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O Direito Penal, segundo JOS FREDERICO MARQUES pode ser conceituado como o "conjunto de normas
que ligam ao crime, como fato, a pena, como conseqncia, e disciplinam tamb m as reaes jurdicas da

pesquisar...

derivadas, para estab elecer a aplicab ilidade das medidas de segurana e a tutela do direito de lib erdade em
face do poder de punir do Estado".
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A finalidade do Direito Penal a proteo dos bens mais importantes e necessrios para a prpria
sobrevivncia da sociedade, ou nas palavras de LUIZ RGIS PRADO, "o pensamento jurdico moderno
reconhece que o escopo imediato e primordial do Direito Penal radica na proteo de bens jurdicos
essenciais ao indivduo e comunidade". A pena simplesmente uma conseqncia pelo descumprimento
de um imperativo legal (norma implcita), no consistindo, assim, na sua finalidade.
Com o Direito Penal, visa-se tutelar todos os bens que, segundo um critrio poltico, que varia de acordo com
as mutaes experimentadas pela prpria sociedade, merecem fazer parte daquele pequeno crculo que, por
serem extremamente valiosos, no sob o ponto de vista econmico, mas sim sob o enfoque poltico, no
podem ser suficientemente protegidos pelos demais ramos do Direito.
Sobre o Direito Penal Mnimo e necessrio, leciona MUNZ CONDE:
"O poder punitivo do Estado deve estar regido e limitado pelo princpio da interveno mnima. Com isto,
quero dizer que o Direito Penal somente deve intervir nos casos de ataques muito graves aos bens jurdicos
mais importantes. As perturbaes mais leves do ordenamento jurdico so objeto jurdico de outros ramos
do Direito".
Com efeito, o princpio da interveno mnima, tambm conhecido como ultima ratio, orienta e limita o
poder incriminador do Estado, preconizando que a criminalizao de uma conduta s se legitima se
constituir meio necessrio para a proteo de determinado bem jurdico. Se outros meios de controle social
revelarem-se suficientes para a tutela desse bem, a sua criminalizao ser inadequada e desnecessria.
Se para o restabelecimento da ordem jurdica violada forem suficientes medidas civis ou administrativas,
so estas que devem ser empregadas e no as penais.
Por isso, o Direito Penal deve ser a ultima ratio, isto , deve atuar somente quando os demais ramos do
Direito revelarem-se incapazes de dar tutela devida a bens relevantes na vida do indivduo e da prpria
sociedade.
No intuito de bem interpretar o tipo penal, valiosa a lio de WELZEL:
"Na funo dos tipos de apresentar o "modelo" de conduta proibida se pe de manifesto que as formas de
conduta selecionadas por ele tm, por uma parte, um carter social, quer dizer, so referentes vida social,
ainda, por outra parte, so precisamente inadequados a uma vida social ordenada. Nos tipos, encontra-se
patente a natureza social e ao mesmo tempo histrica do Direito Penal: indicam as formas de conduta que
se separam gravemente dos mandamentos histricos da vida social" .
Lanado o princpio da adequao social, em sntese, o esclio de ASSIS TOLEDO: "se o tipo delitivo um
modelo de conduta proibida, no possvel interpret-lo, em certas situaes aparentes, como se estivesse
tambm alcanando condutas lcitas, isto , socialmente aceitas e adequadas" .
Percebe-se pois, que a tipicidade necessria caracterizao do fato tpico se biparte em formal e material.
Tipicidade formal justamente a adequao da conduta do agente ao modelo abstrato (tipo) previsto na lei
penal.
Entende-se por tipicidade material aquele critrio de adequao da conduta do agente a um tipo penal
incriminador. Se interrompida aqui a definio do conceito de tipicidade material, nada diferente da tipicidade
formal. No entanto, alm da necessidade de existir um modelo abstrato que preveja com perfeio a conduta
praticada pelo agente, preciso que, para que ocorra essa adequao, seja levada em considerao a

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praticada pelo agente, preciso que, para que ocorra essa adequao, seja levada em considerao a
relevncia do bem que est sendo objeto de proteo, mais ainda, que a conduta implemente um risco
socialmente proibido.
Segue-se na interpretao da lei penal pela anlise do princpio da responsabilidade pessoal, a tanto o
ensinamento de ZAFFARONI:
"nunca se pode interpretar uma lei penal no sentido de que a pena transcenda da pessoa que autora ou
partcipe do delito. A pena uma medida de carter estritamente pessoal, haja vista ser uma ingerncia
ressocializadora sobre o condenado" .
Abordada a questo do sujeito ativo, cabvel falar-se na efetiva proteo de um valor ou bem jurdico,
enunciando assim o princpio da alteridade, que probe a incriminao de atitude meramente subjetiva, que
no ofenda a nenhum bem jurdico.
Segundo CLAUS ROXIN: "s pode ser castigado aquele comportamento que lesione direitos de outras
pessoas e que no seja simplesmente pecaminoso ou imoral. conduta puramente interna, puramente
individual seja pecaminosa, imoral, escandalosa ou diferente -, falta a lesividade que pode legitimar a
interveno penal".
Igualmente importante no entendimento da lei penal, temos o princpio da confiana que, segundo WELZEL
"consiste na realizao da conduta de uma determinada forma, na confiana de que o outro agente atuar de
um modo j esperado, isto , normal. Baseia-se na confiana de que o comportamento das outras pessoas
dar-se- de acordo com o que normalmente acontece".
Por derradeiro, sendo fundamental para a aplicao da lei penal, temos o princpio da legalidade, que vem
insculpido no inciso XXXIX do art. 5 da Constituio Federal, verb is: "No h crime sem lei anterior que o
defina, nem pena sem prvia cominao legal", redao semelhante quela contida no art. 1 do Cdigo
Penal.
o princpio da legalidade, sem dvida, o mais importante do Direito Penal, no se fala na existncia de
crime se no houver uma lei definindo-o como tal.
Tudo o que no for expressamente proibido lcito em Direito Penal, por essa razo, VON LISZT afirmou que
o "Cdigo Penal era a Carta Magna do delinqente".
Em sntese, a conduta s proibida, em termos penais, aps a vigncia da norma incriminadora, norma
esta que deve ser clara, vedado o emprego de termos vagos e imprecisos, proscrita, por conseqncia a
analogia in malam partem e a extra-atividade da norma penal incriminadora.
Entre infrao penal e infrao civil, existe apenas um critrio poltico de distino, observando-se que
infrao penal est reservada uma pena que pode chegar privao da liberdade, ao passo que infrao
tem-se como conseqncia, a obrigao de reparar o dano ou outras sanes de natureza civil
O legislador no nos forneceu um conceito de crime, restando tal tarefa aos doutrinadores, dentre eles,
BETTIOL: "crime todo o fato humano lesivo de um interesse capaz de comprometer as condies de
existncia, de
conservao e de desenvolvimento da sociedade".

DIREITO PENAL E O SEU HISTRICO

ORIGENS
Por fora do impulso da associao, que marca de maneira to profunda o destino dos homens, o que
encontramos na histria e na pr-histria da humanidade so grupos humanos e no indivduos isolados, e
dentro desses grupos, desde logo, normas de comportamento social. Grupos que se formam natural e
precocemente e conjunto de normas de limitao das atividades de cada socius, dos seus interesses e
apetite, no sentido de paz social.
A esse conjunto normativo se poderia dar por extenso o nome de Direito, segundo a velha frmula ubi
societas ibi jus, embora no apresente as notas essenciais que a cincia moderna atribui ao jurdico e seja
ainda um complexo indiferenciado, no qual s mais tarde iro definir-se, como corpos distintos, a Moral, o
Direito, a Religio, apoiadas todas essas normas, de carter costumeiro, annimas, criadas e crescidas por
impulso espontneo da conscincia coletiva, na religio e na magia. Por essas normas, ajusta-se a conduta
dos socii a um padro comum, o padro que convm unidade e coeso do grupo.

Tempos Primitivos
A histria do Direito Penal a histria da humanidade. Ele surge com o homem e o acompanha atravs dos
tempos, isso porque o crime, qual sombra sinistra, nunca delle se afastou.
Claro que no nos referimos ao Direito Penal como sistema orgnico de princpios, o que conquista da
civilizao e data de ontem.
A pena, em sua origem, nada mais foi que vindita, pois mais que compreensvel que naquela criatura,
dominada pelos instintos, o revide agresso sofrida devia ser fatal, no havendo preocupaes com a
proporo, nem mesmo com sua justia. Em regra, os historiadores consideram vrias fases da pena: a

proporo, nem mesmo com sua justia. Em regra, os historiadores consideram vrias fases da pena: a
vingana privada, a vingana divina, e vingana pblica e o perodo humanitrio. Todavia, deve advertir-se que
esses perodos no se sucedem integralmente, ou melhor, advindo um, nem por isso o outro desaparece
logo, ocorrendo ento, a existncia concomitante dos princpios caractersticos de cada um: uma fase
penetra a outra e, durante tempos, esta ainda permanece ao seu lado.
- Fase da Vingana Privada nesta fase quando um crime era cometido, ocorria a reao da vtima, dos
parentes e do grupos social, que agiam sem proporo ofensa, atingindo no s o ofensor como tambm
todo o seu grupo. Se o transgressor fosse membro da tribo, poderia ser punido com a expulso da paz
(banimento), que invariavelmente levava morte. Caso a violao fosse praticada por um elemento estranho
tribo, a reao era a vingana de sangue, considerada como obrigao religiosa e sagrada, verdadeira
guerra movida pelo grupo ofendido quele que pertencia o ofensor, culminando, no raro, com a eliminao
completa de um dos grupos.
Surge neste perodo a Lei do Talio, que limita a reao ofensa a um mal idntico praticado (sangue por
sangue, dente por dente, olho por olho). Adotado no Cdigo de Hamurbi (Babilnia), no xodo (povo
hebraico) e na Lei das XII Tbuas (Roma), foi um grande avano na Histria do Direito Penal, por reduzir
abrangncia da pena.
- Fase da Composio era uma forma alternativa de represso aplicada no caso de a morte do delinqente
ser desaconselhvel, em virtude da natureza do delito, ou porque o interesse do ofendido ou dos membros
de seu grupo fosse favorvel reparao do dano causado pela ao delituosa. Dotada tambm no Cdigo
de Hamurbi, pelo Pentateuco e pelo Cdigo de Manu, foi a composio largamente aceita pelo Direito
Germnico, sendo a origem remota das formas modernas de indenizao do Direito Civil e da multa no
Direito Penal.
- Fase da Vingana Divina a represso tinha a finalidade de aplacar a ira da divindade ofendida pelo crime,
bem como
castigar o infrator. O castigo era aplicado pelos sacerdotes, que em quase toda a antigidade se
converteram em encarregados da justia. Estes imprimam penas severas cruis e desumanas, visando
especialmente a intimidao. Legislao tpica desta fase o Cdigo de Manu, mas esses princpios foram
adotados na Babilnia, no Egito (Cinco Livros), na China (Livro das Cinco Penas), na Prsia (Avesta) e pelo
povo de Israel (Pentateuco).
- Fase da Vingana Pblica foi atravs da maior organizao social que se atingiu esta fase. No sentido de
se dar maior estabilidade ao Estado, visou-se segurana do prncipe ou soberano pela aplicao da pena,
ainda severa e cruel. Tambm em obedincia ao sentido religioso, o Estado justificava a proteo ao
soberano que na Grcia, por exemplo, governava em nome de Zeus, e era seu intrprete e mandatrio. O
mesmo ocorreu em Roma, com a aplicao da Lei das XII Tbuas. Em fase posterior, porm, libertou-se a
pena de seu carter religioso, transformando-se a responsabilidade do grupo em individual (do autor do
fato), impositiva contribuio ao aperfeioamento de humanizao dos costumes penais.

DIREITO PENAL DOS HEBREUS

Dominado profundamente pela razo religiosa o sistema penal dos hebreus, como, alis, todas as
manifestaes da cultura nesse povo, a vida privada como a vida pblica. Mas na sua longa histria
podemos colher exemplos de vrias transformaes que foi sofrendo a pena, desde vingana primitiva at,
que encontramos nos mais antigos costumeiros includos no Pentateuco, at as prticas mais apuradas
dos ltimos tempos. Vemos isso no livro da Bblia e em particular no xodo, no Levtico e sobretudo no
Deuteronmio e, por fim, na elaborao jurdica final do Talmud.

DIREITO PENAL GREGO

Faltam notcias seguras, de fontes jurdicas, sobre o Direito Punitivo entre os gregos. O mais importante que
sabemos nos veio da sua literatura dos seus poetas, oradores, ou filsofos. Na Grcia, num primeiro
momento dominou a vingana privada e a pena ia alm da pessoa do delinqente, atingindo sua famlia.
Aps surge o perodo religioso onde o Estado, em nome de Jpiter, teria por fim delegar a pena, qualquer
que seja ela, substituindo-se ao ofendido.
Num perodo denominado histrico, a pena era baseada na moral enquanto os delitos comuns eram
castigados individualmente as ofensas de carter religioso e poltico davam margem a expiaes coletivas.
Assim, v-se que os gregos foram extraordinrios na Filosofia, porm, no Direito realizaram uma obra
apenas mediana, no alcanando um alto grau de desenvolvimento.
Finalmente, os filsofos gregos trouxeram a debate uma questo geralmente ignorada dos povos anteriores,
a da razo, e fundamento do Direito de punir e da finalidade da pena, questo que preocupou pensadores
diversos e veio a ser mais detidamente considerada no movimento iniciado por Scrates, com o particular
interesse que ento se tomou pelos problemas ticos.. Deve-se observar que no houve Cincia do Direito
na Grcia antiga.

DIREITO PENAL ROMANO

DIREITO PENAL ROMANO

Conjunto de normas do povo romano, desde a origem de Roma at a morte de Jutiniano em 565 a.C. uma
das fontes mais importantes do Direito Civil moderno.
Os Romanos construram uma monumental obra jurdica, cujos institutos, prticas e entendimentos
doutrinrios perduram atravs dos tempos, sendo ainda hoje a base dos sistemas jurdicos modernos (Lei
das XVII Tbuas).
No campo do Direito Penal evoluiu-se das fases de vingana, por meio do Talio e da composio, bem
como da vingana divina na poca da realeza, Direito e Religio separaram-se. Divide-se o delito, em Roma,
em crimina pblica (segurana da cidade, parricidium), ou crimes majestatis e delicta privata (infraes
consideradas menos graves, reprimidas por particulares). Seguiu-se
a eles a criao dos crimina extraordinrias (entre as outras duas categorias) finalmente, a pena torna-se,
em regra, pblica. As sanes so mitigadas, e praticamente abolida a pena de morte, substitudas pelo
exlio e pela deportao.
Contribuiu o Direito Romano decisivamente para a evoluo do direito Penal com a criao de princpios
penal sobre o erro, culpa (leve e lata), dolo (bonus e malus), imputabilidade, coao irresistvel, agravantes,
legtima defesa etc.
O romanos que foram grandes juristas, no cuidavam de doutrina sistemtica de conceitos fundamentais. O
seu direito era uma prtica do justo em relao a fatos cotidianos. Ars boni et aequi. Ou, como diria Spengler,
a sua jurisprudncia uma cincia emprica dos fatos particulares. Em oradores e filsofos, porm,
encontramos, embora sob influncia de pensadores helnicos, sobretudo Plato, inteligentes tentativas de
fundamentao da pena, que atingem, s vezes, as nossas concepes mais atuais. Seneca, toma idias
do filsofo das leis e as desenvolve, insistindo sobre o tema do carter preventivo, e no repressivo da pena.
DIREITO PENAL GERMNICO
Nos costumes germnicos primitivos, o problema penal resolvia-se pela vingana ou pela perda da paz.
Formas primrias de reao anticriminal.
O tom religioso, que certamente impregnava as primitivas reaes anticriminais germnicas, no est bem
claro nas fontes. Nos primeiros tempos, dentro do grupo gentilcio (Sippe) vigoram a disciplina do chefe e a
perda da paz(Friedlosigkeit), em que o violador posto para fora da proteo jurdica do grupo, podendo ser
perseguido e morto por qualquer um. De modo que a Friedlosigkeit se torna uma modalidade de pena de
morte, a mais velha e persistente das formas de reao anticriminal tambm a mais absurda, nas
condies do Direito Penal moderno.
Entre os grupos, a vingana de sangue(Blutrache), que se apresenta mais como um dever do que como
um direito. Depois a vingana de sangue foi superada pela composio, voluntria a princpio e finalmente
legal, e mesmo a Friedlosigkeit veio a ser resgatada pelo pagamento de um preo de paz. Foi uma
conseqncia da instituio de um poder pblico, representante da vontade coletiva, e da consolidao da
sua autoridade.
O uso primitivo de resolver pela fora as questes criminais no desapareceu: a prtica da vingana
recrudesceu com a queda da monarquia franca, quando a influncia do Direito Romano cedeu novamente
espao aos velhos costumes germnicos, sendo preciso para combat-la a instituio das trguas de Deus,
do asilo religioso, das pazes territoriais. Penetrou mesmo nas prticas do processo penal. Depois das
ordlias, o juzo de Deus acabou prevalecendo sob a forma do duelo judicirio, que reaparece, levando o
julgador a reconhecer a razo do mais forte, na realidade tomando a sorte das armas e , portanto, a fora
como prova do Direito. Era uma conseqncia, talvez, da predominncia do individualismo no Direito
germnico, que levou a fazer persistir nos regimes jurdicos sob sua influncia, como o dominante no maior
trecho da Idade-Mdia, a vingana privada e a composio entre as partes, ou acentuando a pena pecuniria
e tomando em considerao, na apreciao do crime, mais o dano do que o elemento subjetivo do crime.
DIREITO CANNICO
Na idade mdia, a Igreja, proporo que crescia em domnio e poder, estendia a sua disciplina a fatos
considerados crimes de ordem a princpio meramente espiritual e depois mista, praticados por eclesisticos
ou profanos. O conjunto dessas normas, emanadas do poder pontifcio, sobretudo do sculo XII, veio a
construir o Direito Penal cannico, que teve influncia na prtica da justia punitiva, principalmente por
decises eclesisticas recebiam execuo por tribunais civis e muitas daquelas normas tornaram-se
obrigatrias, com a
conquista do poder temporal pela Igreja, mesmo para a autoridade civil. Desde seu reconhecimento pelo
Imprio Romano em 325 d.C a Igreja comeou a exercer poderosa influncia no Direito Penal.
Entre a poca dos direitos romano e germnico e a do direito moderno, estendeu-se o direito Cannico, ou o
direito Penal da Igreja, com influncia decisiva do cristianismo na legislao penal.
Um dos primeiros efeitos da interveno da Igreja em tais domnios, consistiu na humanizao das penas. A
mxima Ecclesia abhorret a sanguine, deu origem a instituies como o direito de asilo e as trguas de
Deus.
Assimilando o Direito Romano e adaptando este s novas condies sociais, a Igreja contribuiu de maneira
relevante para a humanizao do Direito Penal embora politicamente sua luta metdica visasse obter o

relevante para a humanizao do Direito Penal embora politicamente sua luta metdica visasse obter o
predomnio do Papado sobre o poder temporal para proteger os interesses religiosos da dominao.
Proclamou-se a igualdade entre os homens, acentuou-se o aspecto subjetivo do crime e da
responsabilidade penal e tentou-se banir as ordlias e os duelos judicirios (prprios do direito germnico).
Promoveu-se a mitigao das penas que passaram a ter como fim no s a expiao, mas tambm a
regenerao do criminoso pelo arrependimento e purgao da culpa, o que levou, paradoxalmente, aos
excessos da Inquisio. A jurisdio penal eclesistica, entretanto, era infensa pena de morte, entregandose o condenado ao poder civil para a execuo.

DIREITO MEDIEVAL
A queda do Imprio Romano no ano de 476 vista como o incio de uma nova era histrica, esperava-se que
a Idade Mdia trouxesse uma nova concepo punitiva, fazendo transparecer a nova estrutura scioeconmica e poltica que ia substituir aquela vivente entre os romanos e os germnicos. Mas este perodo se
caracterizou por ser de intolerncia, de crueldade, de guerras, dios, perseguies e torturas que sem
dvidas repercutiram no campo jurdico.
No perodo medieval, as prticas penais entrelaaram-se e influenciaram-se reciprocamente nos direitos
romano, cannico e germnico. O direito penal, prdigo na cominao da pena de morte, executada pelas
formas mais cruis (fogueira, afogamento, soterramento, enforcamento etc.), visava especificamente
intimao. As sanes penais eram desiguais, dependendo da condio social e poltica do ru, sendo
comuns o confisco, a mutilao, os aoites e as penas infamantes. Prescrito o sistema de composio, o
carter pblico do direito penal exclusivo, sendo exercido em defesa do Estado e da religio.

PERODO HUMANITRIO
Tal estado de coisas suscitava na conscincia comum a necessidade de modificaes e reformas no direito
repressivo. no decorrer do Iluminismo que se inicia o chamado Perodo Humanitrio do Direito Penal,
movimento que pregou a reforma das leis e da administrao da justia penal no fim do sculo XVIII.
nesse momento que o homem moderno toma conscincia crtica do problema penal como problema
filosfico e jurdico que . Os temas em torno dos quais se desenvolve a nova cincia so, sobretudo, os do
direito de punir e da legitimidade das penas.
Csare Bonesana Beccaria, foi uma das primeiras vozes a repercutir na conscincia pblica para a reforma
da sistemtica penal operada no fim do sculo XVIII, estendendo-se at o incio do sculo XIX, culminando
com a consolidao da Escola Clssica. Seus princpios bsicos foram: a legalidade dos crimes e das
penas, a indistino das pessoas perante a lei penal, a lei penal deveria ser to completa e minuciosa que
ao juiz no restasse lugar para interpretaes ou criaes de tipos incriminadores ou de penas nocominadas e proporcionalidade das penas aos delitos, propondo tambm um novo fundamento justia
penal. Firmo tambm Beccaria muitos dos princpios adotados pela Declarao dos Direitos do Homem, da
Revoluo Francesa: 1. Os cidados, por viverem em sociedade, cedem apenas uma parcela de sua
liberdade e direitos. Por essa razo, no se podem aplicar penas que atinjam direitos no cedidos, como
acontece nos casos da pena de morte e das sanes cruis.
2. S as leis podem fixar as penas, no se permitindo ao juiz interpret-las ou aplicar sanes
arbitrariamente.
3. As leis devem ser conhecidas pelo povo, redigidas com clareza, para que possam ser compreendidas e
obedecidas por todos os cidados.
4. A priso preventiva somente se justifica diante da prova da existncia do crime e de sua autoria.
5. Devem ser admitidas em Juzo todas as provas, inclusive a palavra dos condenados (mortos civis).
6. No se justificam as penas de confisco, que atingem os herdeiros do condenado, e as infamantes, que
recaem sobre toda a famlia do criminoso.
7. No se deve permitir o testemunho secreto, a tortura para o interrogatrio e os juzos de Deus que no
levam descoberta da verdade.
8. A pena deve ser utilizada como profilaxia social, no s para intimidar o cidado, mas tambm recuperar o
delinqente.

ESCOLAS PENAIS
Os tempos modernos viram nascer essas correntes do pensamento filosfico-jurdico em matria penal,
chamadas escolas penais, que se formaram e distinguiram uma das outras, como corpo de doutrina mais
ou menos coerentes sobre os problemas em relao com o fenmeno do crime e, em particular, sobre os
fundamentos e objetivos do sistema penal.
Dentre essas escolas, duas se destacaram, porque representaram posies lgica e filosoficamente bem
definidas, cada uma delas correspondendo, na realidade, a uma distinta concepo do mundo. So a escola
clssica e positiva. As outras em geral, posies de compromisso, que participam, com maior ou menor
coerncia das duas principais.

coerncia das duas principais.

ESCOLA CLSSICA
A denominao clssica se deve a suas figuras representativas, no sem um certo desejo de sarcasmo,
posto que clssico algo consagrado, o ilustre, o excelso.
Csar Bonesana Beccaria, no dizer de Joo Farias Jnior (1990), foi uma das primeiras vozes a repercutir na
conscincia pblica para a reforma da sistemtica penal operada no fim do sculo XVIII, estendendo-se at o
incio do sculo XIX, culminando com a consolidao da Escola Clssica. Seus princpios bsicos foram: a
legalidade dos crimes e das penas, a indistino das pessoas perante a lei penal, a lei penal deveria ser to
completa e minuciosa que ao juiz no restasse lugar para interpretaes ou criaes de tipos
incriminadores ou de penas no-cominadas e proporcionalidade das penas aos delitos. Francesco Carrara,
outro precursor dessa Escola, disserta que "o homem submetido s leis criminais, por causa de sua
natureza moral; por conseguinte, ningum pode ser socialmente responsvel por seu ato se no
moralmente responsvel".
O crime no propriamente "um fato, mas uma entidade jurdica, no uma ao, mas uma infrao (Carrara,
1876).
Para Carrara, delito a infrao da lei do Estado, promulgada para proteger a segurana dos cidados,
resultante de um ato externo do homem, positivo ou negativo, moralmente imputvel e politicamente danoso.
Aos criminosos que agem conscientemente, cabe plena imputabilidade moral e, portanto, inteira
responsabilidade pelos seus atos. Tm eles liberdade de ao na escolha entre o bem e o mal. Da,
naturalmente, deverem sofrer as conseqncias do que fizerem.
O crime uma relao jurdica entre o homem delinqente e a lei escrita.
A pena castigo, conseqncia lgica e razovel da ao de quem, podendo e devendo, no quis evitar o
mal feito.
A doutrina clssica preocupa-se com a legalidade e a justia, principalmente a penal, no conta com a
pessoa do delinqente.

ESCOLA POSITIVA
A escola foi chamada positiva, no porque aceitasse o sistema filosfico de Comte, mas pelo seu mrito. A
escola sofreu a influncia de Charles Darwin, Spencer e Haeckel, com as novas concepes da natureza e
do homem.
Cesar Lombroso, mdico, professor de medicina Legal da Universidade de Turim, foi o pioneiro desta
Escola. A primeira edio da obra de Lombroso foi em 1876, alterando o rumo dos estudos penais.
O professor lastreou suas pesquisas com o aparecimento, em 1859, da obra Origem das espcies, de
Charles Darwin, donde se afirma a profunda relao do homem com os demais animais e enfatiza a
semelhana e a influncia dos impulsos biolgicos. Lombroso demonstrou a necessidade de estudar a
personalidade do delinqente para surpreender a origem biolgica do delito.
Porm a grande figura da Escola Positiva foi Enrique Ferri, com seus livros Sociologia criminal e Princpios
do direito criminal, inaugurando a fase sociolgica da Escola. Pelos estudos de Ferri, as anlises do crime e
do criminoso passaram do plano antropolgico para o plano sociolgico.
Completando os pioneiros desta Escola, citamos Rafael Garfalo, que dividiu seu livro, Criminologia, dividido
em trs partes: o delito, o delinqente e a represso penal.
Garfalo trouxe para a Escola Positiva o contedo jurdico, definindo como crime natural a ofensa feita parte
do senso moral formada pelos sentimentos altrustas de piedade e probidade.
O mtodo utilizado o indutivo, da observao e da experimentao. A responsabilidade social. O
criminoso age independentemente de sua vontade, forado por circunstncias inerentes sua estrutura
fsico-psquica ou ao meio, mas prejudica e abala a sociedade perante a qual responsvel, perigoso e
temvel.
A pena no castigo ou medida aflitiva, mas defesa social.
A doutrina positivista preocupa-se com a pessoa do criminoso, buscando saber quais os fatores que o
levaram ao crime.
Com a Escola Positiva surgiu a Criminologia, que estuda os criminosos e a criminalidade sob os mais
variados ngulos, procurando-se uma explicao para o crime.

ESCOLAS MISTAS E TENDNCIA CONTEMPORNEA

Procurando conciliar os princpios da Escola Clssica e o tecnicismo jurdico com a Escola Positiva,

Procurando conciliar os princpios da Escola Clssica e o tecnicismo jurdico com a Escola Positiva,
surgiram escolas eclticas, mistas, como a Terceira Escola e a Escola Moderna Alem. Aproveitando as
idias de clssicos e positivistas, separava-se o Direito Penal das demais cincias penais, contribuindo de
certa forma para a evoluo dos dois estudos. Referiam-se os estudiosos causalidade do crime e no a
sua fatalidade, excluindo, portanto, o tipo criminal antropolgico, e pregavam a reforma social como dever do
Estado no combate ao crime> Da moderna escola alem resultou grande influncia no terreno das
realizaes prticas, como a elaborao de leis, criando-se o instituto das medidas de segurana, o
livramento condicional, o sursis etc.
Hoje, como reao ao positivismo jurdico, em que se pregava a reduo do Direito ao estudo da lei vigente,
os penalistas passaram a preocupar-se com a pessoa do condenada em uma perspectiva humanista,
instituindo-se a doutrina da Nova Defesa Social. Para esta, a sociedade apenas defendida medida que
se proporciona a adaptao do condenado ao convvio social.

DIREITO PENAL BRASILEIRO

Antes de estudarmos a histria do direito brasileiro independentemente de Portugal com autonomia
legislativa, necessrio observamos a influncia que as leis portuguesas tiveram em nosso pas visto ser
estas utilizadas aqui, enquanto colnia.
Com as invases brbaras no sc.V, a Pennsula Ibrica passou a ser controlada por brbaros. Aps passar
pelo domnio dos lanos, Suevos e Vndalos, os Visigodos foram o povo que realmente estabeleceram
moradia permanente naquela regio.
As primeiras leis escritas dos visigodos foram escritas no ano de 466 d.C. e por seu rei Eurico, nas Glias.
Estas leis resultaram no Cdigo de Alariciano, mandado fazer por seui rpimo Alarico. Foi com base nesta lei
que Chindasvindo e seu filho Rescesvinto fizeram na Pennsula Ibrica o corpo de leis que se chamou de
Codex legum ou lex Wisigothorum. Este o primeiro corpo de leis que vigora pela Pennsula. Como a Igreja
tinha grande influncia, neste cdigo consagrada a intolerncia religiosa, principalmente contra os judeus.
"Esto previstas penas corporais... mas admite-se a composio" afirma Fragoso.
Com a independncia de Portugal, abandonam-se os cdigos visigticos e os cnones da Igreja e passa-se
a adotar a legislao foral, ou seja, leis adotadas pelas diversas regies do Reino e que se baseavam em
costumes locais. As primeiras leis gerais foram elaboradas por Dom Afonso II, em 1211, e Dom Afonso III,
em 1251. Por essa poca o direito cannico adquiriu forma definitiva, a partir da publicao das Decretais de
Gregrio IX, e o direito romano renasce pela obra de estudiosos do direito, glosadores, em Bolonha. No
reinado de Dom Diniz (1279-1325), a influncia desse direito foi enorme em Portugal.
Este era o direito em vigor na poca de Dom Joo I (1384-1433), quando este determinou a reforma e
compilao das leis num corpo orgnico. A compilao publica em 1446 sob o reinado de D. Afonso V,
ento menor, sendo rei regente seu tio D. Pedro. A esta compilao se de o nome de Ordenaes Afonsinas,
que so divididas em 5 livros. no livro V que est esto o direito e processo penais. Observamos neste
cdigo que a preocupao da pena com a sua proporo (do delito), mas sim em apenas "conter os homens
por meio do terror e do sangue". A pena capital aplica em ampla escala, dando continusmo as diferenas
de classes (plebeus e nobres).
Apesar da violncia aplicada, esta obra de grande importncia visto ser ela o primeiro cdigo a surgir na
Europa e ainda por fixar no poder pblico o ius puniendi.
Logo aps em 1505, D. Manuel ordena uma reviso nas Ordenas e as reedita e as promulga em 1521 e
chama-as de Ordenaes Manuelinas. Quando Portugal passa ao domnio da Espanha em 1580, ocorre
uma reforma legislativa levada a cabo por Felipe II. Esta reforma na legislao vigente uma codificao que
chamada de Ordenaes Filipinas. Este cdigo ficou em vigor at depois que Portugal readquiriu sua
independncia.

Legislao Brasileira
Na poca da descoberta do Brasil, estava em vigncia em Portugal as Ordenaes Afonsinas e logo em
seguida as Manuelinas. A diviso em capitanias tornava impossvel a aplicao das leis sem um Estado
centralizado e forte o suficiente.
A partir dos Governos Gerais que se comeou a efetiva aplicao da legislao penal no Brasil. A
legislao aplicada no mbito penal era o Livro X das Ordenaes Filipinas. As penas l contidas eram
horrveis. Por exemplo, a pena de morte natural (enforcamento no pelourinho, seguido-se de sepultamento),
a morte natural cruelmente (dependia da imaginao do executor e dos rbitros), a morte natural pelo fogo
(queima do ru vivo, passando primeiro pelo garrote), morte natural para sempre (enforcamento, ficando o
cadver pendura at o apodrecimento).
O sentido desta legislao a intimidao feroz, sem qualquer tipo de proporo entre a pena e o delito,
ainda confundindo os interesses do Estado com os da Igreja. Este tipo de legislao demonstra o esprito
reinante nas legislaes at o surgimento do movimento humanitrio.
O Livro X das Ordenaes Filipinas fica vigente no Brasil at a edio de nosso primeiro Cdigo Penal em
1830. Em 16 de dezembro de 1830 entra em vigor o primeiro Cdigo Penal autnomo na Amrica Latina.

1830. Em 16 de dezembro de 1830 entra em vigor o primeiro Cdigo Penal autnomo na Amrica Latina.
Este 1 Cdigo Penal sofreu influncias das idias europias vigentes na poca: princpios liberais do
Iluminismo
e algumas idias de Bentham. As influncias legislativas mais importantes foram do Cdigo francs de
1810, Cdigo Napolitano de 1819.
Apesar da grande influncia estrangeira, o nosso CP inovador em vrios aspectos. Entre eles a excluso
da pena capital para crimes polticos, fixava um esboo de individualizao da pena, previa a existncia de
atenuantes e agravantes e estabelecia julgamento especial para menores de quatorze anos. Este nosso
diploma penal, influenciou a legislao espanhola (cdigos de 1848 e 1870), que por sua vez influenciou
muitos outros cdigos da Amrica Latina.
Com a proclamao da Repblica, foi editado em 11 de outubro de 1890 o novo estatuto, agora denominado
Cdigo Penal. Com ele aboliu-se a pena de morte, instalou-se o regime penitencirio de carter correcional.
Entretanto foi um cdigo elaborado as pressas e por isso continha muitas falhas e teve de ser modificado
por uma srie de leis extravagantes. Estas leis foram reunidas na Consolidao das Leis Penais, pelo de
Decreto n 22.213 de 14 de dezembro de 1932.
Em 1 de janeiro de 1942, entra em vigor o um novo Cdigo Penal, este vigente at hoje. tida pelos
estudiosos como uma obra ecltica , aceitando-se postulados da Escola Clssica e da Positiva, e utilizando
o que havia de melhor nas legislaes modernas de orientao liberal, especialmente o cdigo italiano e
suo. Alguns princpio bsicos: adoo do dualismo culpabilidade-pena e periculosidade-medida de
segurana, considerao a respeito da personalidade do criminoso, a aceitao excepcional da
responsabilidade objetiva .
O decreto-lei n. 1004 de 21/10/1969, consagrou o anteprojeto de um novo cdigo penal, que entraria em
vigor em 1/1/1970. A vigncia deste cdigo foi sendo prorrogada continuamente (71,72,...,77) at que a lei n.
6578 de 11/10/1978 expressamente o revogou.
O CRIME E O DIREITO PENAL
Alguma confuso se tem visto quando aparece em nossa leitura a palavra CRIME. Com ele convivemos
desde Caim e Abel . O ser humano tem vocao social porque vive em comunidade. O elemento anti-social
que violenta a paz e a convivncia, deve ser punido para que o seu ato perturbador no se repita e nem
perturbe a vida da sociedade. At pouco tempo, a punio pertencia ao grupo familiar. Era a vingana, a pena
de talio: Olho por olho, dente por dente.
Ocorre que quando se l ou se ouve a palavra CRIME, algumas pessoas a relacionam estritamente com o
delito (sinnimo de crime) do homicdio, ou seja, matar algum .
Esta concepo errada.
Crime definido como sendo o fato tpico e antijurdico .
O fato tpico porque corresponde a descrio do crime pela lei.
antijurdico o fato que alm de tpico (definido pela lei), no tem a seu favor nenhuma justificativa, como a
legtima defesa ou o estado de necessidade. Portanto o fato as vezes tpico , ou seja, corresponde a uma
descrio penal, como matar algum, mas, ainda assim no crime por estar autorizado ou justificado pela
legtima defesa ou outra excludente legal.
Assim, no s o homicdio crime. O estelionato, o estupro, o furto, o roubo, o atentado ao violento pudor, a
corrupo ativa entre outras figuras, tambm so crimes porque tpicos (existe previso no Cdigo Penal) e
antijurdicos, como acima exibido.
O fato tpico compe-se de vrios elementos:
1. O TIPO: denomina-se tipo a descrio do fato criminoso feita pelo Cdigo Penal e pela legislao penal
complementar. O tipo a forma que serve para avaliar se determinada conduta humana criminosa ou no.
Aquilo que no se ajusta ao tipo no crime. Cada um dos artigos incriminadores do Cdigo Penal um
tipo. O tipo do estelionato est desta forma redigido: obter, para si ou para outrem vantagem ilcita, em
prejuzo alheio induzindo ou mantendo algum em erro mediante artifcio, ardil ou qualquer outro meio
fraudulento: PENA recluso de um a cinco anos. E o do crime do rufianismo vem assim destacado: Artigo
230 Tirar proveito da prostituio alheia, participando diretamente de seus lucros ou fazendo-se sustentar,
no todo ou em parte, por quem a exera: PENA - recluso de um a quatro anos, mais multa. O Cdigo Penal
atual (Decreto-Lei 2848, de 7 de dezembro de 1940 que teve vrias alteraes at os dias de hoje)
composto de 361 artigos. Ao lado do Cdigo Penal temos um grande nmeros de Leis que tambm tem a
natureza penal exibindo os mais variados tipos ( Lei 6368/76 Lei dos Txicos, a Lei 8072/90 que trata dos
Crimes Hediondos, e a lei 8137/90 que define os Crimes contra a Ordem Tributria, Econmica e contra as
Relaes de Consumo.
2. A TIPICIDADE: o ajuste do fato com o tipo, ou seja a correspondncia do fato praticado com a descrio
legal existente. Onde no h tipicidade no h crime. Por exemplo no haver tipicidade no crime de
quadrilha ou bando (art. 288 do Cdigo Penal) se a associao reunir duas ou trs pessoas, uma vez que o
tipo exige um mnimo de quatro.
3. CONDUTA: A conduta ou ao o comportamento humano avaliado pelo direito. necessrio que esta
ao seja voluntria e consciente. O ato de reflexo ou inconsciente no se considera ao, evidncia. As
infraes penais se praticam por ao, chamados a de crimes comissivos, ou por omisso. Os crimes
comissivos consistem numa ao positiva (matar, furtar, roubar). Os crimes omissivos consistem na
absteno da ao devida (no fazer o que a lei manda, como no caso do crime de omisso de socorro).
4. DOLO consiste no propsito de praticar intencionalmente um delito. Aqui o criminoso quer o resultado ou

4. DOLO consiste no propsito de praticar intencionalmente um delito. Aqui o criminoso quer o resultado ou
assume o risco de produzi-lo. Exemplos: o furto Art. 155; a extorso Art. 158 e a falsidade ideolgica art.
299. Os doutrinadores ainda classificam espcies de dolo: o direto, o eventual, o especfico, de dano e de
perigo.
5. CULPA - consiste na prtica no intencional de um fato delituoso; falta ao agente um dever de ateno e
cuidado. Modalidades da culpa so a negligncia, a imprudncia e a impercia. A culpa se subdivide em
espcies de acordo com os pensadores do direito: culpa inconsciente, culpa consciente, culpa imprpria.
6. RESULTADO Existem crimes de resultado, tambm chamados de crimes materiais. O tipo descreve um
determinado resultado, destacado da conduta que deve ocorrer para que se considere o crime consumado.
No crime de mera conduta o tipo no descreve nenhum resultado pelo qual a lei se desinteressa, como no
crime de omisso de notificao de doena ou na violao do domiclio ou, ainda, no ato obsceno. O crime
apenas de consuma com o ato do ru.
7. RELAO DE CAUSALIDADE O Cdigo Penal adota a teoria da equivalncia dos antecedentes causais
ou da conditio sine qua non, considerando como causa toda ao ou omisso sem a qual o resultado no
teria ocorrido, nos termos do artigo 13 do Cdigo Penal. Vale dizer entre a conduta (ao) e o resultado deve
existir uma relao de causa e efeito.
Evidentemente que estas linhas no esgotam o assunto . Existem no Direito Penal Brasileiro obras que so
verdadeiros primores sobre a matria e esgotam o assunto, escritas por grandes mestres como DAMSIO
EVANGELISTA DE JESUS, JULIO FABBRINI MIRABETE, ANIBAL BRUNO, MAXIMILIANUS CLUDIO AMRICO
FUHRER, DIS MILAR,CEZAR ROBERTO BITENCOURT,PAULO JOS DA COSTA JUNIOR, CELSO
DELMANTO, NELSON HUNGRIA, ALBERTO SILVA FRANCO, HELENO CLUDIO FRAGOSO, ENTRE MUITOS
OUTROS DOUTRINADORES.
A inteno incitar o amigo leitor, aps a leitura destas breves linhas, aprofundar-se no tema CRIME E
DIREITO PENAL, principalmente em nossos dias.
NULLUM CRIMEN SINE PREVIA LEGEM. No h crime sem lei prvia.

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