de obligaciones y contratos mercantiles los hechos de
nulidad deben reducirse al mximo, en aras de la seguridad del trfico comercial; sobre todo por su rapidez y
poco formalismo.
La nulidad que afecte las obligaciones de una de las partes, no anular un negocio jurdico plurilateral, salvo
que la realizacin del fin perseguido con ste resulte imposible, si no subsisten dichas obligaciones.
30.9) Calidad de las mercaderas
Cuando existe una obligacin de entregar mercaderas como consecuencia de un contrato, y no se estableci
su especie o calidad, al deudor slo puede exigrsele la entrega de mercaderas de especie o calidad medias.
30.10) Capitalizacin de Intereses
Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la cantidad que se adeude por ese
concepto, acrecenta el capital; de manera que, a partir de la capitalizacin, los intereses aumenta porque se
elev la suma del capital. Segn el artculo 691 del cdigo de comercio, en las obligaciones mercantiles se
podr pactar la capitalizacin de intereses, siempre que la tasa de inters no sobrepase la tasa promedio
ponderado que apliquen los bancos en sus operaciones activas, en el perodo de que se trate.
30.11) De las obligaciones de tracto sucesivo
Vencimiento de las obligaciones de tracto sucesivo:
El artculo 693 del cdigo de comercio establece que en las obligaciones de tracto sucesivo, salvo pacto en
contrario, la falta de un pago da por vencido el plazo de la obligacin y la hace exigible.
31) Caractersticas de los Contratos Mercantiles
31.1) Formalidad del contrato mercantil
Representacin para contratar:
Esto es la representacin aparente, o sea que una persona se manifiesta como representante de otra, sin
necesidad de ostentar un mandato, como sera necesario en el trfico civil. Representar a otro sin mayores
formalismos, siempre y cuando, expresa o tcitamente, se d la confirmacin por parte del representado. La
representacin aparente la encontramos en el cdigo de comercio en el artculo 670.
Formalidad del contrato mercantil:
Los contratos de comercio no estn sujetos, para su validez, a formalidades especiales. Cualesquiera que
sean la forma y el idioma en que se celebren, las partes quedarn obligadas de la manera y en los trminos
que aparezca que quisieron obligarse. Los contratos celebrados en territorio guatemalteco y que hayan de
surtir efectos en el mismo, se extendern en el idioma espaol. Se exceptan de esta obligacin los contratos,
que de acuerdo con la ley, requieran formas o solemnidades especiales, ejemplo: contrato de fideicomiso.
Clusula compromisoria:
Esto quiere decir que en los contratos mercantiles ser vlida la clusula compromisoria y el pacto de
sometimiento a arbitraje de equidad aunque no estn consignados en escritura pblica. Este prrafo est
contenido en el tercer prrafo del artculo 671 del cdigo de comercio, pero fue derogado por la ley de
arbitraje as que ya no es vlido, por lo que se tiene que estipular en el contrato si las partes se comprometen
a arbitraje o no.
31.2) Contrato de adhesin
Contrato de adhesin:
Son los llamados contratos de formularios en el cdigo de comercio (Art. 672). Estos contratos son
productos de la negociacin en masa, son elaborados en serie, segn las leyes de los grandes nmeros,
sometidos a las leyes de una estandarizacin rigurosa, que por un proceso de tipificacin contractual reduce
al mnimo el esfuerzo de las partes y la prdida de tiempo. Segn el artculo mencionado estos contratos se
rigen por las siguientes normas:
a. se interpretarn, en caso de duda, en el sentido menos favorable para quien haya preparado el formulario.
b. Cualquier renuncia de derecho slo ser vlida si aparece subrayada o en caracteres ms grandes o
diferentes que los del resto del contrato.
c. Las clusulas adicionales prevalecern sobre las del formulario.
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Venta FOB (libre a bordo): El vendedor cumple su obligacin de entregar la cosa, al depositarla a bordo del
buque u otro vehculo que ha de transportarla, en el lugar y tiempo convenidos, momento en el cual se
transfieren los riesgos al comprador. El precio incluye el valor de la cosa, ms los gastos, impuesto y
derechos que se causen. FOB: Libre a bordo puerto de embarque convenido
Venta FAS: La obligacin del vendedor es entregar la mercadera colocndola a un costado del medio de
transporte, momento a partir del cual se transfieren los riesgos al comprador.
FAS: Libre al costado del barco puerto de embarque convenido.
El precio incluye el valor de la cosa, ms los gastos, impuestos y derechos que se causen.
Venta CIF: Es aquella en la que el precio de la mercadera comprada incluye el costo, el seguro y el flete. El
vendedor tiene la obligacin de contratar y pagar el transporte, pagar un seguro y entregar al comprador los
documentos correspondientes (carta de porte o conocimiento de embarque y la pliza de seguro).
El comprador esta obligado a pagar el precio contra la entrega de los documentos. Los riesgos se transmitirn
al comprador, desde el momento en que la cosa objeto del contrato haya sido entregada al porteador. La
vigencia del seguro deber iniciarse desde ese momento.
Venta C y F: Es aquella en la que el precio cotizado slo incluye el costo y el flete.
32.2.1)
personales
32.2.2)
Reales
32.2.3)
Los incoterms
Personales
33.2.2)
Reales
33.3) Plazo
El plazo se pacta en inters de ambas partes.
33.4) Suspensin y terminacin
33.5) Modalidades
34) Contrato Estimatorio
34.1) Definicin
Es aqul por medio del cual un sujeto llamado consignante, entrega a otro llamado consignatario,
mercaderas a un precio estimado, para que en un plazo fijado se pague dicho precio o bien se devuelvan las
mercaderas. Su funcin principal es que el minorista obtiene mercaderas sin pagar de inmediato el precio de
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La palabra Crdito significa el derecho que uno tiene a recibir de otro alguna cosa: por lo comn dinero. El
campo regular de las operaciones de crdito es la actividad bancaria.
Contrato de apertura de crdito:
Por este contrato un sujeto denominado acreditante se obliga frente a otro llamado acreditado, a poner a su
disposicin una suma de dinero o a contraer obligaciones por cuenta del acreditado; ste a su vez, se obliga a
restituir las sumas de que hubiere dispuesto o las que se hubieren pagado por su cuenta, ms gasto,
comisiones e inters que resulten a su cargo.
Funcin del Contrato de Apertura de Crdito: Poner a disposicin del acreditado una cantidad de dinero para
dedicarlo a sus actividades comerciales o que se cancelen obligaciones por su cuenta.
- Caractersticas:
* Consensual.
* Conmutativo.
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
- Obligaciones principales del acreditante y el acreditado:
* Acreditante: Poner una suma de dinero a disposicin del acreditado o a contraer obligaciones por cuenta de
ste.
* Acreditado: Restituir el dinero de que dispuso, pagar gastos, comisiones e intereses.
- Modalidades de la apertura de crdito:
Garantizada: Hipoteca, prenda o fianza.
Al descubierto: La garanta es la confianza mutua.
Cuenta Corriente: El acreditado puede hacer abonos antes que deba pagarse totalmente.
1. Cmo termina el contrato de Apertura de Crdito?
* Con la extincin del plazo.
* Si las partes no fijan plazo, se entender que la restitucin deber hacerse dentro de 3 meses que sigan a la
extincin del plazo sealado para el uso de crdito.
* Anticipadamente si el acreditante lo comunica por escrito al acreditado.
* Cuando no se estipula plazo para la utilizacin del crdito, cualquiera de las partes podr darlo por
concluido, mediante denuncia que se notificar a la otra parte por conducto de notario.
36.2) Contrato de descuento
Contrato de descuento:
Es aquel por medio del cual un sujeto llamado descontatario, transfiere a otro llamado descontador, un
crdito no vencido a cambio del valor dinerario que representa, previa deduccin de una suma fijada por las
partes. El descontatario deber responder del pago del crdito transferido, a menos que se hubiere acordado
expresamente lo contrario.
- Caractersticas:
* Bilateral.
* Oneroso.
* Consensual.
* Nominativo.
* Principal.
* Conmutativo.
- Clases de descuento:
* Cartceo: Ocurre cuando se transmiten ttulos de crdito.
* No cartceo: El crdito consta en libros de contabilidad, que tendrn los siguientes requisitos: 1. que los
crditos sean exigibles a trmino o con previo aviso, 2. que haya prueba escrita de la existencia del crdito, 3.
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favor de persona determinada y no sern negociables, expresarn una cantidad fija o un mximo cuyo lmite
se sealar con precisin. No es ttulo de crdito ya que no necesita de aceptacin o protesto, ni confiere
derecho alguno al tomador en contra del destinatario.
- Funcin: facilitar que una persona (tomador) pueda disponer de dinero en efectivo en una plaza diferente a
aqulla en que se emite.
- Sujetos:
* Dador: es la persona que emite la carta orden de crdito.
* Destinatario: es la persona a quien va dirigida la carta orden de crdito.
* Tomador o beneficiario: es la persona en cuyo favor se emite la carta orden de crdito.
- Revocacin: como la carta orden de crdito se puede extender sin necesidad de que el tomador entregue el
importe de la misma, en este caso la carta es revocable, lo que se debe notificar al tomador y al destinatario.
- Plazo: si no se indica plazo se entender que ser de un ao contado desde la fecha de su expedicin.
36.6) Tarjeta de crdito
Es aquel por el cual el comerciante que extiende el documento se compromete a pagar, hasta una suma
determinada, las compras al crdito que el titular haga con los comerciantes afiliados al sujeto que extiende
la tarjeta.
- Caractersticas:
* Contrato tpico.
* Oneroso,
* Tracto Sucesivo.
* Formal: debern expedirse a favor de personas determinadas y no sern negociables. Debern contener el
nombre de quien las expide y la firma autgrafa de la persona a cuyo favor se extienden. Tambin deber
expresarse en ellas el territorio y plazo dentro del cual son vlidas.
36.7) Crdito documentario
Por este contrato un sujeto llamado acreditante, se obliga frente a otro llamado acreditado, a pagar o contraer
una obligacin por cuenta de es te y en beneficio de un tercero beneficiario, de acuerdo con los
requerimientos del propio acreditado. En la prctica el acreditante lo celebra por medio de contratos de
adhesin, en donde el banco tiene preestablecidos los trminos de la contratacin.
Su uso es en transacciones de plaza a plaza y permite que el comprador cumpla con su obligacin de pagar
antes de recibir el objeto de mercadera comprada; mientras que el vendedor recibe el precio antes de
consumarse la compraventa. El documento por medio del cual se formaliza un contrato de crdito
documentario se llama Carta de Crdito. El beneficiario podr transmitir el crdito documentario si se le ha
facultado para ello. Si la carta de crdito no indicare fecha de vencimiento, se entender que el crdito estar
en vigor por 6 meses, contados a partir de la fecha de notificacin al beneficiario.
- Sujetos:
* Acreditante: Persona que otorga el crdito mediante la carta de crdito. Slo los bancos fungen como tales.
* Acreditado: Es la persona a quien se le otorga el crdito.
* Beneficiario: Es la persona que va a recibir el valor dinerario.
* Corresponsal: Cuando un banco distinto al acreditante, es el que har efectivo el crdito al beneficiario.
- Clases de crdito:
Revocable: cuando el banco no hiciere constar en la carta de crdito su facultad de revocarlo, como
acreditante puede rescindir o modificar los trminos del contrato.
Irrevocable: si en la carta de crdito consta que es irrevocable, no podr ser modificada o rescindida sin la
conformidad de todos los interesados.
Confirmado: cuando el crdito se va a pagar por medio de un corresponsal y ste tambin garantiza al
beneficiario de que el crdito lo har efectivo, entonces se est ante un crdito documentario confirmado.
37) Contrato de Fidecomiso
37.1) Definicin
Es aquel contrato por el cual una persona llamada fideicomitente, transmite bienes a otra llamada fiduciario,
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Personales
37.2.2)
Reales
37.2.3)
Formales
37.3) Caractersticas
* Es un negocio que puede presentar se como un acto unilateral, testamento o como un acto bilateral,
contrato;
* Oneroso.
* Nominado.
* Tpico.
* Formal, ad solemnitatem. Escritura Pblica.
* Tracto sucesivo.
- Plazo mximo de un contrato de fideicomiso: 25 aos, salvo que se pacte a favor de un incapaz, enfermo
incurable o institucin de asistencia social, en donde no opera dicho plazo.
- Derechos y obligaciones del fiduciario:
* Derechos: Ejercer las acciones propias para ejercer el fideicomiso y cobrar por el servicio.
* Obligaciones: Ejecutar el fideicomiso de acuerdo con la voluntad de quien lo instituy; llevar cuenta
detallada de su gestin, en forma separada de sus dems operaciones.
- Derechos del fideicomisario:
* Exigir el cumplimiento del fideicomiso,
* Pedir la remocin del fiduciario.
* Impugnar las decisiones del fiduciario.
- Clases de fideicomisos:
Garanta: Se instituye para garantizar el cumplimiento de obligaciones, especialmente crediticias. En caso de
incumplimiento del deudor, el fiduciario podr promover la venta de los bienes fideicometidos en pblica
subasta ante notario. El fiduciario de un fideicomiso de garanta debe ser persona distinta del acreedor.
Administracin: El fiduciario administra los bienes.
Inversin: El fideicomitente transfiere bienes destinados a ser invertidos en ejecucin del fideicomiso.
- Extincin del fideicomiso:
* Por realizarse el fin para el cual fue constituido.
* Por hacerse imposible su realizacin.
* Por realizarse la condicin resolutoria a que haya quedado sujeto.
* Por convenio expreso.
* Por revocatoria hecha por el fideicometido.
* Por renuncia, no aceptacin o remocin del fiduciario.
* Por sentencia judicial.
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* Conmutativo.
- Clases de contrato de transporte:
* Terrestre, areo, martimo y fluvial.
* Unitario: Acta solo.
* Acumulativo: Utiliza los servicios de un tercero.
Transporte de personas: Tiene por fin conducir al sujeto de un lugar a otro. Esta persona recibe el calificativo
de pasajero. Los porteadores son responsables por los daos y perjuicios que causen los vehculos, salvo si se
comprueba que el damnificado dio lugar al dao o perjuicio. El porteador tambin responder por los daos
que sufran los pasajeros por retraso. En los transportes areos sern por cuenta del porteador los gastos de
estancia y traslado de viajeros que, por razones de servicios o meteorolgicos, se vieran obligados a realizar
altos o desviaciones, aun sin su culpa. El porteador entregar al pasajero un boleto o billete.
39.4) Modalidades
40) Contrato de Edicin., Representacin y Ejecucin Pblica
40.1) Fijacin de Obra
40.2) Definicin
Captulo derogado por el artculo 138 el decreto 33-98 del congreso, ley de derecho de autor y derechos
conexos. La ley de la materia regula estos contratos.
Contrato de edicin: Es aquel que celebra el titular de un derecho de autor sobre una obra literaria, cientfica
o artstica, o sus derechohabientes, con un editor, para que ste la reproduzca y la venda por su cuenta y
riesgo, a cambio de una retribucin.
De acuerdo con la Ley de Derechos de Autor y Derechos conexos, que se entiende por titular del derecho y
derechohabiente? Editor: Al creador de la obra y derechohabiente, a la persona que adquiri el derecho de
autor y forma par te de su esfera patrimonial, y editor comerciante que persigue obtener un lucro al
reproducir y vender.
Contrato de ejecucin pblica de obras: Es aquel por virtud del cual el autor de una obra musical o sus
derechohabientes, dramtico - musical, pantomima, etc. Ceden o autorizan a una persona individual o
jurdica para tal representacin o ejecucin, a cambio de una remuneracin.
40.3) Elementos
40.4) Caractersticas
41) Contrato de Participacin
41.1) Definicin
Tambin conocido como cuentas en participacin o negocios en participacin, es aquel por el cual un
comerciante denominado gestor, se obliga a compartir con una o varias personas llamadas partcipes, que le
entregan bienes o servicios, las utilidades o las prdidas que produzca su empresa como consecuencia de
parte o la totalidad de sus negocios. El contrato no est sujeto a formalidad alguna ni a registro, no constituye
persona jurdica. El gestor obrar en nombre propio y no habr relacin jurdica entre los terceros y los
participantes.
41.2) Elementos
* Personales:
Gestor, es el comerciante que, recibiendo bienes de otro, hace participar a ste de las utilidades o prdidas.
Partcipe, es la persona que entrega sus bienes al gestor.
* Reales. Bienes entregados.
* Formales. No exige ninguna formalidad.
Rgimen legal supletorio que rige los Contratos de Participacin: Se estar a las reglas que sobre
informacin, intervencin del socio partcipe, rendicin de cuentas, extincin del contrato, existen para la
sociedad colectiva.
41.3) Caractersticas
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las normas y tarifas que dicta la Superintendencia de Bancos. El contrato se har constar en pliza que
contendr: lugar y fecha de su emisin, nombres y domicilios de la afianzadora y del fiado, designacin del
beneficiario, mencin de las obligaciones garantizadas y el monto y circunstancias de la garanta, firma de la
afianzadora. A falta de pliza la fianza se probar por la confesin de la afianzadora, o por cualquier otro
medio si hubiere un principio de prueba por escrito. La afianzadora se obligar solidariamente y no posar de
los beneficios de orden y exclusin. Las acciones del beneficiario contra la afianzadora y las de sta contra
los contrafiadores y reafianzadoras, prescribirn en dos aos.
44.2) Elementos
Personales:
* Fiador: Es la afianzadora.
* Fiado: Es el deudor de la obligacin garantizada.
* Beneficiario. Es quien resulta acreedor del fiador, para el caso de incumplimiento del fiado.
Reales: Obligacin del fiador y del fiado de pagar la prima.
Formales. Pliza.
44.3) Objetivos
44.4) Formales
44.5) Caractersticas
* Negocio consensual;
* Formal;
* Accesorio,
* Oneroso;
* Garanta;
* Tracto Sucesivo.
- Derechos y obligaciones de los sujetos del contrato de fianza mercantil:
El fiador responder del incumplimiento de la obligacin del fiado.
El fiado tiene la obligacin de pagar la prima.
Beneficiario, tiene derecho a cobrar la obligacin accesoria.
44.6) Modalidades
- Clases de contratos de fianza: se pueden dar en la ley guatemalteca:
Fianza Civil y
Fianza Mercantil.
- Atendiendo a las obligaciones y personas que se garantizan con la fianza estas pueden ser:
De fidelidad.
Judiciales.
Administrativas ante Gobierno; y,
Administrativas ante particulares.
- Contrato de Reafianzamiento: Una afianzadora se obliga a pagar a otra, segn los trminos del contrato,
las sumas que sta haya pagado al acreedor del contrato de fianza reafianzado. De acuerdo con el decreto 470
del Presidente de la Repblica, la Superintendencia de Bancos, obliga a toda afianzadora a presentar un
contrato de reafianzamiento. La reafianzadora est obligada a proveer de fondos a la afianzadora, tan pronto
como sta le comunique que ha sido requerida de pago por el beneficiario de la fianza, y que va a proceder a
realizarlo.
- Extincin del Contrato de Fianza: Se extingue con la extincin de la obligacin garantizada, por ser
accesorio.
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* Conmutativo;
* Tracto Sucesivo,
* Celebrado por adhesin.
46.3) Factoring
Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el contratante, segn el cual aquel se compromete a
transferir al factor todas o parte de las facturas que posee de terceros deudores y notificarles esa transmisin;
como contrapartida, el factor se encarga de efectuar el cobro de estas deudas, de garantizar el resultado final,
incluso en caso de morosidad del deudor y de pagar su importe, bien por anticipado, a fecha fija o mediante
deduccin de sus gastos de intervencin.
- Sujetos del contrato de factoring:
* Factor: Que es la sociedad factoring.
* Cliente. Titular de los crditos transferidos.
- Modalidades de Factoring, De acuerdo a la doctrina:
* Con financiamiento: El cliente obtiene del factor el valor de las mercancas que ha vendido:
* Sin financiamiento. El gestor slo administra el cobro de las facturas.
- Caractersticas:
* Consensual.
* Oneroso.
* Bilateral.
* Tracto sucesivo,
* Conmutativo.
Adhesin.
46.4) Franchising
El contrato de franquicia comercial se caracteriza por ser un negocio entre un franquiciante y un
franquiciado, por medio del cual el primero permite al segundo la comercializacin de un producto o un
servicio que constituye la actividad propia de su empresa, debindose seguir las mismas pautas que se
observan en la empresa franquiciante en cuanto a calidad, presentacin del producto o servicio, publicidad,
etc. De tal manera que el consumidor estar recibiendo un bien, por medio del franquiciado, como si se lo
estuviera proveyendo el franquiciante.
El Know how: Es una habilidad tcnica o conocimiento especializado en un campo determinado de los
negocios, un conocimiento prctico de cmo lograr un objetivo, y en general, todo conocimiento tcnico que
es secreto, de uso restringido y confidencial.
- Caractersticas de la franquicia:
* Es una relacin continuada de transferencia de la tecnologa del franquiciante hacia el franquiciado.
* El franquiciante a cambio, recibe el pago de una cuota inicial y se queda recibiendo regalas peridicas.
* La franquicia implica licencia de uso de la marca.
- Derechos que tiene el franquiciante:
* Percibir la suma que convenga como derecho de entrada y las regalas peridicas que convengan;
* Exigir que el franquiciado haga cumplimiento de las normas de calidad del producto.
* Derecho a revisar la contabilidad del franquiciado.
- Obligaciones que tiene el franquiciado:
* Debe comprar la maquinaria y hacer las instalaciones que le sugiere el franquiciante;
* Se obliga a pagar el precio de entrada y las regalas.
* Debe seguir las instrucciones del franquiciante.
- Clases de contrato de franquicia que existen:
Franquicia Directa: Es aquella que se celebra entre franquiciante y franquiciado.
Franquicia Piloto: Es aquella en que se establece una empresa intermedia encargada de controlar a los
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a)En el contrato da gencia, al ejecutarlo, el agente acta en representacin del principal. En la concesin
comercial el concesionario acta en nombre propio.
b) Por la representacin que ejerce el agente, si puede celebrar contratos, resultan estos celebrados por
el principal, en cambio en la concesin, el concedente no es parte de los contratos de venta de sus
productos. Se trata de contratos celebrados entre concesionario y cliente.
c) En el contrato de agencia el agente no corre con los riesgos a que est sujeto el objeto negociado, pues
estos los sufre el principal. En la concesin los riegos solo los corre el concesionario.d) El agente no est integrado verticalmente a la empresa del principal; en cambio el concesionario silo
est y es el concedente el que fija contractualmente, o como se dice, mediante un reglamento, el
modo de desarrollar la actividad negocial o la estrategia del mercado.
Diferencias con el contrato de Distribucin:
a)En la concesin existe un subordinacin tcnica y econmica por parte del concesionario al
concedente, (el propio contrato establece por medio de un reglamento las directivas a que debe
ajustarse el concesionario); en la distribucin, el distribuidor conserva una mayor autonoma.
b) El concedente no tiene bocas de expendio propias (establecimientos), a diferencia del distribuidos
(principal) que puede tenerlas.
c)Para algunos autores, el contrato de concesin se refiere a bienes de alto costo y envergadura
tecnolgica, no siendo as en el contrato de distribucin. (por ejemplo, no sera dable celebrar un
contrato de concesin para negociar refrescos embotellados; pero si un contrato de distribucin..
d) Tambin puede distingurselos en lo que respecta al rgimen de publicidad. En la distribucin se
publicita tanto el producto y su marca como en la empresa distribuidora. eN la concesin se
publicita slo la marca del producto y ste en si mismo.
Un aspecto que se considera importante en la ejecucin de la concesin por parte del concesionario,
demostrado por la prctica, es prestar el servicio de venta de repuestos y reparacin de los objetos vendidos,
as como responder de sus posibles vicios. En todo caso, como decimos anteriormente, es el mercado el que
nos indica los elementos tipificados de este contrato atpico, al observar el modo y la forma como los
comerciantes llevan a cabo esta clase de negocios
46.6) Club de campo
En los clubes de campo se parte de una idea diferente al tiempo compartido, pues el Club implica una
intencin asociativa muy especial. Por ejemplo: un empresario, regularmente una sociedad annima,
construye e rea no urbana, porque de eso depende que sea un Club de Campo, instalaciones que,. En su
descripcin grfica, va a contener canchas de futbol, de tenis, de bsquelbol, instalaciones para natacin,
campos de folf, reas para trotar a caballo, bosques para recorrer a pie, chozas pequeas para que los
usuarios se instalen en los das de recreo, reas comunes para fiestas, restaurantes, etc. Es decir, un lugar
completo en donde el usuario encuentre las comodidades necesarias para disfrutar la estancia en el campo.
Y lo quiera o no el comerciante o empresario que ofrece el servicio, por la misma naturaleza del servicio que
se ofrece, constituye un negocio que obliga a las preservacin del entorno natural.
El empresario ofrece a los potenciales usuarios una membresa para ingresar al club de campo, a cambio de
un precio. Obtener tal membresa le va a dar derecho a utilizar de las instalaciones del club, durante los das
en que funcione como tal, sin mas costos que el precio que paga por pertenecer al club. Por esta forma de
funcionamiento, se afirma que un club de campo es una asociacin civil, Si embargo, creemos que no es
as, porque las organizacin o sociedad annima o limitada, que funda, por as decirlo, el club, puede ser, y
de hecho as es, que sus socios no son quienes disfruten de las instalaciones sino los usuarios ajenos a la
sociedad, a quienes se les ende la membresa mediante el contrato de club de campo.. El costo de esas
membresas y otros servicios que se vendan, como aparcamientos, venta de comida rpida, etc, van a ser
otros ingresos que la sociedad perciba y que al generar ganancias, va a producir los dividendos de los socios
de la sociedad constructora y explotadora del club. Y como no existe la afectio societatis entre los que
toman las membresas, porque incluso no se conocen y puede ser que nunca lleguen a conocerse, es
inconducente pensar que se trate de una asociacin civil, mxime que como sucede, quien ofrece el servicio
es regularmente una sociedad mercantil.
El contrato de club de campo es, pues , un negocio que se celebra entre el propietario de un club de campo y
un usuario por el cual ste ltimo tiene derecho a utilizar las instalaciones campestres del club, a cambio del
pago del precio que vale la membresa. En Guatemala, se puede sealar como ejemplo de este negocio, el
Club La Montaa.
46.7) Tiempo compartido
Es aquel por el que un empresario, individual o social, ofrece a los usuarios la utilizacin de un inmueble
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Carece de regulacin legal especfica. Atendiendo a este contrato se celebra con base en la
autonoma de la voluntad y el concepto general del contrato que da nuestro Cdigo Civil.
b) Tiene una finalidad turstica, de residencia transitoria y cclica. Turista porque explota la situacin
geogrfica del lugar en que se va a dar el goce de las prestaciones a favor del usuario. . De residencia
transitoria y cclica, porque el usuario tiene derecho a usar el inmueble durante un tiempo
determinado para cada ao calendario.
c)
El bien sobre el que recae es de naturaleza inmobiliaria, aunque hay casos en que se extiende a casas
rodantes y yates.
d) Es una relacin de derechos reales y derechos personales: los derechos reales como expresin de
riqueza y los personales como expresin deservicios, segn la explicacin de J. Bonnecase.
El contrato de tiempo compartido se formaliza en documentos que lo definen como un contrato de adhesin,
pues quien ofrece el servicio le presta al usuario las condiciones generales del negocio, para su aceptacin
o rechazo. En Guatemala ya funcionan empresas con esa finalidad de negociacin y, como lo dice el autor
antes citado, se trata de empresas que ofrecen un servicio que tienen que ver con el turismo y con
instalaciones hoteleras en lugares de recreo. Adems, debe sealarse que quien ofrece o propone la
celebracin de este contrato suele ser una sociedad annima; y el tiempo mnimo para compartir el bien es
regularmente de una semana, reiterado todos los aos, durante un plazo del contrato.
46.8) Joint Venture
Joint Ventures: Es aquel por el cual el conjunto de sujetos de derecho nacionales o internacionales
realizan aportes de las ms diversas especies, que no implicarn la prdida de la identidad e individualidad
como persona jurdica o empresa, para la realizacin de un negocio comn, pudiendo ser ste desde la
creacin de bienes hasta la prestacin de servicios, que se desarrollar dentro de un lapso limitado, con la
finalidad de obtencin de beneficios econmicos.
46.9) Contratos de Viaje y turismo
Otros:
Contrato de Underwriting: Es una operacin por la cual un banco o una sociedad financiera otorga
prefinanciamiento a la sociedad emisora sobre la suma que representa el total o parte de los valores a emitir:
acciones o debentures, pagando un precio menor al valor nominal de cada documento, los cuales colocar
posteriormente por un precio mayor.
47) Del comercio Martimo
47.1) De las naves Mercantes
47.2) De las personas que intervienen en el comercio martimo
47.3) Del fletamento, del conocimiento y los pasajeros
47.4) De los riesgos y daos del transporte martimo
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