2.

Do inadimplemento da R

2.1 Da resciso por inadimplemento

30. A R, conforme j exposto no item 9 da presente, encontra-se

inadimplente, j que no vem repassando os valores referentes a participao
da Autora no negcio, conforme determina a clusula V do contrato de
parceria.

31. Assim, tambm por este motivo, h que declarar-se rescindido o

contrato de parceria celebrado entre as partes.

32. Certo que cabvel o pedido de resciso do pacto por inadimplemento de

uma das partes, quanto a quaisquer das obrigaes firmadas, devendo as
partes retornarem ao estado a quo.

33. Com efeito, em todo contrato bilateral presume-se a existncia de uma

clusula resolutiva tcita autorizando o lesado pelo inadimplemento a pleitear a
resoluo do contrato, com perdas e danos. Confira-se o que dispem os arts.
474 e 475 do Cdigo Civil:

Art. 474. A clusula resolutiva expressa opera de pleno direito; a ttica

depende de interpelao judicial.

Art. 475. A parte lesada pelo inadimplento pode pedir a resoluo do contrato,
se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos,
indenizao por perdas e danos.

34. Certo que a inexecuo pode ser culposa ou no. Se o devedor no

cumpre as obrigaes contradas, pode o credor exigir a execuo do contrato,
compelindo-o a cumpri-las, ou exigir que lhe pague perdas e danos, alm da
resoluo do contrato.

35. Em verdade, todos os contratos bilaterais trazem, implcita ou

explicitamente, a condio resolutiva, em razo da qual o pactuado entre os
interessados pode ser desfeito por fora de sua resoluo. Clara a lio de
Slvio Rodrigues:

Condio resolutiva da obrigao. Dado o inadimplemento unilateral do

contrato, pode o contratante pontual, em vez da atitude passiva de defesa,
adotar um comportamento ativo na preservao de seus direitos. De fato, se o
inadimplemento resulta de culpa de um dos contratantes, a lei concede ao
outro uma alternativa. Com efeito, pode ele: a) exigir do outro contratante o
cumprimento da avena; ou b) pedir judicialmente a resoluo do
contrato.

A opo, pelo menos no campo terico, constitui prerrogativa do contratante

pontual e a lei (Cd. Civ., art. 1.092, pargrafo nico) determinando que a parte
lesada pelo inadimplemento pode requerer a resciso do contrato com perdas e
danos, concede uma faculdade que o beneficirio usar se quiser. Caso no
queira e seja possvel alcanar tal resultado, optar pelo cumprimento do
contrato (destaques no original). (Direito Civil Dos contratos e das
declaraes unilaterais de vontade v. 3 Saraiva - So Paulo - 1990 p. 87).

36. No mesmo sentido, a lio de Slvio de Salvo Venosa:

Por derradeiro, o pargrafo nico do artigo 1.092 dispe que: a parte lesada
pelo inadimplemento pode requerer a resciso do contrato com perdas e
danos. Trata-se, portanto, do grande corolrio do fundamento dos contratos
bilaterais. A parte que no deu causa ao descumprimento pode pedir o
desfazimento judicial do contrato. O termo resciso utilizado pela lei tem o
sentido de extino do contrato por inadimplemento de uma das partes. O
vocbulo guarda sempre conotao judicial, embora nem sempre haja

necessidade da deciso judicial para imputar o desfazimento contratual. Todos

os contratos bilaterais, portanto, trazem essa chamada clusula resolutria
implcita que permite a resciso. Se, contudo, as partes fizerem-na constar
expressamente no contrato, (clusula resolutria expressa), podero estipular
outros efeitos para a hiptese, prefixando uma multa, por exemplo. Ainda que
as partes tenham expressamente convencionado a resoluo automtica no
caso de descumprimento, h efeitos do desfazimento do contrato que s
podem ocorrer com uma sentena judicial, que se far necessria (Direito
Civil Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos Contratos Atlas S.A. - So
Paulo 2001 p. 355).

37. Nos contratos bilaterais, a interdependncia das obrigaes justifica a sua

resoluo quando uma das partes se torna inadimplente. Na sua execuo,
cada contratante tem a faculdade de pedir a resoluo, se o outro no cumpre
as obrigaes contradas. Esta faculdade resulta de estipulao ou de
presuno legal. Quando as partes acordam-na, diz-se que estipulam o pacto
comissrio expresso. Na ausncia de estipulao, tal pacto presumido pela lei,
que subentende a existncia de clusula resolutiva tcita. Ou seja, a clusula
resolutiva tcita est implcita em todo contrato bilateral, e por causa dela se
ocorre a inexecuo de uma parte autoriza a outra a pedir a resoluo do
contrato.

38. No caso, a declarao de resciso contratual medida que se impe, sob

pena de configurao do enriquecimento ilcito da R, j que esta
encontra-se inadimplente, tendo descumprido sua principal obrigao
contratual, qual seja: repassar Autora o montante de 50% cinqenta por
cento) do valor da receita lquida mensal das atividades comerciais exercidas
pela R em decorrncia do contrato de parceira, conforme previsto em sua
clusula V).

39. Orlando Gomes, a respeito do assunto, doutrina:

... A impontualidade do pagamento resolve o contrato. Se uma das partes no

cumpria as obrigaes que lhe incumbem, a outra pode optar entre exigir o
cumprimento, quando possvel, ou pedir a resoluo do contrato.. (Contratos,
Forense, 1975, p. 291/292 e 190/191).

40. E assim prossegue a lio primorosa de Orlando Gomes:

a extino dos contratos mediante resoluo tem como causa a inexecuo

por um dos contratantes, denominando-se, entre ns, resciso, quando
promovida pela parte prejudicada com o inadimplemento. Resoluo ,
portanto, um remdio concedido parte para romper o vnculo contratual
mediante ao judicial.

41. de se reconhecer, portanto, a resoluo do contrato sinalagmtico pelo

inadimplemento da r, fazendo incidir a clusula resolutiva tcita.

42. Nesse sentido destacamos trecho do voto do eminente relator JUIZ

MAURCIO BARROS, proferido nos autos da Apelao Cvel n 380.378-3, da
Terceira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais:

A demanda de resoluo do contrato por inadimplemento segue o

procedimento comum previsto no Livro I do Cdigo de Processo Civil. Tem como
causa de pedir o inadimplemento do devedor, parte em um contrato bilateral, e
como pedido a resoluo do contrato, com o retorno ao status quo ante. Sua
procedncia tem eficcia desconstitutiva da relao jurdica contratual.

2.2 Da cobrana dos valores devidos e das perdas e danos:

43. A r encontra-se, como j salientado, inadimplente. Isso porque, desde a

celebrao do contrato de parceria em 28 de setembro de 1998, no repassou
os valores referentes participao da Autora no negcio cinqenta por cento
da receita lquida mensal das atividades pactuadas no contrato de parceria
( clusula V).
44. Assim, a Autora, como de direito, faz jus ao recebimento destes valores a
serem apurados em liquidao de sentena.

45. Com efeito, a negativa de repasse dos interesses de participao,

conforme denominado no contrato, Autora implica em enriquecimento ilcito
da R, que deve ser combatido por este juzo.

46. H que se ressaltar ainda que o descumprimento pela R do contrato de

parceria firmado com a Autora, pelo inadimplemento de sua obrigao principal,
trouxe-lhe incontveis prejuzos, dentre os quais destacamos:

a)
impossibilidade de saldar emprstimo bancrio obtido para compra dos
equipamentos, que poder sujeit-la, a qualquer momento, a sofrer ao
judicial (haja visto que j foi notificada judicialmente);
b)
pagamento de juros e correo monetria referente ao emprstimo
supra.

47. Os prejuzos supra podem ser facilmente comprovados pela documentao

j colacionada aos autos, motivo pelo qual a determinao do pagamento de
indenizao por perdas e danos medida que se impe.

48. cedio o entendimento de que o inadimplemento culposo acarreta

responsabilidade do devedor. Vale dizer: quem no cumpre a obrigao,
responde por perdas e danos Ao devedor, culpado do inadimplemento, impe a
lei o dever de indenizar os prejuzos que causou. Quem infringe um dever
jurdico lato sensu, causando um dano a outrem, fica obrigado a ressarci-lo.

49. A responsabilidade do infrator classifica-se conforme a natureza da

infrao. Chama-se responsabilidade contratual precisamente quando preexiste
vnculo obrigacional. Caso contrrio, diz-se que aquiliana (extra-contratual).

50. Seja na responsabilidade contratual, seja na extracontratual, a fonte do

dever de indenizar a culpa do devedor pelo ato prejudicial praticado contra o
credor. Ou seja, no a obrigao primitiva que impe o dever de indenizar,
mas o ato danoso derivado da conduta culposa. Por outro lado, definida a culpa
como a inobservncia de uma obrigao preexistente, pouco importa seja ela
convencional ou legal. O que realmente a caracteriza a omisso da conduta
necessria.

51. A inexecuo culposa verifica-se, portanto, quer pelo inadimplemento

intencional, quer pela violao do dever de diligncia que ao devedor cumpre
observar. O dever de indenizar medida que se impe, considerando-se que o
inadimplemento se deu por ato ou omisso imputvel ao devedor.

VI. DO PEDIDO

Diante do exposto, os Autores requerem a Vossa Excelncia:

a)
a nomeao liminar do Sr. Marco Antnio como administrador
provisrio da Autora, para que possa represent-la judicialmente;

b)
a concesso da antecipao da tutela para declarao de resciso
contratual para que a autora possa devolver as mesas ao Banco para quitar o
financiamento realizado;

c)
que seja promovida a citao da R por via postal, na pessoa do
seu representante legal, Sr. Paulo Srgio de Souza Alves, para, querendo, vir
responder a presente ao, sob pena de revelia;

d)
seja, ao final, a presente ao, bem como a cautelar que a
precedeu julgadas procedentes, declarando-se rescindido o contrato de parceria
firmado entre as partes com fulcro na clusula VII-1 do contrato de parceria;

e)
seja a R condenada a pagar os valores contratuais devidos
acrescidos de correo monetria e juros, em valores a serem apuradas em
liquidao de sentena;

f)
seja a R condenada a indenizar os Autores em perdas e danos
pelo descumprimento contratual em valores a serem apuradas em liquidao
de sentena;

g)
seja condenada a R ao pagamento das custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios;

h)
a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, por
mais especiais que sejam, que sero requeridos em momento oportuno;

i)

seja-lhes concedido o benefcio da justia gratuita.

D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ 100,00 (cem reais).

Pede deferimento,
Belo Horizonte, 17 de junho de 20