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Seguridad Social, tomando como punto central a la persona humana dentro del contexto de
los derechos humanos, planteando nuestra inquietud, de si la Seguridad Social es un derecho
inherente a la persona humana.
Por otra parte, ya dentro del Sistema de Seguridad Social, comenzamos el anlisis del
subsistema de Prestaciones Sociales, concepto hoy en da tan deteriorado, donde los bonos
acordados en favor de los trabajadores, en la hoy Ley reformada, desvirtuaron el sentido real
de las Prestaciones y lo que hicieron en definitiva fue disminuir la calidad de vida de los
trabajadores, ya que dentro de la economa inflacionaria que hoy nos caracteriza, el poder
adquisitivo del trabajador merma cada da ms, ante el alza desmedida del costo de la vida.
Ya en la reforma del 90 se dej sin resolver el punto ms importante para que generara un
cambio en las relaciones de trabajo, como fue el de la retroactividad de las prestaciones
sociales. Por esa razn la Ley del 90 fue muy flexible en materia de salario, dejando abierto el
sistema de bonificaciones para nivelar la situacin.
Eso haca que no tuviramos un salario sincero, porque se imputaban otros aspectos que no
atendan al objetivo del salario, que es remunerar el trabajo y estimular la superacin del
trabajador; por el contrario se empez a pagar por el alza de la cesta alimentaria, o porque
aumentaba el transporte, lo cual hizo que se distorsionara el concepto.
El problema de las Prestaciones Sociales ha constituido uno de los aspectos ms polmicos
del derecho laboral, cuyo pago procede a la finalizacin de la relacin de trabajo, por lo que
es de fundamental relevancia para el trabajador, que al quedar sin trabajo, por la razn que
sea, cuenta con este ingreso mientras estabiliza de nuevo su situacin.
La Ley de Reforma Parcial de la Ley Orgnica del Trabajo establece una "prestacin de
antigedad" que sustituye a la anterior "indemnizacin de antigedad". Consideramos
positivo el cambio de denominacin de indemnizacin a prestacin, ya que el beneficio de las
prestaciones no es para indemnizar al trabajador por un dao ocasionado, sino recompensar
su antigedad dentro de la empresa.
En fecha 19 de junio de 1.997 entr en vigencia la "Reforma parcial de la Ley Orgnica del
Trabajo", la cual fue publicada en la Gaceta Oficial No 5.152 extraordinario de la misma
fecha. La nueva Ley comprende:
a.
La modificacin de los artculos 108, 125, 128, 133, 134, 138, 146, 167, 168, y 169 de
la Ley Orgnica del Trabajo de 1.990.
b. La derogatoria del artculo 665 de la Ley Orgnica del Trabajo del ao 1.990. c. La
incorporacin de 11 nuevas disposiciones que tienen carcter transitorio.
Como vemos la Reforma comprende las siguientes reas:
- Salario.
- Nueva Prestacin de Antigedad.
- Compensacin por la transferencia al nuevo rgimen.
- Rgimen aplicable al despido injustificado.
En tal sentido consideramos viable luego de realizar un anlisis comparativo de la Ley
derogada y la Ley reformada, hacernos los siguientes planteamientos: Cul sera el alcance
del nuevo concepto de SALARIO?
Cul ser el salario de base para el clculo de la prestacin de antigedad? Ser este nuevo
concepto de salario capaz de cubrir las expectativas de vida de los trabajadores dentro de una
economa inflacionaria?
Cules sern las consecuencias del nuevo rgimen?
Qu sera ms beneficioso para el trabajador, el rgimen derogado de prestaciones sociales
con su carcter retroactivo, o el nuevo rgimen?
trabajo, fuere de fuente legal o convencional. El salario mnimo deber ser considerado en su
totalidad como base de clculo de dichos beneficios, prestaciones o indemnizaciones.
Pargrafo Segundo: A los fines de esta Ley se entiende por salario normal, la remuneracin
devengada por el trabajador en forma regular y permanente por la prestacin de su servicio.
Quedan por tanto excluidas del mismo las percepciones de carcter accidental, las derivadas
de la prestacin de antigedad y las que esta Ley considere que no tienen carcter salarial.
Para la estimacin del salario normal ninguno de los conceptos que lo integran producir
efectos sobre el mismo.
Pargrafo Tercero: Se entienden como beneficios sociales de carcter no remunerativo:
1) Los servicios de comedores, provisin de comidas y alimentos y de guarderas infantiles.
2) Los reintegros de gastos mdicos, farmacuticos y odontolgicos.
3) Las provisiones de ropa de trabajo.
4) Las provisiones de tiles escolares y de juguetes.
5) El otorgamiento de becas o pagos de curso de capacitacin o de especializacin.
6) El pago de gastos funerarios.
Los beneficios sociales no sern considerados como salario, salvo que en las convenciones
colectivas o contratos individuales de trabajo, se hubiere estipulado lo contrario.
Pargrafo Cuarto: Cuando el patrono o el trabajador estn obligados a cancelar una
contribucin, tasa o impuesto, se calcular considerando el salario normal correspondiente al
mes inmediatamente anterior a aquel en que se caus.
Pargrafo Quinto: El patrono deber informar a sus trabajadores, por escrito,
discriminadamente y al menos una vez al mes las asignaciones salariales y las deducciones
correspondientes.
Artculo 670 de la nueva Ley Orgnica del Trabajo:
Se integran al salario a partir de la entrada en vigencia de esta ley:
A.- En el Sector Pblico:
Las bonificaciones percibidas en virtud de los decretos N 617, 1.055 y 1.786 de fecha 11 de
abril de 1.995, 7 de febrero de 1.996 y 5 de abril de 1.997 respectivamente y de los acuerdos
suscritos por el Ejecutivo Nacional con los gremios de empleados pblicos hasta alcanzar el
mnimo del salario mnimo que se fije. El saldo de aquellas que excedieren al salario mnimo
se integrar progresivamente durante el ao 1.998.
B.- En el Sector Privado:
Las bonificaciones o subsidios consagrados en los decretos 617, 1.240 y 1.824 de fecha 11 de
abril de 1.995, 6 de marzo de 1.996 y 30 de abril de 1.997, respectivamente. En un lapso de
12 meses a partir de la entrada en vigencia de esta ley, el resto de los ingresos que deban
revestir carcter salarial conforme al artculo 133, se integrarn al salario, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo siguiente.
Artculo 671:
Los comisariatos o casa de abasto, aportes patronales para el fomento del ahorro de los
trabajadores, servicios de salud o educacin y comedores, previstos en convenciones
colectivas de trabajo, no sern estimados como integrantes del salario para el clculo de las
prestaciones, beneficios o indemnizaciones que deriven de la relacin de trabajo, salvo que en
aquellas se hubiere estipulado lo contrario.
Como podemos observar esta reforma parcial conlleva la "salarizacin" de los subsidios que
perciban los trabajadores en virtud de diferentes decretos, como eran el bono-subsidio, el
subsidio de alimentacin y transporte y el famoso bono-puente, con lo cual desde la fecha de
entrada en vigencia de la nueva Ley se integran dichos bonos al salario, y lo mismo ocurrir
con las bonificaciones que perciben los trabajadores del sector pblico en virtud de los
decretos 617, 1.055 y 1.786, e igualmente los acuerdos suscritos por el Ejecutivo Nacional
con los gremios de empleados pblicos hasta alcanzar el monto del salario mnimo que se
fije.
La nueva Ley no aclara si la integracin de los subsidios al salario debe hacerse sobre la base
de veinte o veintin das por mes, que es el promedio de los das hbiles en el perodo, o si ha
de hacerse sobre la base de treinta das; esto es incluyendo los das de descanso y feriados. Lo
que s es perfectamente claro es la nueva concepcin de Salario en sentido amplio,
entendindose por tal a toda remuneracin, provecho o ventaja que corresponda al trabajador
por la prestacin de su servicio y que pueda evaluarse en efectivo, y slo en este sentido debe
entenderse el salario que ha de tomarse para el clculo de la prestacin de antigedad, y no el
"salario normal" que se utilizaba en el rgimen anterior. As los pagos por horas extras,
participacin en las utilidades de la empresa, primas de asistencia, trabajo nocturno, primas
de puntualidad y cualquier otro beneficio que reciba el trabajador como contraprestacin de
su trabajo, incidirn directamente en el pago de la prestacin de antigedad.
2. La Prestacin de Antigedad
Se establece un nuevo rgimen de Prestaciones Sociales hacia el futuro, e igualmente se
seala que hacer con las prestaciones sociales acumuladas hasta la fecha de entrada en
vigencia de la reforma.
Artculo 108 de la ley derogada:
Cuando la relacin de trabajo termine por cualquier causa, despus de tres (3) meses de
servicio, el patrono deber pagar al trabajador una indemnizacin equivalente a diez (10) das
de salario si la antigedad no excede de seis (6) meses, y de un (1) mes de salario por cada
ao de antigedad a su servicio o fraccin de ao mayor de seis (6) meses.
Pargrafo Primero. La indemnizacin consagrada como derecho adquirido del trabajador en
este artculo estar sometida a las siguientes reglas:
a) La indemnizacin que corresponda al trabajador ir siendo depositada cada ao en una
cuenta que ser abierta a su nombre en la contabilidad de la empresa y devengar intereses a
una rata no menor de la que fije el Banco Central de Venezuela, tomando en cuenta los
intereses pasivos del mercado de ahorro del pas, las condiciones del mercado monetario y la
economa en general. Dichos intereses estarn exentos del impuesto sobre la renta y sern
pagados anualmente al trabajador o podrn ser capitalizados si ste lo autorizare.
El Ejecutivo Nacional, en el Reglamento de esta Ley o por disposiciones especiales, podr
autorizar otros sistemas de ahorro y previsin que favorezcan a los trabajadores.
b) La indemnizacin ser liquidada y pagada al trabajador al terminar la relacin de trabajo,
pero podrn serle hechas entregas peridicas para constituir un fideicomiso individual, en las
condiciones que establezca el Reglamento, y ste podr autorizar su colocacin en
inversiones seguras, rentables y de alta liquidez;
El clculo debe hacerse sobre la base del salario normal devengado por el trabajador en el
mes anterior a la fecha de entrada en vigencia de la nueva Ley, el cual en ningn caso podr
ser inferior a quince mil bolvares (Bs. 15.000,oo) mensuales, y en los casos de otras
modalidades de salario la base de clculo ser el salario promedio devengado en el ao
anterior a la fecha de entrada en vigencia de la Ley.
Como el salario para el clculo de este beneficio es el del mes o ao anterior a la entrada en
vigencia de la reforma, se entiende que las bonificaciones y subsidios "no" salariales (bono de
alimentacin, transporte, bono-subsidio y bono puente) que
se integran al salario luego de la fecha de entrada en vigencia de la Ley reformada, no afectan
el pago de la indemnizacin de antigedad acumulada.
3. Compensacin por Transferencia
Ley Reformada
Artculo 666:
Los trabajadores sometidos a esta Ley, as como los funcionarios o empleados pblicos
nacionales, estatales y municipales, con ocasin de su entrada en vigencia, tendrn derecho a
percibir:
a) La indemnizacin de antigedad prevista en el artculo 108 de la Ley Orgnica del Trabajo
promulgada el 27 de noviembre de 1.990 y que esta Ley reforma, calculada con base al
salario normal del mes anterior a la fecha de entrada en vigencia de esta Ley, la cual en
ningn caso ser inferior a quince mil bolvares (Bs. 15.000,oo).
b) Una compensacin por transferencia equivalente a treinta (30) das de salario por cada ao
de servicio, calculada con base en el salario normal devengado por el trabajador al 31 de
diciembre de 1.996.
El monto de esta compensacin. en ningn caso ser inferior a cuarenta y cinco mil bolvares
(Bs. 45.000,oo). Este monto mnimo que se asegura, ser pagado atendiendo a lo dispuesto en
el artculo 194 de esta Ley.
El salario base para el clculo de esta compensacin no ser inferior a quince mil bolvares
(Bs. 15.000,oo), ni exceder de trescientos mil bolvares (Bs. 300.000,00) mensuales, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 667 de este Ley. A los mismos fines, la antigedad del
trabajador no exceder de diez (10) aos en el sector privado y de trece (13) en el pblico.
Pargrafo Unico. A los fines previstos en este artculo, si el trabajador percibiere salarios por
unidad de obra, por pieza, a destajo, a comisin, o cualquiera otra modalidad de salario
variable, la base para el clculo ser el promedio de lo devengado en el ao inmediato
anterior.
Como podemos observar, en la reforma de la Ley, adicionalmente se reconoce al trabajador
una compensacin nica por transferencia al nuevo rgimen, equivalente a treinta (30) das de
salario por cada ao de servicio. La nueva Ley no establece que la antigedad del trabajador a
los efectos del pago de la compensacin de transferencia comprender el tiempo servido hasta
el 31 de diciembre de 1.996, por ello debe entenderse que para el clculo de este beneficio la
antigedad del trabajador comprender el tiempo servido hasta la fecha de entrada en
vigencia de la nueva Ley. Debemos concluir que esta compensacin se calcula por aos
completos de servicio.
La nueva Ley dispone que en ningn caso el monto a pagar por compensacin de
transferencia podr ser menor a cuarenta y cinco mil bolvares (Bs. 45.000,oo) por trabajador,
lo cual representa un beneficio para los trabajadores que tengan salarios bajos y poca
antigedad dentro de la empresa.
Para el clculo de la compensacin por transferencia del antiguo rgimen al nuevo rgimen,
se debe tomar el salario normal devengado por el trabajador al ltimo da de diciembre de
1.996, si el trabajador fuese contratado por unidad de tiempo, o el salario promedio
devengado durante el ao anterior al 31 de diciembre de 1.996 si el trabajador hubiese sido
contratado por unidad de obra, por pieza o a destajo o por cualquier modalidad de salario
variable. Para el clculo de este beneficio el salario base en ningn caso podr ser inferior a
quince mil bolvares (Bs. 15.000,oo), ni mayor de trescientos mil bolvares (Bs. 300.000,oo)
mensuales, y la antigedad no podr exceder de diez (10) aos en el sector privado y de trece
(13) aos en el sector pblico.
A continuacin sealaremos unos ejemplos prcticos para la mejor comprensin de la
compensacin por transferencia.
En primer lugar tenemos el caso de un trabajador que tenga dos (2) aos de servicio dentro de
la empresa, con un salario mensual de quince mil bolvares (Bs. 15.000,oo),
correspondindole por antigedad la cantidad de treinta mil bolvares (Bs. 30.000,oo), y por
compensacin por transferencia le correspondera la cantidad de cuarenta y cinco mil
bolvares (Bs. 45.000,oo).
En segundo lugar tenemos el caso de una trabajador con ocho aos de servicio, con un salario
mensual de quinientos mil bolvares (Bs. 500.000,oo), le corresponde por antigedad la
cantidad de cuatro millones de bolvares (Bs. 4.000.000,oo), y por compensacin de
transferencia le corresponde la cantidad de dos millones cuatrocientos mil bolvares (Bs.
2.400.000,oo)
La compensacin por transferencia no puede exceder de tres millones de bolvares (Bs.
).000.UUu,oo) a menos que las partes convengan una cantidad mayor.
Queremos hacer notar que no consideramos que esta compensacin por transferencia tenga
carcter indemnizatorio, es por el contrario un beneficio que el Legislador fij en favor de los
trabajadores que se encontraban activos o laborando para el momento de la promulgacin de
la Reforma y que como consecuencia de la misma pasaran del viejo rgimen al nuevo.
El artculo 668 de la Ley reformada establece que todo patrono deber liquidar lo adeudado al
trabajador por antigedad ms la compensacin por transferencia en un plazo no mayor de
cinco (5) aos contados a partir del 19 de junio de 1.997, fecha de entrada en vigencia de la
nueva Ley, de acuerdo a las siguientes reglas:
En el sector Privado:
Se cancelar al trabajador un primer pago por el equivalente al 25% del total del monto
adeudado por ambos beneficios. Este pago debe hacerse dentro de los primeros ciento
ochenta das de entrada en vigencia de la Ley reformada.
El saldo restante, o sea el setenticinco por ciento (75%) del monto total adeudado, por
antigedad y por transferencia, junto con los intereses que dichos beneficios generen, debern
ser acreditados o depositados por el patrono en el plazo de cinco (5) aos, en cinco cuotas
anuales y consecutivas.
En el sector Pblico:
Del monto obtenido con la sumatoria de la indemnizacin de antigedad acumulada ms la
compensacin de transferencia, se cancelar hasta la cantidad de ciento cincuenta mil
bolvares (Bs. 150.000,oo) en el primer ao de entrada en vigencia de la nueva Ley, de la
siguiente manera:
a. En los primeros cuarenticinco das hasta veinticinco mil bolvares (Bs. 25.000,oo).
b. En los siguientes cuarenticinco das, veinticinco mil bolvares adicionales, y
c. En lo que resta del primer-ao se cancelarn cien mil bolvares en ttulos pblicos
garantizados o negociados a corto plazo. El saldo ser pagado en un plazo de cinco (5) aos,
en la forma y condiciones que establezca el Ejecutivo Nacional en el Reglamento de la Ley.
La indemnizacin de antigedad acumulada -o su saldo luego de la compensacin de los
prstamos pendientes- ms la compensacin por transferencia, devengarn intereses desde la
fecha de entrada en vigencia de la nueva Ley hasta la fecha del pago correspondiente, dichos
intereses se calcularn al promedio entre la tasa activa y la pasiva.
Si vencido el plazo para este pago o depsito, el patrono no lo hiciere, la tasa de inters se
calcular a la tasa activa.
El artculo 669, en su primer aparte nos trae lo referente al caso de que la relacin de trabajo
finaliza por cualquier causa antes de que el patrono hubiese acreditado bien por pago o
depsito, lo que le corresponde al trabajador por su antigedad acumulada (indemnizacin),
ms la compensacin por transferencia, la deuda se entender de plazo vencido, y el patrono
deber pagar el saldo pendiente por dichos conceptos de inmediato.
4. Rgimen aplicable al Despido Injustificado
Los artculos 112 y siguientes de la nueva Ley consagran las indemnizaciones a las que tiene
derecho el trabajador si el patrono insiste en despedirlo injustificadamente, ya que el
trabajador se encuentra amparado por el rgimen de estabilidad laboral, luego de tres meses
ininterrumpidos de servicio, siempre que no tengan carcter de empleados de direccin ni de
trabajador eventual u ocasional, temporero o domstico.
Igualmente el trabajador amparado por esta estabilidad, tiene en este caso el derecho de
solicitar su reenganche y pago de salarios cados ante el Tribunal de Estabilidad Laboral,
dentro de los cinco das hbiles siguientes al despido, el procedimiento del juicio de
estabilidad laboral permaneci igual.
Por el contrario las indemnizaciones procedentes en este caso que en la Ley anterior se
encontraban consagradas en el artculo 125 s fueron modificadas.
Las indemnizaciones correspondientes a la antigedad (pago doble), y al preaviso (doble) han
sido sustituidas por indemnizaciones similares pero con reglas de clculo diferentes y son:
indemnizacin sustitutiva del preaviso y una indemnizacin por despido injustificado.
La indemnizacin por despido injustificado es equivalente a:
- Un trabajador con ms de tres (3) meses pero menos de seis (6) = 10 das de salario.
- Para un trabajador con fraccin mayor de seis (6) meses = 30 das de salario por cada ao
de antigedad o fraccin de ao mayor de seis meses.
Esta indemnizacin no puede exceder de 150 das de salario. Conforme al Art. 125, literales 1
y 2 de la Ley, debe recibir:
- Indemnizacin de treinta (30) das de salario por cada ao de servicio hasta un mximo de
150 das:
3 aos X 30 das= 90 das
90 X Bs. 7.000,oo= Bs. 630.000,oo